4. разделение - влечет прекращение юридического лица, которое разделяется, и возникновение новых лиц

5. выделение - выделении из состава юридического лица образуется одно или несколько новых юридических лиц

• По волевому критерию: кто является инициатором реорганизации?

1. Добровольная

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами; если в уставе полномочие делегировано органу, тогда органы принимают решение, если никому не делегировано - учредитель

Как добровольная реорганизация соотносится с формами реорганизации?

Добровольная реорганизация может касаться всех 5 форм

2. Разреш ительная

решение принимают те же лица, но одного решения не достаточно, требуется разрешение гос органа, осуществляющего надзор за определенными видами деятельности (п.3 ст.57). Разрешительная реорганизация сочетается с 3 формами: слияние, присоединение, преобразование

Пример: ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции»: с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

1. слияние или присоединение коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает 7 млрд. рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 10 млрд. рублей.

3. Принудительная

Осуществляется по требованию гос органа или по требованию суда (п.2 ст.57)

Сначала решение принимается только гос органом. Например, антимонопольный комитет считает, что деятельность ЮЛ приводит к монополизации рынка товаров и услуг и принимает решение о принудительном разделении и выделении (ст.38 Закона о защите конкуренции). Решение гос органа должно быть исполнено самим ЮЛ в срок, установленный полномочным органом, т.е. исполнено должно быть либо учредителем, либо органом ЮЛ. Т.Е. Органы управления ЮЛ свои функции сохраняют, несмотря на то, что реорганизация принудительная.

Если решение гос органа не выполнено, гос орган подает иск в суд. И если этот иск удовлетворен, тогда происходит замена органа ЮЛ на арбитражного управляющего, который и осуществляет реорганизацию.

Арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом представленных арбитражным управляющим документов завершает процедуру реорганизации, а решение суда при этом является основанием для внесения в реестр соответствующих сведений.

Принудительная сочетается только с разделением и выделением¹⁸.

18 Габов: практика применения принудительной реорганизации свидетельствует о том, что могут использоваться все формы реорганизации

128

Реорганизация юридических лиц оформляется передаточным актом (ст. 58 ГК).

В передаточном акте должны содержаться положения о правопреемстве по всем без исключения правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства (п. 1 ст. 59 ГК). Он утверждается учредителями (участниками) ЮЛ или органом, принявшим решение о реорганизации --> предоставляется с другими документами для регистрации (п.2 ст.5 ).

Реорганизация считается завершенной в момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (или в случае присоединения с момента внесения записи о прекращении присоединенного ЮЛ).

Г арантии прав кредиторов при реорганизации ЮЛ

1. Информационные гарантии

= ЮЛ после принятия решения о реорганизации должно об этом уведомить регистрационный орган, а регистрационный орган делает запись в реестр о том, что лицо находится в процессе реорганизации. Реестр является доступным для всеобщего ознакомления.

= Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации.

Требуется ли письменное извещение кредиторов о реорганизации ЮЛ?

По общему правилу не требуется, НО

абз.3 п.1 ст.60 - Законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации (в специальных законах)

Пример:

2. Иные гарантии (имущественные)

= требование досрочного исполнения соответствующих обязательств, в которых должником являлось реорганизуемое ЮЛ.

Срок - 30 дней.

*это пресекательный срок: если мы не реализуем право в течение этого срока, мы утрачиваем это право. Если не потребуют досрочного исполнения в течение 30 дней, само обязательство сохраняется -- исполнитель по обязательству определяется передаточным актом.

= Если передаточный акт не отражает (или не полностью отражает) вопросы правопреемства:

п.5 ст.60 - все ЮЛ, которые либо возникли, либо продолжают существовать после реорганизации, несут солидарную ответственность.

+ Защита прав участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом, обеспечивается возможностью признания по их требованию ре ения о реорганизации юридического лица недействительным.

129

Суд по требованию участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании, может признать реорганизацию несостояв ейся. Реорганизация признается несостоявшейся лишь в особых случаях, например, когда на регистрацию были представлены подложные документы и на самом деле решение о реорганизации компании вообще не принималось (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ). Одним из последствий признания реорганизации несостоявшейся, в частности, является восстановление юридических лиц, существовавших до реорганизации, с одновременным прекращением юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Я напишу здесь подробнее на всякий случай процедуру реорганизиции АО в разных формах (особенности). Чтобы вы понимали механизм.

РЕОРГАНИЗАЦИЯ АО ПУТЕМ СЛИЯНИЯ

Суть слияния можно охарактеризовать следующим образом: ранее существовавшие объединяющиеся юридические лица прекращают существование, и возникает новое, к которому переходят все права и обязанности прекративших существование юридических лиц в том виде, в котором они существовали к моменту перехода. Таким образом, слияние всегда предусматривает универсальное правопреемство и участие нескольких ЮЛ.

Основные этапы процедуры слияния:

1. Подготовительный этап (решения, касающиеся инициирования процедуры реорганизации АО, инвентаризации активов и обязательств, Подготовка проектов договора о слиянии, передаточного акта, устава)

2. Заключение договора о слиянии. Договор является наиболее распространенным способом согласования воль участников при слиянии. Действующее законодательство довольно подробно регламентирует содержание такого договора (п. 3 ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах"):

• название, место расположения каждого общества, которое участвует в слиянии и создаваемого в результате слияния

• порядок и условия слияния;

• процедура конвертации акций каждого общества, которое участвует в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение

• количество членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества

• члены ревизионной комиссии

• члены коллегиального исполнительного органа создаваемого общества (если уставом предусмотрено его создание и оно отнесено к компетенции общего собрания акционеров)

• информация о лице единоличном исполнительном органе создаваемого общества

• наименование регистратора и сведения о его месте нахождения.

Помимо перечисленных обязательных пунктов договор о слиянии может содержать и иную информацию, т.е. перечень сведений открытый.

3. Заседания советов директоров хозяйственных обществ, участвующих в реорганизации. Они занимаются созывом внеочередных общих собраний акционеров; утверждают повестку дня собрания (в том числе вопросы реорганизации), избирают членов совета директоров общества, создаваемого в результате слияния.

4. Проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ. На общих собраниях производится утверждение договора о слиянии и передаточного акта общества, участвующего в слиянии; устава создаваемого общества, принятие решения об избрании

130

членов совета директоров (п. 2 ст. 16 Закона об АО).

5. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг АО, создаваемого в результате реорганизации в форме слияния

6. Осуществление государственных регистрационных процедур

До недавнего времени дискуссионным был вопрос о необходимости составления при слиянии передаточного акта. До 1 сентября 2014 г. в законе была четкая формулировка (ст.58 ФЗ об АО): при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Однако после внесения изменений слова "в соответствии с передаточным актом" исчезли. Все это привело к многочисленным предложениям об исключении необходимости составления передаточного акта при реорганизации ЮЛ. Они нашли отражение в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", где п. 26 установлено следующее: "По смыслу пункта 1 статьи 58 ГК при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта и его содержания¹⁹. Такая формулировка может привести к возникновению проблем и противоречий. Хотя в ФЗ Об АО (п.5 ст.16 ред. 03.07.2016) слова "в соответствии с передаточным актом" присутствуют.

РЕОРГАНИЗАЦИЯ АО В ФОРМЕ ПРИСОЕДИНЕНИЯ

Процедура в принципе почти полностью повторяет процедуру при слиянии (основные этапы те же), кроме специфичной черты - новое ЮЛ в результате не

появляется. При присоединении, как правило, также заключается договор о

присоединении. Тем не менее, существуют определенные различия, например: общие собрания акционеров обществ, участвующих в реорганизации, принимают различные решения.

Общество, к которому осуществляется присоединение:

• принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения (сюда включается утверждение договора о присоединении, а также решения по иным вопросам:

о внесении изменений и дополнений в устав такого общества)

Присоединяемое общество:

• выносит решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта.

Характер правопреемства универсальный

РЕОРГАНИЗАЦИЯ АО ПУТЕМ РАЗДЕЛЕНИЯ

Основным отличием этой формы реорганизации от рассмотренных выше является отсутствие договора (так как реорганизации данного типа подвергается только одно АО, ему просто не с кем заключать договор). Именно поэтому здесь ключевую роль играет решение, принимаемое уполномоченным лицом. характер правопреемства универсальный.

При реорганизации в форме разделения и выделения каждый акционер реорганизуемого общества должен получить акции каждого создаваемого путем

¹⁹ Юридические лица в российском гражданском праве: Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц, ред. Габов А.В. М., 2015. С. 20

131

реорганизации общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу

РЕОРГАНИЗАЦИЯ АО ПУТЕМ ВЫДЕЛЕНИЯ

Суть: предусматривается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

По аналогии с разделением при выделении не предусматривается заключение специального договора, все ключевые вопросы определяются в решении о реорганизации, принимаемом уполномоченным лицом или органом.

Существенной и наиболее важной особенностью выделения, отличающей ее от остальных форм, является характер правопреемства - сингулярный.

Во-первых, права и обязанности ЮЛ, которое подвергается реорганизации, при выделении переходят в соответствии с передаточным актом". То есть к вновь созданным лицам переходят лишь те права и обязанности, которые были указаны в передаточном акте.

Кроме того, если обратиться в ФЗ "Об АО", то п.5 ст. 19 подчеркивает, что переходит только часть прав и обязанностей.

Во-вторых, при выделении реорганизуемое лицо не прекращает своего существования, следовательно невозможно передать абсолютно все права и обязанности. Все, что не указано в передаточном акте, остается у реорганизованного лица.

РЕОРГАНИЗАЦИЯ АО В ФОРМЕ ПРЕОБРАЗОВАНИЯ

Среди исследователей после реформы 2014 года встает вопрос, правомерно ли вообще считатть его формой реорганизации. Почему:

Во-первых, из статьи 58 ГК было исключено положение о том, что при преобразовании возникает новое ЮЛ.²⁰

Во-вторых, нет четкого определения, прекращает ли преобразованное лицо свое существование или нет.

Наконец, при преобразовании теперь не наступает правопреемство, поскольку права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

здесь так же исключается договорное начало, все ключевые вопросы определяются в решении о реорганизации.

АО могут быть преобразованы в строго ограниченный круг юридических лиц (п.1 ст.20 ФЗ):

• общество с ограниченной ответственностью;

• производственный кооператив;

20

ред. от 05.05.2014: "При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом"

132