1.4. Коллизионные нормы внешнеэкономических сделок

Для урегулирования отношений с «иностранным элементом» применяют два юридически-технических метода: коллизионный и материально-правовой. Они характеризуют и внешнюю форму источников международного частного права, то есть национально-правовых и международно-правовых.

Коллизионный метод является необходимым для регулирования гражданско-правовых отношений, регламентация которых не урегулирована, а также в случае необходимости осуществления выбора между нормами права.

Необходимость в применении коллизионного метода может возникать как в случае неидентичности законодательства различных правовых систем по одному и тому же вопросу, так и в случае их абсолютного сходства. То есть, для вынесения решения на основе законодательства определенного государства суд должен, в первую очередь, осуществить выбор между законодательством этих государств, а именно обратиться к коллизионной норме. Собственно говоря, существование правовых систем, между нормами правовых источников которых необходимо осуществить выбор, порождает необходимость в использовании коллизионного метода. Он используется также при отсутствии международной унификации материально-правовых норм данного вопроса. Указанный метод должен решить коллизионную проблему, которая возникает в международном частном праве. Ее решение осуществляется различными способами. Например, посредством использования унифицированных материально-правовых норм международных договоров или обычаев; «преодо­лением» коллизии, то есть своевременным ее разрешением относительно конкретных случаев.

Наиболее часто для решения коллизионной проблемы применяют именно коллизионные нормы, то есть нормы права (национального или международного), которые определяют законодательство правовой системы, которое необходимо применить к определенному правоотношению.

Содержанием коллизионной нормы является обращение к компетентному законодательству, определение условий и границ его применения к определенным правоотношениям. Иногда в содержание коллизионной нормы включается потребность применения иностранного закона.

Коллизионные нормы подразделяются на односторонние и двусторонние. Односторонние коллизионные нормы (и привязки) указывают на применение к правоотношениям законодательства конкретного государства.

Двусторонние коллизионные нормы имеют общее правило - привязку, которая позволяет определить, закон какого государства следует применять к правоотношениям с «иностранным элементом».

Коллизионная норма может санкционировать действие норм иностранного права в сфере функционирования «своего» права. Это определяет особенность коллизионной нормы.

Коллизионные привязки могут применяться к: 1) особенному статусу физических и юридических лиц; 2) правовому положению имущества; 3) соглашениям и юридическим фактам. В доктрине коллизионные привязки обозначаются сжатыми латинскими выражениями.

В отношении особенного статуса физических лиц применяется закон lex personalis, в одном из двух его вариантах: как закон гражданства (lex patriae) или закон места проживания (lex domicilii).

В отношении юридических лиц (правосубъектности предприятий, организаций, фирм) используется закон национальности (lex societatis). Указанная привязка имеет несколько видов. Во-первых, особенный статус может определяться по закону расположения административного центра (Франция, Германия, Италия, Швейцария и т. д.). Во-вторых, по закону места основания (регистрации) статуса фирмы, предприятия (государства СНГ, Чехия, Венгрия, США, Великобритания). В-третьих, по закону места осуществления основной деятельности. Эта коллизионная привязка в основном используется в законодательстве развивающихся стран.

Правовое положение имущества регламентируется законом месторасположения вещи (lex rei sitae). По этой коллизионной привязке разрешаются вопросы, относящиеся к праву собственности.

К соглашениям и юридическим фактам применяются различные коллизионные правила. Так, к соглашениям с «иностранным элементом» применяются закон автономии воли (lex voluntatis). Он означает, что стороны сами выбирают закон для регламентации своих прав и обязанностей. Например, в ч. 1 ст. 569 Гражданского кодекса Украины установлено, что права и обязанности сторон относительно внешнеторгового соглашения могут определяться по согласию сторон. Действующее коллизионное право Украины дает возможность выбора права страны сторонами в основном в сфере внешнеэкономических соглашений. Новый Гражданский кодекс придает принципиальной автономии воли особенное значение, что полностью отвечает принципам частного права с его свободой воли частных лиц. Так, в нем значительно расширена сфера правоотношений, где допускается выбор права страны. В ст. 569 Гражданского кодекса Украины зафиксировано применение закона места осуществления соглашения, который определял его форму (lex locus regit actum). Однако применение таких способов связи, как телеграф, телефон, факс не всегда способствует установлению места осуществления соглашения. В таких случаях в арбитражной практике (в частности, в Украине) местом подписания контракта признается местонахождение поставщика или подрядчика. Определение в соглашении места, где оно было подписано, значительно облегчает применение этой коллизионной привязки. Коллизионный принцип - закон места подписания соглашения, который определяет его форму, используется, в частности, в ч. 1 ст. 568 Гражданского кодекса Украины, где указано, что форма соглашения, которое подписывается за границей, подчиняется закону места его подписания.

Закон страны продавца (lex venditoris) наиболее часто применяется при отсутствии явно выраженной воли сторон во внешнеэкономическом соглашении. Эту коллизионную привязку часто содержит законодательство стран Европы.

Коллизионная привязка - закон долга валюты (lex monetal) применяется к соглашениям, которые подписываются в определенной валюте. Указанный принцип означает, что подписание договора в определенной валюте подчиняет такое соглашение по вопросам валютного права государства, которому принадлежит валюта.

Регулированию трудовых отношений свойственна коллизионная привязка закон места выполнения работы (lex loci laboris). Она предусматривается законодательством многих государств «семьи континентального права», прецедентным правом Бразилии, Нидерландов, других государств и означает, что к правоотношениям применяется законодательство государства, в котором постоянно выполняются работы.

Коллизионная формула — закон флага (lex flagi) регулирует выбор законодательства к правоотношениям, которые возникают в сфере торгового морского пароходства.

Закон места совершения преступления (lex loci delicti commissi) применяется к обязательствам, которые возникают вследствие причинения вреда.

Закон государства, с которым определенное правоотношение наиболее тесно связано (the proper law of the contract), применяется в основном в государствах «семьи общего права». Этот универсальный принцип может применяться к любым правоотношениям с «иностранным элементом». Обращение к такой коллизионной привязке позволяет избежать упущений в коллизионном регулировании отношений с «иностранным элементом».

Коллизионная привязка — закон суда (lex fori) означает, что к спору применяется закон того государства, в котором он рассматривается. Суд (арбитраж или иной орган государства) должен руководствоваться законодательством своего государства, не учитывая наличие «иностранного элемента» в правоотношениях. Общепринято, что по вопросам процесса суд (арбитраж, иной орган) любого государства применяет собственные нормы права.

Законодательству и правоприменительной практике государств известны и иные коллизионные привязки. Изложение одних и тех же коллизионных привязок может различаться в различных правовых системах.

Применение к правоотношениям коллизионных при­вязок привело к образованию в каждой правовой системе собственной упорядоченной совокупности коллизионных норм, которые составляют ее коллизионное право. Такая система права существует и на Украине. Анализируя нормы действующего коллизионного права Украины: Гражданского кодекса, Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности», других актов, можно утверждать, что оно достаточно ограничено по сравнению с предложенным в новом Гражданском кодексе Украины, а также основывается на других принципах. Новый Гражданский кодекс Украины предлагает построить систему кол­лизионных норм на общепринятых в мире принципах международного частного права, таких как автономия воли сторон правоотношения; возможность широкого и полного применения иностранного права; максимально полного учета интересов физического лица относительно его личного и семейного статуса; применение к правоотношениям права страны, которая имеет с ним наиболее тесную связь; предоставление судам или иному органу возможность творчески применять коллизионное право.