В СЛУЧАЕ, ЕСЛИ ЛИБО: СЛИШКОМ БОЛЬШОЙ УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ, ЛИБО БОЛЬШАЯ СУММА АКТИВОВ (ФЗ «О защите конкуренции»).

3. ОБЩИЙ ПОРЯДОК¹⁴ (или нормативно-явочный) - состоит в том, что учредители, которые желают создать юридические лицо, принимают решение о создании, утверждают устав (иной учредительный документ), направляют в регистрирующий орган необходимые документы, а регистрирующий орган обязан принять в жестко определенный срок решение либо о государственной регистрации, либо об отказе в государственной регистрации. Регистрирующий орган вправе проверить правильность составления документов, а также достоверность сведений, представленных при регистрации - в предусмотренных законом случаях. Регистрирующий орган не обладает усмотрением в части целесообразности (нецелесообразности) создания. Перечень оснований для отказа формализован и является исчерпывающим.

4. Условно-разре ш ительный - создание юридического лица осуществляется в общем порядке, но помимо этого закон предусматривает обязанность уведомления государства в лице уполномоченного органа или лица о состоявшемся факте возникновения нового субъекта права. Причем результатом такого уведомления (неуведомления) может стать прекращение существования юридического лица.

Пример: политическая партия обязана предоставить в федеральный уполномоченный орган копии документов о госрегистрации ее региональных отделений не менее чем в половине субъектов РФ

5. Распорядительный порядок

Есть тупые дискуссии по поводу содержания этого порядка:

= юридическое лицо создается распорядительным актом (распоряжением, специальным актом) органа государственной власти. В качестве примера приводят госкорпорации, которые создаются на основании ФЗ.

= после распорядительного акта гос регистрация уже не нужна (бред)

= закон определяет (устанавливает) "порядок создания" юридического лица определенного вида или типа

Пример: в преамбуле Закона о сельскохозяйственной кооперации указывается на "правовые и экономические основы создания"

Способы создания корпораций

14 Законодательством сформулированы нормы общего характера, которые действуют в том случае, если специальными нормами не установлено иное.

86

Учреждение

• это способ создания организации, которой раньше не существовало, т.е. новой организации. По общему правилу у такой организации в отношении кого-либо из ее учредителей не возникнет универсального правопреемства, понимаемого как ситуация, когда передаются все права и обязанности (за исключением тех, в которых правопреемство недопустимо) в том виде, в каком они существуют к определенному законом моменту перехода.

Универсальный способ создания всех типов ЮЛ

Реорганизация

*не все формы реорганизации при ее осуществлении заканчиваются созданием нового лица (при присоединении)

Правопреемство, а тем более правопреемство универсального характера, не является отличительной чертой реорганизации (хотя часто именно по этому критерию разделяют учреждение и реорганизацию) по нескольким причинам: а) сингулярное правопреемство (а иногда и универсальное) возможно и при учреждении); б) при выделении характер правопреемства не универсальный; в) в некоторых случаях при реорганизации правопреемства (исключая отношения организации с учредителями) нет вовсе (преобразование).

*Приватизация

• нельзя рассматривать как самостоятельный тип создания ЮЛ

Этот вывод подтверждает и ст. 13 Закона о приватизации, которая среди способов приватизации, которые могут привести к созданию нового лица, упоминает лишь два: преобразование унитарного предприятия в акционерное общество и преобразование унитарного предприятия в общество с ограниченной ответственностью. Преобразование, регулируемое положениями Закона о приватизации, - это то самое преобразование, которое названо в ст. 57 ГК РФ в качестве одной из форм реорганизации юридического лица.

Восстановление юридического лица, существовавш его до реорганизации, признанной несостояв ш ейся (ст. 60.2 ГК РФ), -

способ создания юридического лица, закрепленный ГК РФ в 2014 г., новый только формально, поскольку ранее этот институт был по существу введен в нашу практику судебными актами <1>. В ст. 60.2 ГК РФ восстановление юридического лица является результатом вступления в силу решения суда, которым по иску участника корпорации, голосовавшего против принятия решения

о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании по данному вопросу, реорганизация признана несостоявшейся.

87

Изменение типа ЮЛ - способ для создания ТОЛЬКО государственных учреждений

Статья 17.1 Закона о некоммерческих организациях говорит об изменении типа государственного учреждения "в целях создания" государственного учреждения другого типа, признавая следующие изменения типа: бюджетного учреждения в целях создания казенного учреждения; бюджетного учреждения в целях создания автономного учреждения; казенного учреждения в целях создания бюджетного учреждения; казенного учреждения в целях создания автономного учреждения; автономного учреждения в целях создания бюджетного учреждения; автономного учреждения в целях создания казенного учреждения. Об изменении типа как о создании говорит ст. 5 Закона об автономных учреждениях: автономное учреждение может быть создано путем его учреждения или путем изменения типа существующего государственного или муниципального учреждения.

2 4 .Уставный капитал акционерного общества: понятие, функции, порядок формирования, увеличения и умень ения уставного капитала.

В законодательстве отсутствует определение понятия "уставный капитал". В п. 1 ст. 25 Закона об АО сказано, что уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. В п. 1 ст. 14 Закона об ООО, в соответствии с которым "уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников". Таким образом, закон указывает лишь на составной характер уставного капитала, но не определяет сущности данного явления.

Состав уставного капитала

Уставный капитал хозяйственного общества разделен на определенные части. В акционерном обществе такие части уставного капитала называются акциями.

Только акционерное общество выпускает акции. Никакие иные организации не вправе выпускать акции.

В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг акция - это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остав ш егося после его ликвидации.

Характеристики:

• эмиссионная

• бездокументарная (Учет прав на акции осуществляется в системе ведения реестра акционеров профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим лицензию - держателем реестра)

• долевая

88

Обыкновенные	Привилегированные
Владельцы имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций	Владельцы не имеют права голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев, установленных Законом об АО или уставом общества. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и (или) ликвидационную квоту по привилегированным акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости, а также может предусматривать порядок определения этих параметров
По общему правилу голосующие (не голосуют обыкновенные акции, которые не полностью оплачены, акции, принадлежащие самому обществу)	Как правило неголосующие (за исключением случаев, установленных в законе: по вопросам о реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям). Новелла 2015 года: можно предусмотреть в уставе, что привилегированные голосуют и по вопросам, которые отнесены уставом
	Общее число привилегированных акций не больше 25%

¹⁵Есть еще одни вид - дробные акции. Дробная акция по своей сути является частью акции (частью ее номинальной стоимости). В случае если одно лицо приобретает две или более дробные акции одной категории (одного типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций. Законодатель не делает различий между правовым режимом целых и дробных акций. Дробные акции имеют тот же правовой режим, что и целые, однако предоставляют объем правомочий, пропорциональный их размеру.

89

Увеличение номинальной стоимости акций	Размещение дополнителных акций
относится к компетенции общего собрания акционеров.	находится в альтернативной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров - в зависимости от того, как это предусмотрено уставом. При этом в ряде случаев решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть принято только общим собранием акционеров

Уменьшение уставного капитала АО

уменьшения номинальной стоимости акций

сокращения их общего количества

Решение об уменьшении уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Акционерное общество не вправе умень ать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше предусмотренного законом минимального размера. В ряде случаев общество обязано умень ить свой уставный капитал, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании отчетного года, следующего за вторым отчетным годом или каждым последующим отчетным годом (п. 6 ст. 35 Закона об АО).

2 5.Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью: понятие, функции, порядок формирования, увеличения и уменьш ения уставного капитала.

В законодательстве отсутствует определение понятия "уставный капитал". В п. 1 ст. 14 Закона об ООО, в соответствии с которым "уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников”. Таким образом, закон указывает лишь на составной характер уставного капитала, но не определяет сущности данного явления.

Состав уставного капитала

Уставный капитал хозяйственного общества разделен на определенные части. В обществе с ограниченной ответственностью они называются долями.

1

Доли выражаются в десятичной или простой дроби (например 0,4, /^) или

процентах (20%). Выбор единицы измерения долей производится учредителями. Все доли в уставном капитале одного общества должны быть выражены в одной единице измерения. У каждой доли есть номинальная стоимость, которая определяется в рублях и соответствует приходящейся на долю части уставного капитала.

Каждому участнику общества с ограниченной ответственностью принадлежит всегда только одна доля в уставном капитале (в отличие от акций, которых у одного лица может быть несколько). Доля участника может быть разделена на несколько частей, например, в случае продажи. Правовой режим части доли соответствует правовому режиму доли. Все части долей, приобретенные одним субъектом по разным сделкам,

91

складываются и образуют одну долю.

Доля в уставном капитале не имеет материальной фиксации - она не подтверждается ценными бумагами, сертификатами. Подтверждением того, что лицо обладает долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, служат выписка из ЕГРЮЛ и правоустанавливающий документ - например, договор купли-продажи доли, договор о создании общества, свидетельство о праве на наследство и пр.

Закон не определяет правовую природу доли в уставном капитале, однако, исходя из того, как закон определяет ее правовой режим (т.е. порядок приобретения на нее прав и ее обращения), можно предположить: а) законодатель относит доли в уставном капитале к объектам гражданских прав; б) доля в уставном капитале подчиняется правовому режиму имущества.

Но в литературе естественно без разглагольствований на эту тему не обошлось. Высказывают мнение, что доля представляет собой:

а) бестелесную вещь;

б) имущественное право;

в) особый вид имущества.

На долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью возникает абсолютное имущественное право той же природы, что и право на акции (раньше оно называлось правом собственности, сейчасчеткого названия нет). Как и право на акции, право на долю включает в себя правомочия владения, пользования и распоряжения долей.

Минимальный размер уставного капитала представляет собой установленную законом денежную сумму, ниже которой уставный капитал не может оказаться при создании, а также вследствие изменения уставного капитала или совер ении иных действий. У ООО = 10 тыс.руб.

92

Увеличение уставного капитала ООО За счет имущества общества	За счет дополнительных вкладов участников общества	На основании заявления участника общества о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено, заявления 3 лица о принятии его в общество и внесении вклада
По решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрено уставом общества; При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников без изменения размеров их долей. Имущественное положение общества в этом случае не улучшается, такое увеличение уставного капитала не влияет на размер чистых активов общества.	По решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом	По решению общего собрания, принятому единогласно всеми участниками общества. Одновременно с решением об увеличении уставного капитала должно быть принято решение о внесении в устав общества изменений в связи с увеличением уставного капитала; такоерешение дб принято единогласно всеми участниками общества

Уставный капитал общества может быть умень ен двумя способами:

путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества

Уставный капитал общества не может быть умень ен, если его размер в результате окажется меньше минимального размера уставного капитала. Закон об ООО предусматривает, что общество обязано умень ить свой уставный капитал до стоимости чистых активов, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. При этом, если стоимость чистых активов по окончании финансового года окажется менее минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату регистрации общества, общество подлежит ликвидации.

93

Дальше идет информация сразу об обоих, т.е. говорить ее в обоих вопросах можно. Просто суть там одна, особенности выделены, но их немного.

Два подхода к определению природы уставного капитала хозяйственного общества:

материальный, в соответствии с которым уставный капитал - это имущество корпорации, сформированное за счет объединения вкладов участников

Каминка, Писемский

формальный, согласно которому уставный капитал - лишь условная величина, число, отраженное в уставе хозяйственного общества, складывающееся из номинальных стоимостей долей (акций), приобретенных участниками (акционерами)

Шер ш еневич

Уставный капитал не отражает реальной стоимости имущества в собственности общества, которое может быть как больше, так и меньше уставного капитала (в этом случае в установленном законом порядке уставный капитал подлежит уменьшению).

В законодательстве уставный капитал определяется как минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов (ст. 25 Закона об АО; ст.

14 Закона об ООО). Однако это не означает ограничения ответственности общества размером уставного капитала. Удовлетворение требований кредиторов хозяйственного общества обеспечивается всем принадлежащим обществу имуществом, независимо от того, было это имущество внесено в уставный капитал или приобретено в результате деятельности общества.

Функции уставного капитала

Распределительная функция - через уставный капитал определяется доля участия в обществе и его прибылях.

Базовая (стартовая) функция - уставный капитал является имущественной базой для начала деятельности общества.

Гарантийная (обеспечительная) функция - уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Имиджевая (репутационная) функция - по размеру уставного капитала контрагенты и потребители составляют представление о корпорации.

Уставный капитал образуется при создании хозяйственного общества путем совершения учредителями ряда юридически значимых действий, являющихся фактическим составом.

94

1. При принятии ре ш ения об учреждении хозяйственного общества учредители должны принять решение по целому ряду вопросов, связанных с уставным капиталом.

Во-первых, утверждается устав, в котором указывается размер уставного капитала. В уставе акционерного общества также указываются категории (типы), номинальная стоимость, количество акций, на которые он разделен. В уставе общества с ограниченной ответственностью указывается размер уставного капитала. Закон требует, чтобы все учредительские акции и доли были распределены между учредителями.

В утверждаемом учредителями уставе могут быть установлены ограничения на внесение в оплату уставного капитала определенных видов имущества.

Во-вторых, в решении должны содержаться сведения о порядке, размере, сроках и способах образования имущества юридического лица (ст. 50.1 ГК РФ) - либо непосредственно, если у общества один учредитель, либо в виде ссылки на документ, содержащий процедуру оплаты уставного капитала, - договор о создании хозяйственного общества.

2. При учреждении хозяйственного общества двумя и более учредителями между ними заключается договор о создании хозяйственного общества, многие положения которого касаются именно оплаты уставного капитала.

3. Фактическая передача имущества в оплату уставного капитала учредителем является волевым актом - действием учредителя.

В акционерном обществе в соответствии со ст. 34 Закона об АО акции, распределенные при учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. При этом не менее 50 % акций общества должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Закон не устанавливает требования оплаты 50% распределенных акций каждым из учредителей. Это требование Закона касается самого акционерного общества, которое должно иметь оплаченный не менее чем на 50% уставный капитал через три месяца после государственной регистрации, при этом не имеет значения, кто именно из учредителей оплатит эти 50% уставного капитала и в какой пропорции.

Иначе решен вопрос в обществах с ограниченной ответственностью. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона об ООО каждый учредитель должен полностью оплатить свою долю в срок, который определен в договоре о создании общества или в решении об учреждении, при этом срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества.

Таким образом, в обществе с ограниченной ответственностью требование об оплате долей адресовано законодателем каждому из участников.

Законы о хозяйственных обществах не устанавливают требования об оплате уставного капитала до государственной регистрации общества.

95

Правовые последствия неоплаты уставного капитала

направлены на стимулирование учредителей своевременно оплачивать вклады в уставный капитал. Законом установлены следующие меры, призванные стимулировать учредителей к своевременной оплате уставного капитала:

1. ограничение корпоративных прав для учредителей, не оплативших акции (долю). По неоплаченным голосовать не могут.

2. субсидиарная ответственность участников общества по обязательствам общества,

возникшим до оплаты уставного капитала. Такая ответственность предусмотрена п. 4 ст. 66.2 ГК РФ. В соответствии с законом она распространяется не только на тех участников, которые не оплатили свои акции (долю), но на всех участников общества. Это должно стимулировать участников общества оказывать воздействие на неисправных участников, побуждая их своевременно оплачивать уставный капитал.

3. договором о создании общества может быть предусмотрена неустойка за неисполнение обязанности по оплате уставного капитала.

4. в случае неоплаты доли в уставном капитале или акций, распределенных при учреждении общества, в установленный срок они переходят к обществу в установленном порядке.

К увеличению уставного капитала предъявляется ряд общих требований:

• увеличение уставного капитала допускается только после полной его оплаты

• увеличенный уставный капитал всегда обеспечен чистыми активами общества -

если увеличение уставного капитала происходит за счет имущества общества, то это допускается лишь при соответствии размера уставного капитала размерам чистых активов, если же увеличение уставного капитала происходит за счет вкладов, то оно будет произведено только после внесения соответствующих вкладов.

• Принятие решения об увеличении уставного капитала требует квалифицированного большинства на общем собрании, а в случаях, когда решение этого вопроса отнесено к компетенции совета директоров, - единогласного решения совета директоров. Для общества с ограниченной ответственностью дополнительное требование установлено ст. 17 Закона об ООО, в соответствии с которой факт принятия ре ения общего собрания участников об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовав их при принятии указанного ре ения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.

• Данные об изменении вносятся в ЕГРЮЛ

96

Пропорциональное увеличение	Непропорциональное увеличение
соотношение долей участия не изменяется (АО, так как там увеличивается номинальная стоимость акций, количество акций у участников не меняется)	Соотношение долей участия изменяется (ООО) при любом непропорциональном увеличении уставного капитала доля хотя бы одного участника уменьшится.

2. б.Управление в хозяйственном обществе: структура, компетенция, организация деятельности органов.

Корпоративное управление - это совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого организуется деятельность корпораций как особой организационно­правовой формы юридического лица.

Субъекты корпоративного управления - органы управления и (или) должностные лица корпорации, которые в силу возложенных на них полномочий, являясь стороной внутренних управленческих отношений, осуществляют целенаправленное воздействие на объект корпоративного управления, в качестве которого следует признать деятельность корпорации.

Управление обществом осуществляется через его органы. Наличие системы органов управления, обладающих соответствующей компетенцией, выступает признаком

организационного единства юридического лица.

Понятие и правовая природа органов ЮЛ является дискуссионным вопросом в юридической науке. Поэтому в ГК определение органа ЮЛ в ст. 53 отсутствует. В науке (теории ГП) оно есть, но одной общепризнанной позиции нет.

Крупнейшим теоретиком в области органов ЮЛ был советский цивилист Черепахин. Черепахин применил в отношении органа ЮЛ следующее определение описательного характера: орган ЮЛ «представительствует», но представителем при этом не является.

1. орган представительствует, т.к. выступает в обороте от имени ЮЛ в целом, а не от своего (ст. 53)

2. представителем не является, т.к. представителями могут быть только субъекты ГП: ФЛ, ЮЛ и публично-правовые образования. А орган ЮЛ - это часть юр лица, которая не является субъектом ГП.

Определяя различия между органом юридического лица и его представителем, Я.А. Розенберг приводит следующие аргументы:

1. орган, в отличие от представителя, не является самостоятельным субъектом права;

2. представитель обособлен по отношению к юридическому лицу, а орган - его часть;

3. между представителем и юридическим лицом есть самостоятельные гражданские правоотношения, а между органом и юридическим лицом никаких правоотношений нет;

4. у представителя имеется собственная воля, а у органа нет собственной воли, отличной от воли юридического лица;

5. действия представителя - действия самостоятельного субъекта права, являющиеся основанием возникновения прав и обязанностей другого субъекта - представляемого юридического лица, а действия органа - это и есть действия юридического лица;

97

6. представитель действует на основании доверенности, тогда как орган действует в соответствии с полномочиями, указанными в уставе, без доверенности Есть в этом разглагольствовании и практическое значение к сделкам, совершенным от имени юридического лица его органами, нормы о представительстве не применяются Формулировка Черепахина верна, но не дает ответа на вопрос, что такое ЮЛ (говорит о функциях и о том, чем ЮЛ не является).

Орган юридического лица - составная часть юрлица, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает правоспособность и дееспособность юридического лица.

Орган юрлица при этом сам по себе не является самостоятельным субъектам права (не является юридическим лицом), поэтому не может выступать в обороте от своего имени.

Функции:

1. Внутреннее управление

2. Совершают сделки и иные юр действия от имени юр лица в имущественном обороте (осуществление правоспособности и дееспособности ЮЛ)

К омпетенция органов ЮЛ определяется:

1. гражданским законодательством

2. учредительных документах данного ЮЛ

Органы ЮЛ выступают в имущественном обороте от имени ЮЛ.

4 принципа деятельности органов ЮЛ:

*Большая часть принципов закреплена в п.3 ст. 53.

1. Действует от чужого имени, от имени юр лица, т.к. он осуществляет функцию представительства (ст. 53)

2. Действует в интересах ЮЛ

До 2013-2014 гг. в законодательстве не было правовых последствия нарушения этого требования.

2. последствия, если орган ЮЛ действует с нарушениями интересов ЮЛ:

1. ответственность органа перед ЮЛ

введена ст. 53.1, которая устанавливает: лицо, составляющее единоличный орган, или члены коллегиального органа несут ответственность за причинение ЮЛ убытков, если они действовали не в интересах ЮЛ, а также нарушили принцип разумности и добросовестности.

• устанавливается ответственность органа перед ЮЛ:

• Если единоличный орган - вопросов никаких не возникает, лицо и будет отвечать.

• Коллегиальный орган - более тонкиее правила: учитывается, каким образом член коллегиального органа голосовал, когда, например, вопрос решался на общем собрании.

Если вы не принимали решение в голосовании/голосовали «против» - ответственности не несете.

2. оспоримость сделки, совершенной органом ЮЛ с третьим лицом

Если заключена сделка органом от имени ЮЛ, которая противоречит его интересам, то:

98

• Раньше был пробел - сделки были действительными, приходилось исполнять. ЮЛ могло предъявить иск к этому органу и потребовать возмещения убытков.

• Сейчас - введен п.2 ст. 174: такая сделка является оспоримой. Истцом по такой сделке моет быть только ЮЛ, чей орган действует с нарушением его интересов, не контрагент. Нужно доказать, что сделка приносит ущерб интересам ЮЛ и недобросовестность контрагента.

3. Действует разумно и добросовестно. Это презюмируется Доказывать это не нужно (п.5 ст. 10 ГК)

Если орган нарушает это требование, применяется ст. 53.1.

Что означает «неразумно» и «недобросовестно»?

Определения применительно к органам ЮЛ в законе нет. Есть пример для ЮЛ (спасибо хоть на этом © ):

абз.2 п.1 ст. 53.1 - «если его действия (бездействия) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску». - Непонятная формулировка, все равно не понятно, какими критериями нужно руководствоваться.

Недобросовестность нужно доказывать третьим лицам.

4. Действует в пределах полномочий, предоставленных ему либо законом, либо уставом (могут в уставе сужать полномочия органов по сравнению с теми, что предусмотрены законом)

*Это требование вытекает из ст. 174 и ст. 168 и абз.2 п.1 ст. 53.

Ответственность за выход за пределы своих полномочий.

Если орган ЮЛ совершает сделку с выходом за пределы своей компетенции (полномочий), то возможны 2 варианта правовых последствий. Они зависят от того, где закреплены полномочия ЮЛ:

1. орган юр лица выходит за пределы своих полномочий, которые установлены в законе ст. 168 - сделка будет оспорима. Иск о недействительности может подать любая сторона сделки (и само юр лицо, и даже контрагент). Нужно доказать факт выхода за пределы компетенции. Доказывать недобросовестность контрагента не надо. Такую сделку реально признать недействительной.

2. орган юр лица выходит за пределы своих полномочий, которые установлены в уставе (закон при этом не нарушает).

Например, запрет единоличному органу акционерного общества заключать договоры на определенную сумму без предварительного согласия коллегиального органа. Директор пределы компетенции, предусмотренные в уставе АО (но не в законе). ст. 174 - сделка оспорима.

1. в законе: сделка оспорима (п.1 ст. 168 ГК)

2. в учредительном документе (уставе) без нарушения закона: сделка оспорима (п.1 ст. 174 ГК).

Разница: кто может быть истцом и бремя доказывания.

99

Полномочия	Установлены в законе	Установлены в учредительном
		документе (уставе) без нарушения закона
Истец	Иск о недействительности может подать любая сторона сделки (в том числе и контрагент) или иное лицо по закону (ст. 166)	Юридическое лицо, участник или учредитель этого юрлица - ограничен круг истцов НЕ контрагент
Бремя доказывания	Нужно доказать факт нарушения органом юрлица закона (что органа вышел за пределы компетенции, закрепленной в законе) Не нужно доказывать недобросовестность контрагентов	Выход за пределы специальной правоспособности Недобросовестность контрагента
Вывод	Легче добиться признания сделки оспоримой	Сложнее

КЛАССИФИКАЦИЯ ОРГАНОВ:

1. По составу:

1. Единоличные

• единоличный исполнительный орган (директор, президент и т.д.)

• руководитель предприятия (либо в чистом виде волеисполнительный орган, либо волеисполнительный + волеизъявляющий)

• может быть ревизор (или ревизионная комиссия) - контролирующий орган

2. Коллегиальные: правление, общее собрание, наблюдательный или попечительский совет (в фондах - избираются либо состоят из учредителей)

2. По функциям (назначению):

1. Волеообразующие органы - органы, формирующие волю юр лица: (общие собрания и иные коллегиальные органы, например, правление)

2. Волеисполняющие - органы, выражающие волю юр лица по отношению ко всем

третьим лицам (участникам им оборота).

Коллегиальный (правление) или единоличный (директор АО, например)

3. Контролирующие: наблюдательный совет или совет директоров. Контролирует исполнительный орган.

Может ли один орган выполнять сразу несколько функций?

Ответ: Да, директор предприятия. Он и волеобразующий, и волеиспольняющий орган.

3. По способу формированию:

1. Избираемы участниками

• единоличный орган управления - директор в АО или 00, в производственном кооперативе

2. Назначаемые собственником или иным лицом

• Руководитель предприятия

3. Формируемые иным образом

• Общее собрание (состав определяется самим фактом членства)

4. По характеру выполняемых функций:

100

• Органы управления (руководящие - общее собрание, совет директоров, исполнительные - единоличный и коллегиальный - осуществляют организацию текущей деятельности общества)

• Контрольные органы - ревизионная комиссия или ревизор

5. В зависимости от обстоятельств образования:

• Обязательные органы, к числу которых принадлежат общее собрание, единоличный исполнительный орган, а также совет директоров в публичных акционерных обществах, образуются на основании императивных норм законодательства; само общество лишено права решать, создавать ему эти органы или нет.

• Факультативным органом любого хозяйственного общества является коллегиальный

исполнительный орган, а непубличного общества - также совет директоров и ревизионная комиссия (ревизор): законодательство позволяет непубличной

корпорации выбрать собственную организационную модель управления.

Признаки ЮЛ (Могилевский):

1. орган юридического лица - это некая организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами;

2. орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами;

3. орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции;

4. волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством

Под компетенцией органа хозяйственного общества следует понимать установленный корпоративным законодательством и уставом общества круг конкретных полномочий, необходимых для осуществления органом своих управленческих функций; это круг вопросов, по которым орган хозяйственного общества уполномочен принимать решения. Решения органа управления корпорации только тогда имеют юридическую силу, если они будут приняты по установленному законодательством и учредительными документами организации кругу вопросов.

Компетенция органа юридического лица осуществляется вовне посредством принятия правовых актов. Под правовым актом в доктрине понимают "основанное на законе или иных правовых актах волеобразование или волеизъявление юридического лица, выработанное и оформленное по установленной процедуре в виде специального акта органа юридического лица и направленное на установление локальных правовых норм или возникновение, изменение и прекращение гражданско-правовых отношений в интересах достижения целей, ради которых юридическое лицо создано".

101