• некоммерческое партнерство (по единогласному решению всех акционеров).²¹

3 О.Правовое регулирование ликвидации юридических лиц.

Определение

Ликвидация юридического лица представляет собой способ прекращения его деятельности при отсутствии преемства²² в его правах и обязанностях (п. 1 ст. 61 ГК).

По волевому критерию:

Добровольно: это общее правило

По решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица (если предусмотрено в учредительном документе, что орган). Для принятия решения требуется квалифицированное большинство голосов (например, % голосов акционеров)

Основания: перечень открытый, в качестве примеров упоминается:

= по истечении срока (странное основание, на практике не бывает)

= с достижением целей, для которых оно создавалось (например, дирекция строящегося предприятия прекращает свою деятельность после сдачи готового объекта в эксплуатацию). Если достигли цели, не обязаны ликвидировать

Вопрос: если приняли решение о добровольной ликвидации, известили об этом ФНС и больше никаких действий не предпринимаются, будет ли оно ликвидировано:

Согласно п.8 Информационного письма Президиуму ВАС №50 если ЮЛ приняло решение о добровольной ликвидации, и никаких дальнейших действий не предпринимается, то его нельзя заставить исполнять это решение о ликвидации. То есть регистрационный орган не может подать иск о принудительной ликвидации этого ЮЛ

Можно ли подать заявление о ликвидации, не указывая основание?

Можно.

Принудительно:

Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением (п. 3 ст. 61 ГК).

Основания: перечень открытый (основания могут быть расширены за счет других статей ГК или других ФЗ)

1. в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер (например, регистрация произошла по подложным паспортам)

2. Осуществление ЮЛ своей деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации

21 Стоит помнить, что изменение типа ао не является реорганизацией!

²² Сингулярное правопреемство допустимо в качестве исключения: например, по требованиям ликвидируемого лица о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, исполнение мб возложено на другое лицо

133

или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией;

3. в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с другими неоднократными (2 раза) или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов

4. в случае невозможности достижения цели, для которой оно было создано (на общем собрании мнение разделилось: ликвидировать или нет; тот, кто оказался в меньшинстве может подать иск в суд, но тогда нужно обязательно доказать это основание)

5. в случае систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций

Основания, предусмотренные в специальных законах:

= ст. 20 Закона РФ «О банках и банковской деятельности»: отзыв у кредитных организаций лицензии на осуществление банковских операций

= абз.2, п.3, ст. 7 ФЗ «об ООО»: Число участников общества не должно быть более пятидесяти.

В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке = ст.41 ФЗ «О политических партиях»: ликвидация политической партии ВС, если она не участвует в выборах, если у нее нет необходимого количества региональных отделений, членов, если у нее были основания для приостановления деятельности, и они не были устранены. Если партия ЮЛ, конечно

Конституционный Суд РФ в Постановлении от 18 июля 2003 г. N 1 4-П сформулировал правовую позицию, что данная санкция не может применяться по одному лишь формальному основанию. Норма о принудительной ликвидации в судебном порядке предполагает, что "неоднократные нарушения закона должны быть столь существенны, чтобы позволить арбитражному суду - с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных ими последствий, - принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц".

Принудительная ликвидация:

1. по иску государственного органа или органа МСУ (остальные)

2. по иску учредителя (участника) ЮЛ (когда невозможно достичь цели)

Помимо судебного порядка, существует также административный порядок принудительной ликвидации юридического лица, направленный на предотвращение существования "компаний-пустышек", зарегистрированных в ЕГРЮЛ, но фактически не осуществляющих деятельность. юридическое лицо, которое в течение 12 месяцев, предшествующих его исключению из реестра, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, считается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.

134

Применительно к защите интересов кредиторов отметим, что с момента принятия ре ения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступив им Порядок проведения ликвидации:

1. этап (в зависимости от субъекта)

(видимо, повторение - мать учения) Добровольная ликвидация начинается по

_С

решению учредителя или органа. Тот, кто принял решение о ликвидации, должен уведомить регистрационный орган. В реестр вносятся сведения, что ЮЛ находится в процессе ликвидации.

Информационная функция

Тот, кто принял решение о добровольной ликвидации, назначает ликвидационную комиссию (или ликвидатора)²³.

На первом этапе устанавливаются порядок и сроки ликвидации (ст.62 п.1-3). Важнейший срок на первом этапе: срок заявления требований кредитора (не может быть меньше 2 месяцев). Все это публикуется в СМИ.

Кто управляет ЮЛ и продолжает ли оно существовать как субъект имущественного оборота? До создания ликвидационной комиссии оно полноценно функционирует, а управление осуществляют органы ЮЛ.

Если ликвидация принудительная, кто должен сообщать о ней в регистрационный орган? В Информационном письме №50 п.11: суд должен.

Если суд принял решение о принудительной ликвидации, то ликвидационную комиссию (или ликвидатора) создает сам орган или учредитель (кого укажет суд)

2. этап - деятельность ликвидационной комиссии (ликвидатора)

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

1. Выявление кредиторов и должников

= Комиссия публикует в СМИ сведения о ликвидации, порядке ликвидации и сроках для заявления требований кредиторов

= Кредиторы извещаются индивидуально

= Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов на получение дебиторской задолженности: выявляются должники ЮЛ, и с них взыскиваются долги

2. По истечении срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия должна составить промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются сведения о фактическом составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения (возможности удовлетворения или отклонения). Если отказали кредиторам в удовлетворении требований и указали это в ликвидационном балансе, они попадают в последнюю очередь.

Данный баланс утверждается лицами или органами, принявшими решение о ликвидации, также по согласованию с регистрирующим органом - при добровольной ликвидации. При принудительной - суд.

23

ликвидационная комиссия осуществляет мероприятия по ликвидации юридического лица, а также управление текущей деятельностью общества в указанный период.

135

3. Со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса начинаются расчеты с кредиторами юридического лица.

Расчеты производятся в порядке очредности, установленной ст. 64 ГК.

Всего может быть от 4 до 8 стадий.

!!! удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица в очередности, установленной комментируемой статьей, осуществляется после погашения текущих расходов, которые были понесены и необходимы для осуществления процедуры ликвидации.

Очереди п. 1 ст.6 4:

1. Требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

2. Расчеты по оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3. Расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

4. Расчеты с другими кредиторами;

Это основное, могут появиться и другие очереди

5. Требования любых кредиторов по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, а также о взыскании неустойки (штрафа, пени), в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности.

Если у ЮЛ есть залоговые кредиторы, они обособляются в отдельные очереди и удовлетворяются преимущественно.

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица, на которое в соответствии с законом допускается обращение взыскания, с торгов.

Если недостаточно имущества - ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица. Расчеты в таком случае производятся сначала полностью с одной очередью, а потом из остатка с другой. А если в пределах одной очереди недостаточно, тогда пропорционально объему требований в пределах данной очереди.

4. Ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается лицами или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с регистрирующим органом, либо судом.

Остав ееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или корпоративные права в отношении юридического лица (ликвидационную квоту).

При ликвидации некоторых некоммерческих организаций используется на цели, предусмотренные законодательством и их учредительными документами. Либо на благотворительные цели.

При наличии спора между учредителями (участниками) относительно того, кому следует передать вещь, она продается ликвидационной комиссией с торгов.

Четвертая стадия завершается внесением записи о ликвидации в государственный реестр.

136

Ликвидация юридического лица может быть трансформирована в процедуру банкротства, поскольку в законодательстве содержится императивное требование об обязанности ликвидационной комиссии обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве юридического лица в случае недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов.

31. Особенности деятельности производственных кооперативов в сфере предпринимательства.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанное на их личном трудовом или ином участии и внесении ими имущественных паевых взносов.

В приведенных определениях содержатся общие квалифицирующие признаки, характеризующие кооператив, с одной стороны, как одну из организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, а с другой стороны - как корпорацию. К числу таких признаков относят:

• добровольность возникновения (Производственный кооператив является результатом добровольного соглаш ения его участников);

• членство как принцип организации производственного кооператива (поэтому это коммерческая орг, основанная на корпоративных началах)²⁴;

• равные права участников независимо от размера пая;

• метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;

• организация управления - на основе выборности и самоуправления;

• совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.

Кооператив - объединение капиталов и лиц. В результате цели извлечения прибыли корректируются целями лиц и в своем совокупном сочетании выступают "как извлечение прибыли с учетом...".

Однако именно потому, что кооператив - объединение лиц, голосует при решении вопросов управления член кооператива, а не внесенный им капитал. Отсюда - принцип, согласно которому каждый член кооператива имеет один голос независимо от размера вклада (пая).

Наконец, учитывая, что кооператив представляет собой объединение и капиталов, и лиц, он является организацией, строящейся на самоуправлении и капитала, и лиц.

Практически это означает, во-первых, что члены кооператива должны иметь право на

24

М.М. Капура подчеркивал, что "термин "членство" может употребляться в разных значениях: как синоним вообще участия в организации и как специфическая форма личного участия, совершенно не связанного с участием имущественным. ГК понимает членство в кооперативе именно в последнем его значении"

137

участие и в прибылях, и в управлении; во-вторых, что в кооперативе может и должна идти речь о самоуправлении и капитала, и лиц. в органы кооператива могут избираться только члены кооператива, но не наемный персонал.

Специфической особенностью статуса производственного кооператива как предпринимательской структуры является тот факт, что он одновременно является формой соединения собственности (капитала) и труда на базе членства собственника и работника в этой структуре в сочетании с принципом демократического самоуправления.

Подобного нет ни в одной из других организационно-правовых форм предпринимательства, где в любом случае какой-либо из указанных выше элементов отсутствует.

Особенность предпринимательской деятельности: кооператив является такой организационно-правовой формой предпринимательства, для которой извлечение прибыли - специфическая цель, поскольку главным, для чего создается кооперация, ее основной целью остается удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел и хотя кооперативы не всегда занимаются только обслуживанием своих членов, во всех случаях кооператив действует в их интересах.

Членами производственного кооператива могут быть:

• Граждане с 16 лет

• и иностранные граждане

• лица без гражданства

Ответственность членов кооператива по его долгам

члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размере и порядке, предусмотренных Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. На основании п. 1 ст. 13 Закона о производственных кооперативах кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом²⁵.

Принцип равенства прав находит свое выражение в законодательно закрепленном положении, согласно которому член кооператива имеет один голос при принятии ре ш ений общим собранием (п. 3 ст. 106.4 ГК РФ).

Права членов кооператива достаточно многообразны. Условно данные права могут быть классифицированы в зависимости от их характера на следующие группы:

25 ,,

Беляева указывает, что "увеличение размера ответственности негативно отразится на интересах членов кооператива, особенно тех из них, которые работают эффективнее других и имеют большие паи в имуществе кооператива"

138

• имущественные - к их числу могут быть отнесены, например, право получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты (для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, - право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной форме);

• организационно-управленческие - данную группу образуют такие права, как право участвовать в работе общего собрания членов кооператива; право избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива; право вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц; право выйти по своему усмотрению из кооператива и т.д.;

• информационные - например, право запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности.

Наряду с правами законодатель определяет круг обязанностей членов кооператива, среди которых следует назвать обязанность внести паевой взнос, участвовать в деятельности кооператива личным трудом или путем внесения дополнительного паевого взноса, нести предусмотренную законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по его долгам и иные обязанности.

Паевой фонд

Паевой фонд является первичной и обязательной составляющей имущества производственного кооператива, формируемой уже на этапе создания кооператива, определение размера которой с отражением его в уставе является обязательным условием государственной регистрации кооператива. При этом член кооператива обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем 10% паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива

паевым взносом могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, а также иные объекты гражданских прав при условии, что они могут иметь денежную оценку и могут служить обеспечением требований кредиторов. Поскольку размер паевого взноса устанавливается в уставе в виде денежной суммы, то при внесении взноса в форме иного имущества осуществляется оценка паевого взноса (по взаимной договоренности членов кооператива на основании сложившихся на рынке цен)

член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. При этом передача пая влечет прекращение членства в кооперативе. передача пая или его части постороннему лицу допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае гражданин, приобретший пай или его часть, принимается в члены кооператива.

Организация труда в кооперативе

Сочетание в производственном кооперативе имущественного вклада и непосредственного трудового участия работников обусловливает особенности

139

организации труда в нем. Рабочая сила в кооперативе не выступает в качестве наемной

силы, поэтому речь может идти только о самонайме как главном социально-

26

экономическом свойстве организации кооператива .

Особенности организации труда в кооперативе отразились и на порядке распределения прибыли. Так, по общему правилу, закрепленному в п. 3 ст. 106.3 ГК РФ, прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

В соответствии с Законом о производственных кооперативах кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда как своих членов, так и наемных работников.

Организация управления в кооперативе

Формировать высший орган управления кооператива могут исключительно члены кооператива, каждый из которых, как носитель воли кооператива, имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Кооператив строит свою деятельность на демократических принципах самоуправления.

Система органов управления кооператива включает в себя:

• общее собрание членов кооператива (собрание уполномоченных);

• правление и (или) председателя кооператива;

• наблюдательный совет кооператива, создаваемый в потребительском кооперативе в обязательном порядке, в производственном кооперативе - в случае если число членов кооператива составляет не менее 50.

Носителями воли кооператива являются его члены, организованные в общее собрание, которое правомочно решать любые вопросы кооперативной жизни, в том числе касающиеся исключения любого члена кооператива, который не участвует в его деятельности в течение одного года.

Специфика сельхоз кооператива: возможность передать полномочия председателя или правления кооператива могут быть переданы исполнительному директору.

²⁶ В литературе отмечается, что "специфика социально-экономической природы членства в производственном кооперативе предопределяет следующее: члены кооператива, принимающие трудовое участие в его деятельности, не являются наемными работниками, кооператив не является для них работодателем, отношения между членами кооператива и кооперативом не являются трудовыми отношениями в том понимании, из которого исходят нормы Трудового кодекса РФ.

140

3 2 .Государственный сектор экономики России. Государственные и муниципальные унитарные предприятия как субъекты предпринимательской деятельности.

ГУП и МУП. Позиции:

Суханов: «Убрать»: "Такая своеобразная организационно-правовая форма, как юридическое лицо - несобственник, несвойственна нормальному развитому имущественному обороту и представляет собой исключение, сохраненное законом на период становления рыночной экономики прежде всего для государственных и муниципальных (публичных) собственников. - поставлена на последнее место»

Губин: «Сохранить, пока необходимо экономике».

Общие положения ГК:

На их имущество учредители имеют вещные права.

Отличие унитарных предприятий от иных коммерческих организаций заключается в том, что они не наделяются правом собственности на закрепляемое за ними имущество. Сущность унитарного предприятия заключается в том, что его имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия уверенность у контрагентов в стабильности взаимоотношений и нахождении их на рынке товаров, работ и услуг.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия.

В уставе дб определена цель его деятельности.

Хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации.

НПА: § 4 Гл.4 «Государственные и муниципальные унитарные предприятия» (в ред. Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

Статья 114. Создание унитарного предприятия и его уставный фонд

1. Унитарное предприятие создается от имени и по решению публично-правового образования (статья 125) решением уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.

Виды: государственные (минимальный уставный капитал 500000 руб.) / муниципальные (минимальный размер уставного капитала = 100000 руб.)

В РФ создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

1. основанные на праве хозяйственного ведения, - федеральное

государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации (далее - государственное предприятие), муниципальное предприятие;

2. унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, -

федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее - казенное

141

предприятие).

Правоспособность.

У унитарных предприятий специальная, т.е. они могут осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые закреплены в уставе предприятия. Действующее законодательство также ограничивает деятельность унитарных предприятий в определенных сферах предпринимательской деятельности (например, в ст.1015 ГК РФ установлен запрет на деятельность унитарного предприятия в качестве доверительного управляющего; также казенное предприятие не может быть таможенным брокером).

Унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц. Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия.

Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам собственника его имущества.

РФ, СРФ, муниципальное образование не несут ответственность по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, когда несостоятельность (банкротство) предприятия вызвана собственником его имущества.

РФ, СРФ или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности имущества последних.

Права собственника имущества государственного и муниципального предприятия:

• принятие решение о создании унитарного предприятия;

• определение целей, предмета, видов деятельности унитарного предприятия, а также дача согласия на его участие в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

• утверждение устава унитарного предприятия, внесение в него изменений;

• принятие решения о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия;

• дача согласия на распоряжение недвижимым имуществом и совершение иных сделок и т.д.

• осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества.

Кроме того, собственник имущества казенного предприятия вправе:

• изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество;

• доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд;

• утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

142

Бухгалтерская отчетность унитарного предприятия в случаях, определенных собственником его имущества, подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке независимым аудитором. В определенных законом случаях проводится обязательный аудит. Отбор аудиторских организаций для его проведения определяется по итогам конкурса.

Государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае (открытый перечень):

• необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена;

• необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач;

• необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;

• необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной и т.д.

Казенное предприятие может быть создано в случае: аналогично.

Имущество.

Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч МРОТ, а муниципального предприятия - не менее чем одну тысячу МРОТ, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.

В казенном предприятии уставный фонд не формируется.

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации предприятия.

Деятельность государственных унитарных предприятий планируется. Уполномоченный орган осуществляет контроль за выполнением плана. Предприятие ежеквартально представляет уполномоченному органу статистическую и бухгалтерскую отчетность по установленной форме о выполнении плана и о выпуске продукции (работ, услуг). Планирование деятельности унитарного предприятия - это не только инструмент управления, но и средство повышения эффективности производственно-хозяйственной деятельности.

Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия; назначается собственником имущества унитарного предприятия и подотчетен ему.

Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия, утверждает структуру и штаты унитарного предприятия, осуществляет прием на работу работников такого предприятия, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.

При этом руководитель организует выполнение решений собственника имущества унитарного предприятия.

143

Руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках.

Руководитель подлежит аттестации.

Вставлю сюда свои билеты с гражданы почитать, Копылов четко нам давал отличия, здесь это важно:

Право хозяйственного ведения

Нормативная база ГК РФ, ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» 2002 года, судебная практика (Постановление Пленума 10/22 от 29.04.2010, п.5-10 «Споры, связанные с защитой ПХВ и ПОУ»).

Субъектами являются государственные и муниципальные предприятия, не являющиеся казенными (п.2 ст.2 ФЗ).

Унитарные предприятия отличаются от унитарных казенных рядом признаков:

• ОВП, которое ему принадлежит (унитарному - ПХВ, унитарному казенному - ПОУ) (п.2 ст.2 ФЗ)

• по порядку создания (унитарное предприятие создается по решению либо государственного, либо муниципального органа, при этом федеральное - по решению правительства или отраслевого ведомства (п.2 ст.8 ФЗ); казенное предприятие - то же самое, но федеральное - только по решению правительства)

• унитарное предприятие имеет уставный фонд, при этом уставный фонд государственного унитарного предприятия (федерального или регионального) - минимум 500 000 рублей, местного - 100 000 рублей (п.3 ст.12 ФЗ). Казенное предприятие уставного фонда не имеет (п.5 ст.12 ФЗ)

• унитарное предприятие само отвечает по своим обязательствам, а казенное - самостоятельно, но с субсидиарной ответственностью собственников

Право хозяйственного ведения (ст.294 ГК) - право унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах 1) установленных законом и иными НПА, 2) в соответствии с целями деятельности данного предприятия, предусмотренными собственником.

В состав имущества унитарного предприятия входят (п.1 ст.11 ФЗ):

• Имущество, переданное предприятию собственником

• Доходы от деятельности УП и имущество, приобретенные на эти доходы

• Имущество, полученное из иных источников (например, дар третьего лица) Предприятие обладает правом хозяйственного ведения в отношении всего имущества.

Содержание ПХВ унитарного предприятия:

• данное имущество, принадлежащее предприятию на ПХВ, находится во владении самого предприятия и числится на его балансе

• предприятие отвечает по своим долгам всем этим имуществом без исключения. Учредитель-собственник по долгам унитарного предприятия не отвечает; только в

144

случае банкротства предприятия во вине собственника (если истец сможет это доказать, то собственник будет призван в качестве соответчика (п.1,2 ст.7 ФЗ)

• предприятие самостоятельно распоряжается (без согласия собственника) движимым имуществом (абз.2 п.2 ст.295 ГК + п.1 ст.18 ФЗ)

• недвижимым имуществом унитарное предприятие распоряжается только с согласия собственника (абз.1 п.2 ст.295 ГК + п.2 ст.18 ФЗ). Если такая сделка заключена без согласия собственника, она является оспоримой и может быть признана недействительной по иску собственника (ч.3 п.9 Постановления 10/22)

Унитарное предприятие может совершать ряд гражданско-правовых сделок только с согласия собственника (перечень сделок в п.4 ст.18 ФЗ):

• выдача займов

• выдача поручительств

• получение банковской гарантии

• перевод долга

• заключение договоров об уступке права требования

• заключение договора простого товарищества.

В уставе могут быть предусмотрены иные виды сделок, заключение которых требует согласия собственников.

Совершенные унитарным предприятием сделки, в результате которых предприятие лишено возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены его уставом, являются ничтожными независимо от их совершения с согласия собственника (п.3 ст.18 + п10 Пленума).

Права собственника:

• создавать, ликвидировать и реорганизовывать унитарное предприятие по своему усмотрению (согласия унитарного предприятия не требуется) (пп.1 п.1 ст.20 ФЗ + п.1 ст.2 9 ФЗ + п.1 ст.35 ФЗ)

• определять цели, предмет и виды деятельности предприятия, путем утверждения и изменения его устава (пп.2,4 п.1 ст.20 ФЗ)

• назначать руководителя УП, заключая с ним трудовой договор (пп.7 п.1 ст.20 ФЗ)

• дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом (пп.10 п.1 ст.20 ФЗ)

• контролирует использование имущества по назначению. В противном случае, изъять имущество не вправе (пп.11 п.1 ст.20 ФЗ)

• вправе заявлять иски о недействительности сделок, заключенных предприятием (п.3 ст.20 ФЗ)

• имеет право заявлять иски не только о защите права собственности, но и о защите ПХВ. Суд извещает соответствующее предприятие о защите его права (ч.1 п.7 Постановления)

Собственник вправе изъять имущество у предприятия только:

• в связи с реорганизацией предприятия

• в связи с ликвидацией предприятия

Такой вывод можно сделать на основе п.2 ст.20 ФЗ.

Доходы от деятельности унитарного предприятия принадлежат предприятию на

праве хозяйственного ведения, однако, согласно п.2 ст.17 ФЗ, предприятие после

уплаты налогов перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, размер

которой определяет собственник-учредитель.

145

Право оперативного управления

Субъектами ПОУ могут быть:

• казенные предприятия

• частные учреждения

• казенные учреждения

• бюджетные учреждения

• автономные учреждения

1. Право ОУ казенного предприятия. Нормативная база: ГК, ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» 2002 года, Постановление 10/22 (п.5-10)

Право оперативного управления казенного предприятия - право казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах 1) установленных законом, 2) в соответствии с предметом и целями его деятельности, предусмотренными собственниками, 3) в соответствии с заданиями собственника и 4) в соответствии с назначением этого имущества (п.1 ст.296 ГК). Это же определение и для всех видов учреждений.

Из определения видно, что правомочия казенного предприятия значительно уже права хозяйственного ведения.

В состав имущества казенного предприятия входят (п.1 ст.11 ФЗ):

• имущество, переданное ему собственником

• доходы от деятельности и имущество, приобретенное на эти доходы

• имущество, полученное из иных источников

Все это имущество принадлежит предприятию только на праве оперативного управления. Правомочия предприятия:

• предприятие становится владельцем имущества, оно числится на его самостоятельном балансе

• отвечает по своим долгам всем своим имуществом, однако учредитель-собственник отвечает по долгам казенного предприятия при недостатке его имущества (несет субсидиарную ответственность) - п.3 ст.7 ФЗ + п.5 ст.115 ГК

• предприятие распоряжается любым имуществом, принадлежащим ему, только с согласия собственника (абз.1 п.1 ст.297 ГК + ст.19 ФЗ). Единственный вид сделок, которые может совершать самостоятельно, - сделки по распоряжению произведенной продукцией (абз.2 п.1 ст.297 ГК + абз.5 п.1 ст.19 ФЗ)

Права собственника:

• те же права, что в отношении унитарного предприятия (п.1 ст.20 ФЗ) + п.3,4 ст.20 ФЗ

• 3 дополнительные правомочия:

• по изъятию имущества - может изъять имущество не только в связи с ликвидацией или реорганизацией, но и в случае, если имущество предприятию излишне или не используется им или используется, но не по назначению (п.2 ст.296 ГК + абз.2 п.2 ст.20 ФЗ)

• собственник контролирует порядок распределения доходов казенного предприятия через утверждение сметы доходов и расходов (абз.4 п.2 ст.20 ФЗ)

• может давать предприятию обязательные заказы на поставку товаров, выполнение работ или оказание услуг (принцип администрирования) (абз.3 п.2 ст.20 ФЗ).

146

По своему содержанию данное право уже, чем право хозяйственного ведения.

33 .Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность.

Некоммерческие организации - организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

Именно поэтому по общему правилу при ликвидации НКО оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется в соответствии с уставом некоммерческой организации на цели, для достижения которых она была создана, и (или) на благотворительные цели.

В уставах некоммерческих организаций, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц.

ун

ит

ар

н

С 2014 г. ГК РФ закрепил исчерпывающий (закрытый) перечень организационно­правовых форм юридических лиц, в которых могут создаваться некоммерческие организации.:

1. потребительских кооперативов;

2. общественных организаций, к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), общественные движения, органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;

3. ассоциаций (союзов), к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово­промышленные;

4. товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в том числе товарищества собственников жилья, а также садоводнические, огороднические хозяйства;

5. казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

6. общины коренных малочисленных народов Российской Федерации;

7. адвокатские палаты

8. нотариальные палаты

9. адвокатские образования, являющиеся ЮЛ

10. общественные движения

11. фондов, к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды;

12. учреждений, к которым относятся государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения;

13. автономных некоммерческих организаций;

14. религиозных организаций;

Перечень закрыт!

Т.О. мб и корпоративные и унитарные ЮЛ.

147

Наряду с ГК РФ деятельность некоммерческих организаций регулируется Законом о некоммерческих организациях и иными федеральными законами, которые до приведения в соответствие с ГК РФ действуют в части, не противоречащей положениям ГК РФ.

Как указано в п. 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях, некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Институт некоммерческих организаций в последние годы неоднократно подвергался реформированию. В числе новелл - признание разновидностью ассоциаций (союзов) объединений лиц, имеющих целями координацию их предпринимательской деятельности, представление и защиту общих имущественных интересов, профессиональных объединений граждан, не имеющих целью защиту трудовых прав и интересов своих членов, профессиональных объединений граждан, не связанных с их участием в трудовых отношениях (объединений нотариусов, оценщиков, лиц творческих профессий и др.), саморегулируемых организаций и их объединений. При этом особенности правового положения ассоциаций (союзов) отдельных видов могут быть установлены законами (ст. 123.8 ГК РФ).

То есть в ныне действующей редакции п. 4 ст. 50 ГК РФ (с изменениями, внесенными Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ) законодатель отходит от использования применительно к функционированию большинства некоммерческих организаций понятия "предпринимательская деятельность"

Теперь осуществление предпринимательской деятельности в значении, которое придается этому понятию в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, характерно только для коммерческих организаций. Применительно к автономной некоммерческой организации законодатель по-прежнему применяет термин "предпринимательская деятельность" (п. 5 ст. 123.24 ГК РФ).

Отличаются ли сущностно предпринимательская деятельность и деятельность некоммерческой организации, приносящая доход? Для определения предпринимательской деятельности используется категория "прибыль", представляющая собой обобщающий показатель финансовой деятельности, который определяется как полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов (ст. 247 НК РФ). Для определения деятельности некоммерческой организации законодатель оперирует понятием "доход" - экономическая выгода в денежной или натуральной форме (ст. 41 НК РФ).

При введении категории "деятельность, приносящая доход" применительно к некоммерческим организациям мы имеем дело с попыткой законодателя провести более четкую классификацию между некоммерческими и коммерческими организациями и с обусловленной этим стремлением особенностью законодательной техники, когда законодатель применительно к деятельности коммерческой организации использует дефиниции "предпринимательская деятельность" и "прибыль", а применительно к некоммерческим организациям - понятие "деятельность, приносящая доход". Сущностно или содержательно понятия "предпринимательская деятельность" и "деятельность, приносящая доход" не отличаются.

148

Такой вывод следует и исходя из анализа субъективной стороны ответственности некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую доход.

Верховный Суд РФ в п. 21 Постановления Пленума от 23 июня 2015 г. N 25 отметил, что на некоммерческую организацию, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ). Следовательно, при осуществлении деятельности, приносящей доход, некоммерческие организации несут ответственность, как и предприниматели, независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Как это буквально следует из п. 4 ст. 50 ГК РФ, некоммерческая организация может осуществлять приносящую доход деятельность при наличии нескольких условий:

1. если это предусмотрено ее уставом (т.е. некоммерческая организация имеет специальную правоспособность);

2. лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана (т.е. укреплять материально-техническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях, способствовать реализации прочих общественно полезных целей некоммерческой организации);

3. если это соответствует целям, предусмотренным в уставе некоммерческой организации (т.е. некоммерческая организация должна не выходить за рамки ее специальной правоспособности).

Конечно, при этом деятельность, приносящая доход, не должна быть запрещена законом для соответствующей некоммерческой организации и не должна становиться для нее основным видом деятельности, такая организация превратится в коммерческую (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

К некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую доход, Гражданским кодексом РФ с изменениями, внесенными Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, предъявляется также следующее требование: некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью.

Следует подчеркнуть, что сравнение размера имущества некоммерческой организации с уставным капиталом хозяйственного общества - не более чем законодательный прием. Как правильно заметили Н.В. Козлова и С.Ю. Филиппова, "имущество некоммерческой организации, о котором говорится в п. 5 ст. 50 ГК, не является уставным капиталом и не выполняет функции, характерные для уставного капитала общества с ограниченной ответственностью... в некоммерческих организациях доли участия не определяются, прибыль не распределяется

Кроме того, в каждый момент времени своего существования общества с ограниченной ответственностью не обязаны иметь в наличии имущество, стоимость которого соответствует уставному капиталу. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью представляет собой условную величину, которая отражается в уставе

149

общества... В отличие от обществ некоммерческая организация, уставом которой предусмотрена возможность осуществления приносящей доход деятельности, в любой момент времени фактически должна обладать имуществом в указанном законом размере".

По аналогии с тем, как классифицировалась предпринимательская деятельность в Законе о некоммерческих организациях (п. 2 ст. 24), деятельность, приносящая доход, осуществляемая некоммерческими организациями, может быть разграничена нами на следующие способы:

1. непосредственное производство товаров и услуг в рамках специальной правоспособности некоммерческой организации;

2. приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных

прав;

3. участие в других коммерческих организациях.

Не каждый из указанных способов осуществления деятельности возможен для всех организационно-правовых форм некоммерческих организаций. Так, согласно п. 5 ст. 123.24 ГК РФ автономная некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность, только создавая хозяйственные общества и участвуя в них.

Возможность осуществления некоммерческими организациями

предпринимательской деятельности всегда имела неоднозначную оценку специалистов. С одной стороны, она позволяет некоммерческим организациям решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития основной деятельности, с другой стороны, под вывеской некоммерческих организаций иногда фактически осуществляется разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные цели.

В целях предотвращения возможных злоупотреблений законодатель, в частности, пошел по пути унификации налогообложения прибыли, получаемой организациями, независимо от их вида. Плательщиками налога на прибыль являются как коммерческие, так и некоммерческие организации. Принцип исключения из налогооблагаемой базы доходов некоммерческих организаций, получаемых ими не от предпринимательской деятельности, остался только в части невключения в налоговую базу так называемых целевых поступлений на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности, использованных ими по назначению.

Имущество и доходы, приобретаемые некоммерческими организациями в результате деятельности, приносящей доход, как правило, поступают в их собственность. ***Иначе законодатель регулирует имущественный статус учреждений: доходы частных,

автономных, бюджетных учреждений, полученные ими от деятельности, приносящей доход, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения, в отличие от общего для указанных учреждений режима оперативного управления имуществом.

Правовая природа предоставленного частным, автономным, бюджетным учреждениям права самостоятельного распоряжения доходами от приносящей такие доходы деятельности неоднозначно определяется специалистами:

• является правом хозяйственного ведения (Маттеи У., Суханов Е.А.)

150

• доходы, получаемые учреждением от предпринимательской деятельности, поступают в собственность учреждения, поскольку только собственник может самостоятельно распоряжаться имуществом (Дозорцев В.А., М.М. Богуславский, Баринова Е.А.)

• право самостоятельного распоряжения учреждением доходами от приносящей такие доходы деятельности является особым вещным правом, которое не укладывается ни в рамки оперативного управления, ни в рамки права собственности (толстой, Сергеев, Щенникова)

.Для отдельных видов некоммерческих организаций существуют законодательно установленные ограничения в осуществлении предпринимательской деятельности, приносящей доход.

• запрет для благотворительной организации участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами

• НКО не могут выступать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ), быть сторонами в договоре коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ), выступать доверительным управляющим (п. 1 ст. 1015 ГК РФ). Некоммерческая организация не может выступать в роли управляющей организации, исполняющей полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества

В целом заметим, что ограничения на деятельность некоммерческих организаций, приносящую доход, весьма незначительны и позволяют им принимать активное участие в имущественном обороте, обеспечивая материальную базу для своей деятельности.

Согласно Федеральному закону от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций" некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме фонда, автономной некоммерческой организации, общественной организации, общественного фонда или религиозной организации, могут образовать целевой капитал и стать его собственником.

Целевой капитал некоммерческой организации - часть имущества некоммерческой организации, которая формируется и пополняется за счет пожертвований, внесенных в порядке и в целях, которые предусмотрены законом, и (или) за счет имущества, полученного по завещанию, а также за счет неиспользованного дохода от доверительного управления указанным имуществом. Целевой капитал передается некоммерческой организацией в доверительное управление управляющей компании в целях получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности такой некоммерческой организации или иных некоммерческих организаций.

Целевой капитал некоммерческой организации - это имущество, которое имеет самостоятельный режим использования, не связанный с осуществлением некоммерческой организацией деятельности, приносящей доход.

3 4 .Понятия, виды объединений в сфере предпринимательской деятельности ; правовые средства участия объединений в предпринимательской деятельности.

Предпринимательским объединением признается не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов

151

(юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), согласованно осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Объединение может быть создано как на добровольной договорной основе, так и вследствие экономического контроля одного участника над другими.

Корпоративное объединение является разновидностью предпринимательского объединения и представляет собой совокупность экономически взаимосвязанных юридических лиц, осуществляющих согласованную предпринимательскую деятельность.

Шиткина: предпринимательское объединение отличается от корпоративного только субъектным составом: если в состав предпринимательского объединения могут входить как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, то корпоративные объединения образуют только юридические лица.

В отличие от корпорации корпоративное объединение юридическим лицом не является оно представляет собой форму интеграции юридических лиц.

Виды корпоративных объединений С точки зрения правовых форм объединения:

• холдинги - форма корпоративного объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности "подчиняются" одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

• объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества - соглашение двух или нескольких лиц (товарищей), которые обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

По критерию экономического содержания, не являющегося правовым и основанного на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения выделяют:

• конгломерат - совокупность разнопрофильных организаций, которые не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями

• концерн - способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. Централизованное управление - отличительный признак концерна.

• К онсорциум - временное договорное объединение субъектов

предпринимательской деятельности, сохраняющих юридическую

152

самостоятельность, создаваемое в целях осуществления крупных проектов.

• Синдикат - предпринимательское объединение, участники которого сбывают свои товары через единую торговую организацию, которая также может осуществлять для участников синдиката закупки сырья.

• Пул - договорная форма предпринимательского объединения, участники которой не утрачивают юридической самостоятельности, создаваемая для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов в конце "пульного" периода. Пулы получили распространение в сфере страховых, торговых, биржевых, патентных и прочих услуг.

Выше мы уже сказали, что это экономическая классификация. Поэтому для реализации цели объединений нужно образовать определенную правовую форму. Так, например, синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово­сбытовую организацию, в современных рыночных условиях воплощаются в форму холдинга; консорциумы, пулы реализуются в форме простого товарищества.

По способу организации (добровольный или принудительный) можно выделить объединения вертикального и горизонтального типа. Так, холдинги являются объединениями вертикального типа, основанными на экономическом контроле. Простые товарищества следует относить к объединениям горизонтального типа, или равноправным объединениям, основанным на добровольных договорных началах кооперации.

Теперь подробнее рассмотрим простое товарищество (в этом билете) и холдинги (в следующем билете).

ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Как правило, договоры простого товарищества заключаются для решения определенных предпринимательских задач, когда создание юридического лица по каким-либо причинам не является целесообразным, например:

• для реализации краткосрочного и (или) непрофильного для организации проекта;

• для реализации сложных комплексных проектов, требующих наличия у их участников различных компетенций, например, для реализации крупных подрядов - строительных, инфраструктурных проектов.

• для реализации бизнес-проекта, когда необходимо объединение имущественных вкладов и образование обособленного имущества товарищества, находящегося в долевой собственности его участников. Создание коммерческой корпорации и внесение в оплату ее уставного капитала имущества приведут к утрате участником корпорации права собственности на это имущество, т.е. не приведут к необходимому результату;

• в случае, когда существует необходимость не афишировать участие определенного лица в той или иной предпринимательской деятельности, поскольку в силу ст. 1054 ГК РФ договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).

153

Договор простого товарищества часто используется участниками предпринимательского оборота для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования юридического лица.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели

Основные черты:

1. Наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели.

2. Важней ей особенностью простого товарищества является его организационный характер. Несмотря на то что для организации совместной деятельности участники простого товарищества должны создать имущественную базу, соединив свои вклады в общую долевую собственность, главной целью этого договора является создание организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидированно. Образование общей собственности не является целью договора простого товарищества, а является способом достижения цели - создания объединения, реализующего согласованные цели участников.

3. Цель участников договора простого товарищества должна быть общей.

Наличие общей цели участников служит квалифицирующим признаком договора простого товарищества, позволяющим отграничить его от других видов договорных обязательств, когда участники действуют хотя и совместно, но для достижения различных целей.

УЧАСТНИКИ: только ЮЛ и ИП

Права и обязанности участников:

• право на участие в управлении общими делами (по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов). Право на ведение общих дел предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

• право на информацию (право каждого участника простого товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, знакомиться со всей документацией по ведению дел; Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны)

Правовой режим имущества простого товарищества

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

154