Распределение прибыли

Согласно диспозитивной норме ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048). Соглашение товарищей об устранении кого-либо из товарищей от участия в распределении прибыли, так же как об освобождении кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Ответственность участников:

Если договор простого товарищества заключен для осуществления предпринимательской деятельности, то по всем общим обязательствам товарищи отвечают солидарно. Если же договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью, то в соответствии со ст. 1047 ГК РФ по общим обязательствам, возник им из договора, товарищи несут долевую ответственность пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело, а по всем другим (не договорным) общим обязательствам они отвечают солидарно.

ИНВЕСТИЦИОННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО²⁷

Разновидность договора простого товарищества ! , предназначенная для совместной инвестиционной деятельности, под которой закон понимает осуществляемую товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов.

Есть ФЗ «Об инвестиционном товариществе»

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Договор ЦЕЛЕВОЙ: его условия не могут предусматривать осуществление участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной законом совместной инвестиционной деятельности

Участники: от 2 до 50 лиц. Только ЮЛ (ФЛучастниками быть не могут): коммерческие и некоммерческие (если осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы)

Права участников:

• получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иной порядок не предусмотрен в договоре

• знакомиться с документацией по ведению общих дел товарищей в установленных договором инвестиционного товарищества порядке и объеме;

27 Курсивом выделены отличия от простого товарищества

155

• получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

• участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей в соответствии с законом и договором.

Среди участников товарищества по правовому статусу различают управляющих товарищей и товарищей-вкладчиков. Управляющий товарищ, помимо обязанности по внесению вклада в общее дело, обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей.

ЗАПРЕТ на ведение общих дел товарищей товарищами-вкладчиками, а также товарищами, являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в Российской Федерации через постоянные представительства

Вклад товарищей:

Управляющий товарищ: вклад - все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию.

Товарищи-вкладчики: вкладом могут быть только денежные средства, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Ответственность товарищей:

По общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, каждый товарищ-вкладчик отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему доли в праве собственности на общее имущество товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточности стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом

инвестиционное товарищество сочетает в себе элементы простого товарищества (объединение) и коммандитного товарищества (ЮЛ).

Форма договора инвестиционного товарищества - нотариальная

Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, а также привлекать новых лиц посредством публичной оферты. Почему? Чтобы избежать финансовых пирамид!

НЕЛЬЗЯ предусмотреть негласное инвестиционное товарищество, т.е. его существование раскрывается для 3 лиц, но содержание не раскрывается.

ПЛЮСЫ ДОГОВОРНЫХ ФОРМ

• упрощенная форма объединения усилий, капиталов и возможностей;

156

• широкая степень дискреции;

• экономия на административном аппарате, имеющемся в юридическом лице;

• не надо регистрировать ЮЛ

• возможность налоговой оптимизации;

• остается право заниматься собственными проектами, не связанными с общей деятельностью.

МИНУСЫ ДОГОВОРНЫХ ФОРМ:

• недостаточная регуляция создания простого товарищества;

• договор сложен сам по себе, независимо от желания его участников, ведь требуется предусмотреть множество нюансов, предугадать развитие событий;

• упрощенная форма объединения создает сложности в налоговой сфере, если товарищи пользуются разными системами налогообложения (они сами осуществляют цчет и уплачивают налог на прибыть и налог на имущество)

• придется вести бухучет общего имущества и хозяйственных операций простого товарищества, а также составлять его баланс

• У них один интерес, часто в результате разногласий они распадаются.

3 5.Особенности осуществления предпринимательской деятельности участниками холдинга.

Часть информации можно также взять из начала 34 билета и всего 37 билета про дочерность.

ХОЛДИНГ - форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

Т.е. это объединение вертикального типа, основанное на отнош ениях экономического контроля.

Холдинг - это самая распространенная в Росси форма корпоративных объединений. Холдинги являются эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга при этом обеспечивается управлением входящими в него участниками. Получается синергетический эффект.

олдинги - корпоративные объединения, обладающие признаками организационного единства.

157

1 V			V			1 V
СУБХОЛДИНГ		СУБХОЛДИНГ			СУБХОЛДИНГ
Дочернее хозяйственное общество		Дочернее хозяйственное общество			Дочернее хозяйственное общество
1 V			1 V			1 V
Дочернее хозяйственное общество		Дочернее хозяйственное общество			Дочернее хозяйственное общество

холдинга

чаще всего согласованную

деятельность, выступают на рынке как один хозяйствующий субъект.

Организационное единство холдинга, в частности, получает закрепление в создании единого внутрихолдингового правового пространства - при том что у каждого юридического лица - участника корпоративного объединения имеются свои внутренние документы, они разрабатываются на основании общехолдинговых стандартов и единых требований.

Внешним проявлением организационного единства холдинга является распространенная практика, когда юридические лица - участники холдинга используют в своем фирменном наименовании часть уникального фирменного наименования основного общества, тем самым обозначая свою принадлежность к соответствующему объединению. Например, ОАО "РЖД" используется слово "РЖД", "РЖД-строй", "РЖД-логистика", "Торговый дом "РЖД".

ИТОГ:

Холдинг - форма корпоративного объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отнош ениях экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности "подчиняются" одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

олдинговая компания - головная организация холдинга, которая в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками объединения.

Структура холдинга:

Совокупность основного и дочерних обществ

Основным может быть как хозяйственное общество - АО, ООО, так и хозяйственное товарищество - полное или коммандитное (на вере); дочерним может быть только хозяйственное общество.

хозяйственное партнерство не может быть головной организацией холдинга, поскольку существует законодательный запрет на учреждение (участие) партнерства в других юридических лицах, за исключением союзов и ассоциаций

158

По типу зависимости			По цели образования
	—> имущественный; —> договорный; —> фактический			—> финансовый (инвестиционный); —> управляющий (единое экономическое обществ)
По функциям основного общества			По системе участия
	—> "чистый”; —> смешанный			—> основной холдинг; —> промежуточный холдинг (субхолдинг)
По форме собственности			По территории осуществления деятельности
	—> государственный; —> частный			—> национальный; —> транснациональный
По формам производственной интеграции			По отраслевой принадлежности
	—> горизонтальный; —> вертикальный; —> диверсифицированный			—> отраслевой (а том числе банковский холдинг); —> полиотраслезой

159

Имущественный	Договорный	Фактический
основаны на преобладающем участии в уставном капитале хозяйственного общества; основное общество в акционера участвует в формировании органов управления дочек	холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора; право основного общества определять решения дочерних обществ, в том числе в вопросах формирования его органов управления и контроля, определяется условиями договора	холдинговые отношения складываются в связи с обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве, в том числе в связи с осуществлением фактического контроля

Виды холдинге а в зависимости от функций основного общества "Чистьге"		Смешанные (наиболее распространены)
Основное общество выполняет только функции "держательской компании'		Основное общество осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность (производственную, коммерческую}

Виды холдингов э зависимости от формы собственности Госуд арствен н ы й. (муниципальный)		Частный
Холдинг, в котором участие государства (муниципального образования} в уставном капитале основного общества позволяет государству (муниципальному образованию) контролировать такое объединение		Холдинг, в котором уставный капитал основного общества сформирован из вкладов частных лиц - организаций и граждан

Виды холдингов в зависимости от формы производственной интеграции ГОРИЗОНТАЛЬНЫЙ ХОДЦИНГ - образуется участникам одной сферы деятельное™, одного сектора рынка. Субъекты находятся на одном уровне производства и распределения. Горизонтальный тип холдинга может быть признан в соответствии с Законом о конкуренции картелем. ХОЛДИНГОВАЯ КОМПАНИЯ (ОСНОВНОЕ ОБЩЕСТВО) 1 V		V		1 V
Дочернее общество 1*		Дочернее общество 2 -		Дочернее общество 3.
Производство		Производство		Производство
машиностроительно го		машиностроительного		мешшн о с тиоител ьно гО
оборудования		оборудования		о б орудования

ВЕРТИКАЛЬНЫЙ ХОДЦИНГ - объединение участников, осуществляющих разнопрофильную деятельность в единой технологической цепочке производства продукта. В состав вертикального холдинга входят поставщики сырья, материалов, комплектующих, производители потового продукта, сервисные центры т.е. субъекты хозяйствования, находящиеся на разных уровнях производства и распределения.

160

мищинговья ХОНПЛКИЯ (ОСНОВНОЕ эзшвгтьз: ПрокввоЕствс ыаш^ностроитесь“его оОоруЕозан^.п V I V ^омеру.ее оЭшестзо 1 . iip0KS3CECT30 СЭМСТСЧЕ1УК ГфСЗОЕСЗ Дочернее оОшестзо 2. LipoKE-Borcтзс- Ел:ектротек“к:чесx.oR с тал к: .*,омернее оЯше с тзо . tierепе рера.5а.т^за.зше:е npoKSBCEC тзо .^очернее оЯшестзо. Кетйлпургк:месккЕ комо^яат .*,омернее с-Яшестзо.. Горяо оэогатктелькое прокззоЕстзо py.ee с-Яшестзо. Гсрно оэогатктелькое прокз-зоЕстзо ДИВЕРСИФИЦИРОВАННЫЕ ХОЛДИНГИ (КОНГЛОМЕРАТЫ) ■ оБрааугат участии^, принадлежащие с различным отраслям производства и сферам деятельности, технологически менщу собой ье связанным. Диверсификация осущестзляатся путем распределен ля производства между различными отраслями, расширена ассортимента вылусклачой продукции, производичь)х услуг в цалях обеспечения финансово-хсаяйстванной устойчивости компании и снижения прад^_1спн'пматал=ских рисноз. ХОЛДИНГОВАЯ компания	ОСНОВНОЕ ОЗШВИТБЭ)
1 1 V V '	1 1 V V

Субхолдинг 1.. лефтегаховое оОоругован.ке

Су*1*оддинг 2.

tieEKLKEic кое оЭоруЕовакке

ГуЭКОЕЕКНГ 3- SeEeEtio- Еорожкай транспорт

СуОкоддинг -1. Реактивы, ае Евкгателк

Су*1холдинг ^. Баяк

Ничы холдингов б зависимости от чел и образования

Финансовый {инвестиционный) холдинг

Имеег з ^в^есгвз преобладаю дай чели фосмированиа гортфеля долевого участии.

В сэинаи-созом холдинга основное общестзо ие упразляат производства нно-хозяйственной деятельностью комганий, в которых имеет участив. Пример: акционерный инвестиционный фонд - АИФ

Управляющий холдинг - основное общество осуществляет экономическое руководство деятельностью дочерних обществ

Стратегический управляющий холдинг -

основное общесгю ризрабшшает и контролирует страта "ию дочерним обществ, на вмешиваясь э их таяущуи г роиаводстЕен но-хозя йства нну ю деятельность

Оперативный управляющий холдинг -

основное общестзо контролисуат в том числе га*ущ,уи производстве н но-хо-зя йстз енную деятельность дочерних общестз

Остальные классификации, думаю, интуитивно понятны.

Правовые последствия установления холдинговых отнош ений

1. Снятие корпоративной вуали

в ст. 67.3 ГК устанавливается два случая отклонения от фундаментального принципа ограничения ответственности участников по обязательствам юридического лица (п. 2 ст. 56 ГК РФ):

1) солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний или с согласия основного товарищества или общества;

161

2. субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества или иного контролирующего лица наступило банкротство дочернего общества.

2. Признание лица контролирующим

Стоит отметить, что понятия контролирующего и подконтрольных лиц содержатся в целом ряде законов, например, в Законе о рынке ценных бумаг (ст. 2), Законе о банкротстве (ст. 2), Законе об АО (ст. 81), Законе об ООО (ст. 45). Не давая детальной характеристики, следует сказать, что все эти понятия исходят из концепции контроля как подавляющего влияния, способности определять решения другого лица, в ряде случаев и на основании фактически сложившихся отношений.

Понятия "контролирующее лицо" и "подконтрольное лицо" используются в указанных законах в целях применения соответствующего закона, в конкретной сфере правоотношений, поэтому при наличии общего смысла обладают определенной спецификой. Таким образом, ряд федеральных законов и иных нормативных актов используют различные понятия, обозначающие экономический контроль, а не гражданско- правовую конструкцию основного и дочернего хозяйственных обществ.

В налоговом законодательстве:

• взаимозависимость -> контроль налоговых органов за трансфертным ценообразованием и возможность доначисления налогов исходя из рыночной цены сделки между взаимозависимыми лицами;

• взаимозависимость -> контроль налоговых органов за наличием деловой цели сделок, совершаемых между взаимозависимыми лицами.

В законодательстве о защите конкуренции:

• группа лиц -> рассматривается как единый субъект рынка, что влечет за собой определенные

особенности, устанавливаемые законодательством для группы лиц.

Вертикальная интеграция. Есть вертикальные и горизонтальные соглашения. Горизонтальные допускаются. Вертикальные допускаются, если доля каждого на рыке не больше 20%. Картели запрещены ! (ст. 12 Закона о защите конкуренции)

В банковском законодательстве

компании, входящие в холдинг, будут рассматриваться в качестве связанных заемщиков

А еще там есть БАНКОВСКИЙ ХОЛДИНГ И БАНКОВСКАЯ ГРУППА - они создаются для диверсификации рисков (вообще холдинги помимо этого создаются еще и для упрощения управления производством)

***Банковская группа - не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее - участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее - головная кредитная организация банковской группы).

Пример: ВТБ, Лайф (там Пробизнесбанк головной)

Банковский холдинг - не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее - участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не

являющегося кредитной организацией (далее - головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 процентов.

162

Пример: «Национальный Банк «Траст». Его управляющая компания - ЗАО

«Управляющая компания «ТРАСТ»

Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций - участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.

Особенности корпоративного управления в холдингах

3. элемента:

• Холдинг - иные субъекты

• Внутри каждого ЮЛ

• Отношения между ЮЛ внутри холдинга

На какой основе строятся отношения между основным и дочерними обществами? Исходя из сущности холдингового объединения, это отно ш ения экономического подчинения, характеризующиеся имущественной и организационной зависимостью объекта управления (дочернего общества) от субъекта управления (основного общества).

Часто встречается "перекрестное" владение акциями, когда дочерние общества владеют акциями материнской компании. Такие акции получили наименование квазиказначейские, поскольку по своей природе они похожи на те акции, которые находятся на балансе у общества (именуются "казначейскими"). Будучи размещены дочернему обществу "квазиказначейские" акции в отличие от казначейских принимают участие в голосовании на общем собрании основного общества. При этом совершенно очевидно, что в силу отношений экономического контроля дочернее общество будет голосовать в интересах основного.

Холдинг - объединение нескольких организаций, хотя и представляющих собой экономическое единство по своему внутреннему содержанию, но сохраняющих статус юридических лиц. Нельзя управлять дочерними обществами путем принятия единых внутренних документов, непосредственно распространяющихся на всех юридических лиц - участников холдинга, поскольку никакой внутренний документ не может "перешагнуть границу юридического лица".

любые решения «матери» не могут применяться в «дочке», пока органы дочи не примут соответствующее решение.

Способы управления дочкой:

1. Основное общество может управлять дочерними обществами путем подавляющего влияния на формирование персонального состава органов управления дочернего общества и проведения через них необходимых

ре ш ений (директивы на голосование - дискуссия).

2. создание единого правового пространства в холдинге путем разработки модельных образцов внутренних документов (регламентов) и принятия этих документов компетентными органами управления каждого юридического лица, входящего в холдинг;

3. возможность выдачи основным обществом указаний единоличному исполнительному органу дочернего общества (непопулярно, так как в таком случае основное несет солидарную ответственность по долгам дочернего автоматически)

163

4. договорную модель управления, когда основному обществу или подконтрольной ему организации передаются полномочия единоличного исполнительного органа дочерних хозяйственных обществ

5. создание внутрихолдинговых структур, имеющих целью координацию предпринимательской деятельности участников холдинга, выработку единых политик и стандартов - совета холдинга, коллегии холдинга. Эти структурные образования не являются органами юридических лиц - участников, они принимают рекомендательные акты, которые потом утверждаются компетентными органами управления хозяйственных обществ, в результате чего становятся обязательными для каждого юридического лица - участника холдинга

Это можно просто прочитать для бла-бла-бла

Преимущества холдинговой модели организации бизнеса

• Возможность привлечения инвестиций при сохранении стратегического контроля.

• Устойчивость и стабильность (нельзя добровольно "выйти" из состава холдинга).

• Ограниченный риск ответственности контролирующего лица; распределение коммерческих рисков между несколькими юридическими лицами.

• Гибкость и мобильность в распределении функций и степени автономности дочерних обществ.

• Возможность централизации в основном обществе ряда управленческих функций и экономия расходов на их реализацию.

• Рационализация размещения производственных единиц (использование для производства регионов с дешевой рабочей силой или льготными условиями осуществления предпринимательской деятельности).

• Облегченность процедур создания и реструктуризации холдинга (отсутствие регистрационных процедур при создании, возможность приобретения бизнеса через покупку контрольного пакета акций).

Недостатки холдинговой модели организации бизнеса

• Отсутствие внутри холдинга конкуренции, что создает условия сохранения нерентабельного бизнеса.

• Бюрократизация управления, сложность иерархической структуры.

• Неоптимальное налогообложение участников холдинга, отсутствие "налогового единства" холдинга (за исключением возможности создания консолидированной группы налогоплательщиков).

• Сложность управления холдинговым объединением:

• большое количество субъектов корпоративных отношений со свойственными им интересами;

• высокие трансакционные издержки (в том числе усложненный документооборот).

• Отсутствие адекватного правового регулирования холдингов.

• Отсутствие особенностей правового регулирования совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность между участниками холдинга.

• Антимонопольные ограничения, устанавливаемые для группы лиц.

164