***Хотя изначально такая форма создавалась для инвестиционной деятельности, в законе указана общая правоспособность

Максимальная свобода договора в корпоративном праве - Д.И.Степанов. По идее эта форма лишена тех минусов, которые присущи ООО и АО (излишняя урегулированность, слабая связь законодательства с потребностями бизнеса, слабая судебная защита достигнутых ранее договоренностей)

Суханов - риск злоупотреблений, потому что, с одной стороны, они не публикуют данные соглашений - конфиденциальность, с другой - непропорциональное распределение прибыли и убытков.

Характерные черты:

• Участники - ФЛ И ЮЛ (максимум 50, не может быть компанией одного лица, как общества)

8 Товарищество - объединение лиц больше (не уверена насчет коммандитного), общества - объединение капиталов

67

• Права и обязанности практически идентичны ООО

• Управление осущ участники пропорционально долям (но в соглашении мб предусмотрен принцип непропорциональности)

• Выход участника правомерен, если право предусмотрено в соглашении

• Есть право на участие в управлении 3 лиц

• За участниками сохраняются интеллектуальные права, принадлежащие партнерству (при ликвидации партнерства его участники, исполнившие обязательства партнерства перед кредиторами, имеют преимущественное право на результаты интеллектуальной деятельности, оставшиеся в имуществе партнерства после удовлетворения требований кредиторов)

• Значительная закрытость для 3 лиц (соглашение об управлении и изменения не подлежат регистрации)

• Складочный капитал (нет требований к минимальному размеру). Вкладом не могут быть ценные бумаги, за исключением облигаций

• Система и полномочия органов управления определяется в соглашении - опять диспозитивность. Обязательно иметь единоличный исполнительный орган - избирается из числа участников на весь срок существования партнерства

Ограничения на осуществление предпринимательской деятельности:

• Запрет выпускать эмиссионные ЦБ

• Запрет рекламировать свою деятельность

• Запрет быть учредителем или участником других ЮЛ (кроме союзов и ассоциаций) в холдингах не мб контролирующими

• могут быть созданы только путем учреждения (не реорганизации). Доступно только преобразование.

ДИСПОЗИТИВНОСТЬ - почти все на усмотрение участников в соглаш ении об управлении партнерством. Однако к нему законом предъявляются определенные требования. Например, требования того, что обязательно должно содержаться.

Соглашение об управлении партнерством регулирует также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства (инвесторов, кредиторов), порядок и сроки осуществления этих прав.

Правовая природа:

= это не учредительный документ, потому что для партнерства это устав

= это не внутренним документом (регламентом) организации, так как не утверждается компетентными органами хозяйственного партнерства, а в договорной форме заключается его участниками

= похоже на корпоративный договор, но в законе в числе таковых не перечисляется (по

68

природе похож на акционерное соглашение). ОДНАКО при наличии противоречий между уставом и корпоративным договором российский суд будет отдавать предпочтение именно уставу, тогда как в отношении партнерства применение положений устава возможно, только если приоритет положений устава определен в самом Законе о партнерствах. не является публичным документом: оно не подлежит государственной регистрации, сведения о нем не вносятся в ЕГРЮЛ ^ обеспечение закрытости партнерства Пример партнерства: Российский фонд прямых инвестиций. А вообще они не очень распространены у нас. Сравнительная таблица Общее: ЮЛ корпоративного типа. Раз ЮЛ - нужна госрегистрация. Общая правоспособность. Основания сравнения Право способность Ответственность участников по обязательствам юридического лица Состав участников Возможность и последствия изменения состава участников Организация деятельности Хозяйственное товарищество общая . солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его имущества) полные товарищи, только индивидуальные предприниматели и коммерческие ор'анизации выход участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено соглашением участников • дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно Хозяйственное общество общая отсутствие ответственности. прсдгринима’йлдгйкий риск убытков (акционеров) стоимости внесенных вкладов участников предела* юридические и Физические лила, за исключением тех, кому это запрещено законом, а такмд юсударстввнмые муниципальные образования возможно свободное прекращение участия в обществе. в непубличных обществах с применением преимущественного права приобретения акций (долей) другими акционерами (участниками) и/или обществом . общество осуществляет свою деятельность через органы управления Хозяйственное партнерство общая, если уставом или соглашением об управлении партнерством предмет и цель определенно не ограничены; партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц. за исключением союзов и ассоциаций отсутствие ответственности, p-tiiu р л ни v a - uj I убыша учасгнмоа падгнарстаа а пределах сумм внесенных ими вкладов юридические и физические хтица. за исключением тех. кому это запрещено законом возможно свободное прекращение участия в партнерстве с применением преимущественного права приобретения доли другими участниками и (или) партнерством партнерство осуществляет свою деятельность через органы управления, обязательным является В товариществе жестче ответственность: уже крут лиц. которые могут входить в состав смена лиц приводит к прекращению деятельности товарищества дела ведутся непосредственно товарищами НО! диспозитивное регулироение					единоличный исполнительный орган
Характер правового регул и рования	- диспозитивный - ПО соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве		значительной степени императивный (особенно для ПАО) * в соответствии с нормами законодательства; свобода усмотрения в уставе - только в рамках, установленных		- диспозитивный - в соответствии с соглашением об управлении партнерством
Имущественна я база		Складочный капитал из вкладов товарищей		Уставный капитал Поделен на акции/доли		Складочный капитал из вкладов партнеров + мб создан резервный или иной фонд (по соглашению)
Учредительны й документ		Устав		Учредительный договор		Устав

69

Основания приобретения непубличным обществом статуса публичного акционерного общества	Государственная регистрация изменений в уставе, содержащем указание, что общество является публичным (принимается ^3/4 голосов всех акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), если уставом не предусмотрено большее число голосов) + внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, содержащем указание на его публичность
Условия приобретения непубличным обществом статуса публичного акционерного общества	Регистрация проспекта акций + заключение договора с организатором торговли о листинге акций общества

⁹ отказ производится путем внесения в устав АО изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию о ЦБ. Решение об этом вопросе принимается % общего собрания (в том числе привилегированные голосуют).

71

Прекращение публичного статуса общества Основания приобретения публичным обществом статуса непубличного	Государственная регистрация изменений в уставе, исключающих указание на то, что общество является публичным + внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, не содержащем указания, что общество является публичным
Условия приобретения публичным обществом статуса непубличного	Акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам + Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах
Порядок принятия ре ений о внесении изменений в устав и об освобождении от обязанности раскрывать информацию, а также об обращении о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции	Принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания большинством в 95% голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Вступают в силу при условии, что общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, не превышает 10% стоимости чистых активов общества (п. 5 ст. 76 Закона об АО)
Гарантии прав акционеров	Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по указанным вопросам, вправе требовать выкупа обществом акций в соответствии со ст. ст. 75, 76 Закона об АО

Особенности правового статуса

НПАО

Свобода регулирования внутреннего устройства (например, по единогласному решению допускается перераспределение компетенции высшего органа в пользу коллегиального органа управления или коллегиального исполнения органа; расширение компетенции общего собрания вопросами, не относящимися к его компетенции; передача единоличному исполнительному органу функций коллегиального испол органа)

могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру

договором участник может иметь объем прав, непропорциональный вкладу в уставный капитал

могут выпускать привилегированные акции с особыми правами

72

участник вправе требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества

ПАО

Образование и деятельность публичного акционерного общества регулируются преимущественно императивными нормами законодательства, чтобы минимизировать риски акционеров.

Например, законом предусмотрены обязанности:

• образовать коллегиальный орган управления - наблюдательный (иной) совет

• раскрывать публичную информацию, предусмотренную законом

В уставе публичного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества не может быть соглашения об ограничении ответственности руководителей за совершение неразумных действий

Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах

Не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций

Преимущества ПАО:

= большие инвестиции, открыто привлекаем инвесторов = хотим, чтобы бизнесу доверяли Когда создается НПАО?

Для тех компаний, в которых был собственник РФ, нет желания выходить на IPO. Для вновь создаваемых нет смысла создавать НПАО.

2 1 .Общество с ограниченной ответственностью как правовая форма осуществления предпринимательской деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Это наиболее распространенная форма предпринимательской деятельности: = стабильность состава участников = диспозитивность правового регулирования

73

= отсутствие необходимости процедуры выпуска и размещения акций

= значительная степень конфиденциальности осуществления бизнеса (нет необходимости публично раскрывать информацию)

Объединение лиц или объединение капиталов? Шиткина, Г абов считают, что это скорее объединение лиц. Аргументы:

• принцип стабильности участников общества... проявляется в ограничении на выход из общества, преимущественных правах, в требовании согласия на переход доли в большинстве случаев

• возможность участника обратиться в суд с требованием об исключении участников из общества.

• право выхода участника из общества

• возможность закрепления так называемых дополнительных прав и обязанностей, природу и содержание которых Закон об ООО не уточняет.

НО не усматривается такой личный элемент, как ответственность членов по его долгам, поскольку участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей

Максимальное число участников = 50 (если больше в течение года преобразоваться в АО или ликвидироваться).

Уставный капитал

Уставный капитал ООО состоит из номинальной стоимости долей участников. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте.

Правовая природа доли в уставном капитале является дискуссионной среди специалистов:

• Ломакин: доля - комплекс имущественных и неимущественных прав

• Г онгало: доля - права и обязанности участника

• Фатхутдинов: доля - разновидностью права участия и, следовательно, представляет собой субъективное право на участие в организации деятельности общества, состоящее из единого и неделимого комплекса правомочий участника

Под номинальной стоимостью доли, как следует из Закона об ООО, необходимо понимать часть уставного капитала в денежном выражении, которая приходится на одного

74