участника общества с ограниченной ответственностью¹⁰.

Увеличение уставного капитала:

Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью 1) за счет его имущества, а также 2) за счет внесения участниками общества дополнительных вкладов пропорционально размерам принадлежащих им долей осуществляется по решению общего собрания участников, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом обществ.

3. Увеличение капитала за счет вкладов третьих лиц (в связи с принятием их в общество)

• единогласное решение участников.

Уменьш ение уставного капитала:

1. путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества

2. путем погашения долей, принадлежащих обществу.

Уставный капитал общества не может быть уменьшен, если его размер в результате окажется меньше минимального размера уставного капитала.

В уставе общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества пропорционально их долям

Корпоративные права и обязанности

Права (п.1 ст. 8 ФЗ «Об ООО»):

1. участвовать в управлении:

2. получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией

3. принимать участие в распределении прибыли

4. получать в случае ликвидации часть имущества;

+

5. продать или иным образом осуществить отчуждение доли;

6. выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим ФЗ.

Обязанности (п.1 ст. 9):

1. оплатить доли;

2. не разглашать конфиденциальную информацию об ООО.

Распределение прибыли:

10 Есть еще такое понятие действительная стоимость доли - часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли участника в уставном капитале.

75

1. пропорционально долям участников в уставном капитале

2. Иной порядок распределения прибыли, принятый единогласным решением общего собрания и установленный в уставе общества.

Особенности!

1. ПРАВО НА ВЫХОД УЧАСТНИКА ИЗ ОБЩЕСТВА путем отчуждения долей обществу независимо от согласия других участников

-^доля как бы переходит обществу, а общество обязано выплатить действительную стоимости доли (либо имущество в натуре отдать такой же стоимости).

В уставе должна быть предусмотрена такая возможность, чтобы не ставить в ущербное положение остальных участников

2. Возможность предоставления ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ПРАВ И ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ОБЯЗАННОСТЕЙ

всем/отдельным участникам

уставом/единогласным решением общего собрания - права

большинство 2/3 общего собрания+ согласие участника - ограничение прав или возложение доп обязанностей

используется редко

Переход доли или части доли в уставном капитале

Для этого вида хозяйственных обществ важен персональный состав участников процедура отчуждения регламентирована (особенно если речь об отчуждении доли 3 лицу).

Участники ООО имеют преимущественное право покупки доли участника общества по цене предложения 3 лицу или иной предусмотренной в уставе.

Последствием продажи доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки является право любого участника или общества в течение трех месяцев со дня, когда участник или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Общим правилом является положение о том, что общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных законом. Закон об ООО содержит исчерпывающий перечень оснований приобретения долей участников на баланс общества:

1. отказ участников общества от приобретения доли, если уставом общества запрещено отчуждение доли третьим лицам, либо отсутствие согласия участников на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получения такого согласия предусмотрена уставом общества;

2. требование участника общества, голосовавшего против принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества или не принимавшего участия в голосовании по указанным вопросам;

3. исключение участника из общества;

4. отсутствие согласия участников общества на переход доли наследнику гражданина или правопреемнику юридического лица, являющихся участниками общества, или при продаже доли на торгах;

5. обращение взыскания кредиторов на долю участника, которая не была оплачена другими участниками общества;

6. выход участника из общества.

76

1 V		, V
Добровольный		Принудительный (исключение участника)
1 V		' 1~ V
По заявлению участника, в случае, если это предусмотрено уставом. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли в уставном капитале либо с его согласия выдать имущество в той же сумме (п. 2 ст. 94 ГК РФ; п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). По требованию к обществу в случаях, предусмотренных п. п. 3 и б ст. 93 ГК РФ: в случае отказа от приобретения доли другими участниками при запрете уставом общества отчуждения доли третьим лицам; в случае отсутствия согласия участников на принятие в состав участников наследников (правопреемников), если необходимость такого согласия предусмотрена уставом		Исключение участника из ООО осуществляется в судебном порядхе с выплатой действительной стоимости его доли участия. Основания исключения участника: причинение существенного вреда обществу; действия (бездействие), существенно затрудняющие деятельность общества и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубое нарушение своих обязанностей, предусмотренных законом или уставом общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ). См. также ст. 10 Закона об ООО; информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 мая 2012 г. N 151

Чтобы лучш е понять:

Право выхода из ООО

1. Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества путем:

1. подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;

2. предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных пунктами 3 и 6 статьи 93 настоящего Кодекса и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

2. При подаче участником общества с ограниченной ответственностью заявления о выходе из общества или предъявлении им требования о приобретении обществом принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, доля переходит к обществу с момента получения обществом соответствующего заявления (требования).

Процедура выхода:

Заявление о выходе => отчуждение своей доли => ООО выдаёт долю деньгами или в

77

натуре по согласию выходящего участника. ООО должно выдать в течение 3 месяцев (п.

1. ст. 23 ФЗ «Об ООО»).

Исключение участника Постановление Пленума ВС и Пленума ВАС от 09.12.1999 № 90/14.

Отличие от АО в том, что участника можно исключить в судебном порядке Кто может требовать:

Участники, доля которых не менее 10% от уставного капитала.

Кого нельзя исключить?

Нельзя исключить участника владеющего долей более 50%, если в Уставе ООО предусмотрена возможность свободного выхода => т.е. если есть механизм выхода, то конфликт нужно решать путем выхода (п. 11 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью").

Основания:

1. участник грубо нарушает свои обязанности;

2. участник своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (п.17 Постановление № 9 0/14 - в частности систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников).

Последствия выхода = последствия исключения.

Правовая природа исключения участника из общества с ограниченной ответственностью является предметом научной дискуссии. С точки зрения Шиткиной, исключение не является санкцией за неправомерное поведение в чистом виде, поскольку не только неправомерное поведение может быть причиной исключения участника, но и, например, его неучастие в общих собраниях по уважительной причине, затрудняющее деятельность общества.

Практика: дело об исключении кинорежиссера Федора Бондарчука из числа участников ООО "КиноСити Девелопмент". Ответчик был исключен из числа участников общества, поскольку своими действиями (систематическим неучастием в общих собраниях участников) существенно затруднял работу общества.

Правовое последствие - выплата участнику действительной стоимости принадлежащей ему доли.

22. .Понятие и правовое положение акционерного общества.

Акционерное общество (АО) - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Когда эта форма является наиболее благоприятной:

1. Необходимо привлечь в бизнес дополнительное финансирование с фондового рынка

2. Возможность свободного отчуждения и приобретения акций способствует привлечению капиталов широкого круга лиц.

3. Прекращение статуса акционера происходит только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выхода из общества с выплатой действительной

78

Обыкновенные

Привилегированные

Владельцы имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций

Владельцы не имеют права голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев, установленных Законом об АО или уставом общества. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и (или) ликвидационную квоту по привилегированным акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости, а также может предусматривать порядок определения этих параметров

¹¹ Вопрос о правовой природе бездокументарных ЦБ является дискуссионным. Адекватной представляется точка зрения Лебедева: бездокументарные ценные бумаги - это сложное правовое явление, которое представляет собой зафиксированную совокупность прав правообладателя относительно определенного обязанного лица

¹²Есть еще одни вид - дробные акции. Дробная акция по своей сути является частью акции (частью ее номинальной стоимости). В случае если одно лицо приобретает две или более дробные акции одной категории (одного типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций. Законодатель не делает различий между правовым режимом целых и дробных акций. Дробные акции обращаются так же, как и акции, не являющиеся дробными.

79

По общему правилу голосующие (не голосуют обыкновенные акции, которые не полностью оплачены, акции, принадлежащие самому обществу)

Как правило неголосующие (за исключением случаев, установленных в законе: по вопросам о реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям).

Новелла 2015 года: можно предусмотреть в уставе, что привилегированные голосуют и по вопросам, которые отнесены уставом

Уставный капитал АО

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. По сути, уставный капитал - это суммарная номинальная стоимость размещенных акций.

Его следует отличать от объявленных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям. Объявленные акции - это акции, выпуск и размещение которых возможны в будущем дополнительно к ранее размещенным акциям.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества положения об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции.

Способы увеличения уставного капитала:

= увеличение номинальной стоимости акций (решает общее собрание акционеров)

= размещение дополнительных акций (альтернативная компетенция общего собрания и совета директоров - смотрим в устав)

Способы уменьшения уставного капитала (исключительная компетенция общего собрания акционеров):

= уменьшение номинальной стоимости акций = сокращение общего количества акций

Акционерное общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше предусмотренного законом минимального размера.

орпоративные права и обязанности

1. Организационно-управленческие права

• быть надлежаще осведомленными о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию (материалы) к повестке дня общего собрания;

• требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем 10% голосующих акций общества);

• вносить предложения в повестку дня общего собрания, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);

• присутствовать лично или через своего представителя на общем собрании и обсуждать вынесенные на общее собрание вопросы повестки дня;

80

• голосовать по вопросам повестки дня общего собрания и др.

2. Право акционера на получение информации о деятельности общества (может осуществляться как в форме доступа к информации, так и в форме ее предоставления)

право на доступ к документам бухгалтерского учета имеют акционеры, обладающие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества -^обязанность ПАО раскрывать информацию

3. Имущественные

• Право на участие в распределении прибыли - получение дивидендов Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, приходящаяся на одну

обыкновенную или привилегированную акцию, подлежащая распределению между акционерами.

Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям. Общество вправе принимать решение о выплате дивидендов по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и (или) финансового года.

Решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям принимается в зависимости от наличия в обществе чистой прибыли и приоритетов в ее расходовании, т.е. дивиденд по обыкновенным акциям не является гарантированным.

Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов. Приоритет в выплате дивидендов имеют привилегированные акции, размер дивиденда по которым или порядок исчисления которого заранее определен в уставе

• Право акционера на получение имущества в случае ликвидации общества

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров;

во вторую очередь - выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

в третью очередь производится распределение имущества между акционерами - владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций

НОВЕЛЛА 2016 г.: акционеры на основании договора с обществом имеют право в целях финансирования и поддержания его деятельности в любое время вносить в имущество общества безвозмездные вклады в денежной или иной форме. Указанные вклады не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций. Для акционеров непубличного общества внесение вкладов в имущество общества может стать обязанностью (если это предусмотреть в уставе).

81

Основания сравнения			Публичное АО			Непубличное АО			ООО
Возможность публичного размещения (обращения) ценных бумаг			- имеет право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах			- не имеет права публично размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции
			- вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах
Обязательные органы управления			общее собрание акционеров; коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет);			общее собрание акционеров (участников); единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)
	- единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)
	уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий ЕИО нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких ЕИО, действующих независимо друг от друга; в качестве ЕИО может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо; уставом может быть предусмотрено создание коллегиального исполнительного органа
Возможность ограничения количества акций(долей участия) на одного акционера (участника), их суммарной стоимости и максимального числа голосов	- нет			- уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций, а также максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО)				- уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО)
Права и обязанности участников	- не могут иметь дополнительных прав и обязанностей			- могут иметь дополнительные права и обязанности (п. 7 ст. 7 Закона об АО)				могут иметь дополнительные права и нести дополнительные обязанности (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО); участники могут заключить корпоративный договор
	- акционеры могут заключить корпоративный договор
Возможность исключения (акционера) участника	- нет			- да, по решению суда (п. 1 ст. 67 ГК РФ в толковании п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25)
Порядок отчуждения акций(долей)	- свободная продажа акций третьим лицам без чьего-либо согласия (ст. 7 Закона об АО)			- преимущественное право приобретения дополнительно выпускаемых акций акционерами, если это предусмотрено уставом (п. 3 ст. 100 ГК РФ)				- уставом общества может быть предусмотрена необходимость согласия участников на продажу долей третьим лицам, на принятие в состав участников наследников (правопреемников) - п. п. 3 , 6 ст. 93 ГК РФ
Распределение	- пропорционально доле в уставном			- уставом общества или корпоративным договором может быть предусмотрен
прибыли		капитале общества			иной порядок распределения прибыли - не пропорционально доле участия в уставном капитале (п. 1 ст. 66 ГК РФ; ст. 28 Закона об ООО)
Возможность "выхода" акционера ( участника)		членство в акционерном обществе прекращается в результате отчуждения акций; акционеры вправе требовать выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО					участники вправе выйти из ООО независимо от согласия других его участников или общества путем; подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества; предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 ст. 93 ГК РФ и Законом об ООО
Способы фиксации владения долями (акциями)		- права акционеров удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или записями по счетам депо в депозитариях (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг)					- сведения о правах участников ООО содержатся в ЕГРЮЛ (пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). Кроме того, ООО обязано вести список участников, где указывается размер доли. При противоречии приоритетны сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ

82

22. .Правовое регулирование создания юридических лиц

Чтобы начать действовать, ЮЛ должно обрести правосубъектность.

Правосубъектность - способность быть субъектом права; гражданская правосубъектность

• быть субъектом гражданского права.

Для юридического лица вопрос о правосубъектности не исчерпывается общим указанием в ГК РФ на то, что юридическое лицо - это субъект права. Действующий правопорядок однозначно устанавливает три следующих важных положения:

• об обязательности государственной регистрации: юридическое лицо должно быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законодательством;

• о моменте возникновения правоспособности (правосубъектности): правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании;

• о моменте создания: юридическое лицо считается созданным, а данные о юридическом лице считаются включенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Подходы к созданию ЮЛ

Явочная система Разреш ительная Регистрационная система

(концессионная система)

не требуется признания данного ЮЛ со стороны государства

создание ЮЛ осуществляется с обязательного предварительного согласия (разрешения) государства, - определяет целесообразность (нецелесообразность) самого создания ЮЛ

с одной стороны, исключает необходимость получения предварительного разрешения публичной власти на создание юридического лица, с другой стороны, обязывает создателей юридического лица как осуществить действия по созданию, так и обратиться по установленной процедуре в уполномоченный орган за признанием статуса

-^В РФ регистрационная система !

разумное равновесие между принципом свободы экономической деятельности, проявлением которого выступает свобода учредительства (свобода создания юридического лица), и публичными, в том числе и государственными, интересами (необходимость государственного контроля, требования государственной безопасности, фискальные и статистические цели и проч.)

83

Достижению указанного равновесия во многом помогает принцип публичной достоверности¹³ данных

ЕГРЮЛ - государственный реестр, содержащий сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иные сведения о юридических лицах и документы, предусмотренные Законом о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, представленные в регистрирующий орган при государственной регистрации.

Ведение ЕГРЮЛ осуществляется Федеральной налоговой службой на бумажных и

электронных носителях. На бумажных носителях оно осуществляется путем хранения представленных при государственной регистрации юридических лиц документов на бумажных носителях.

Изначально принцип публичной достоверности не был закреплен в законе, а ЕГРЮЛ выполнял исключительно информационную функцию - открыто предоставлял информацию о ЮЛ. Однако такой подхд вызвал критику, поэтому постепенно в законодательство вносились следующие изменения:

• закреплен принцип публичной достоверности

• институционализирована система перераспределения рисков: юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица (ст. 51 ГК РФ);

• установлена обязанность возмещения убытков: юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в ЕГРЮЛ (ст. 51 ГК РФ);

• установлены основания, порядок и условия для проверки достоверности сведений, вносимых в ЕГРЮЛ (по общему правилу учредительные документы НЕ проверяются). Статьей 9 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей определено, что проверка достоверности сведений, включаемых в ЕГРЮЛ, проводится регистрирующим органом в случаях:

а) возникновения обоснованных сомнений в их достоверности;

б) в случае поступления возражений заинтересованных лиц относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего включения сведений в ЕГРЮЛ.

¹³ Публичная достоверность данных ЕГРЮЛ - принцип, в соответствии с которым любое лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам.

84

• установлены возможности для подачи заинтересованным лицом заявления о недостоверности сведений о нем, включаемых в ЕГРЮЛ

• необходимость актуализации сведений в ЕГРЮЛ обеспечена административной ответственностью за несвоевременное представление сведений о юридическом лице, за непредставление указанных сведений или представление недостоверных сведений, а также за несвоевременное или неточное внесение записей о юридическом лице в ЕГРЮЛ (см. ст. 14.25 КоАП РФ).

«Порядки» государственной регистрации

1. Уведомительный - это такой порядок, когда при внесении в ЕГРЮЛ сведений о создании юридического лица государство в лице уполномоченных лиц (органов) не имеет возможности отказать в государственной регистрации.

Пример 1 - профсоюзы, и то с натяжкой, только потому что в законе используется термин «уведомительный».

Неправы те, кто говорят, что у нас чисто уведомительный порядок, потому что он предполагает отсутствие у госоргана возможности отказать в регистрации.

В некоторых зарубежных странах, например, в Швейцарии, уведомительный порядок является общим правилом.

2. Разреш ительный порядок - для создания юридического лица необходимо получить согласие (одобрение, разрешение) уполномоченных органов (лиц) либо прямо, либо косвенно (в форме одобрения действий, без совершения которых юридический состав создания юридического лица не может быть завершен).

Примеры:

1. Решение о государственной регистрации банков и других кредитных организаций (И СТРАХОВЫХ ТОЖЕ ЦБ ! ) принимает Центральный банк, который затем сам пересылает в регистрирующий орган необходимые документы, а после их государственной регистрации в качестве юридических лиц выдает им лицензии на осуществление банковской деятельности (ФЗ «О ЦБ»).

Лицензия в двух случаях выдается:

а) разрешение на занятие определенным видом деятельности

б) разрешение на занятие опред видом деятельности + разрешение на создание юр лица.

Тут разрешительный порядок, т.к. это условие гос регистрации.

2. Предварительное согласие ФАС требуется на создание:

1. новой коммерческой организации путем слияния или присоединения ранее действовавших организаций

2. при первоначальном создании коммерческой организации

85