!!!Экзамен зачет 2024 год / journal062023

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
Он поблагодарил аудиторию за участие, а так-		о цитировании либо об использовании произведе-
же выразил признательность Исследовательско-		ния в информационных или учебных целях?
му центру частного права имени С.С. Алексеева		2. Каким образом надлежит разграничивать
при Президенте Российской Федерации (далее –		цитирование и иллюстрирование применительно
Центр частного права), обеспечивающему интел-		к использованию фотографий?
лектуальную и техническую поддержку заседания.		3. Как определяется объем допустимого ци-
В.А. Корнеев отметил, что в таком новом формате		тирования фотографий (полностью фотография,
заседание НКС при СИП проводится впервые, для		меньше пикселей, вырезанная часть фотографии,
обсуждения подобраны самые актуальные дела		размер файла)?
и наиболее часто встречающиеся в таких делах во-		4. Допускается ли цитирование произведения
просы,затем он призвал всех участников обсужде-		(не только фотографий) полностью?
ния высказывать свои мнения. В.А. Корнеев объя-		5. Можно ли признать фотографию сообщени-
вил в качестве модератора Г.Ю. Данилова и предо-		ем о событиях и фактах,имеющим исключительно
ставил ему слово.		информационный характер (подпункт 4 пункта 6
Г.Ю. Данилов поприветствовал аудиторию		статьи 1259 ГК РФ)?
и перечислил состав участников данного заседа-		6. Можно ли признать фотографию, на кото-
ния.Модератор предложил перейти к обсуждению		рой отражены события социальнополитического,
модельных дел, которые были направлены всем		экономического, религиозного значения, «произ-
участникам перед заседанием.		ведением такого же характера»,что и статьи по те-
Первое модельное дело было озвучено су-		кущим экономическим, политическим, социаль-
дьей Суда по интеллектуальным правам В.В. Го-		ным и религиозным вопросам в целях примене-
лофаевым. Согласно обстоятельствам данного		ния подпункт 3 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ?
дела ответчик скопировал с сайта истца фотогра-		Для комментирования данного дела первому
фии, содержащие изображение вновь построен-		слово было предоставлено В.О. Калятину. Озву-
ных в городе социальных объектов, и разместил		чивая свою точку зрения, В.О. Калятин пояснил,
их в уменьшенном виде на своем сайте в новост-		что в отношении цитирования российское законо-
ном обзоре, посвященном социально значимым		дательство содержит все необходимые нормы, по-
событиям города. Это явилось основанием для		этому не нужно придумывать какие-то новые пра-
обращения истца в суд. Ответчик отрицал право-		вила. С точки зрения выступающего, цитировать
нарушение, ссылаясь на то, что фотографии ист-		можно любые произведения, в том числе фотогра-
ца представляют собой сообщение о событиях и		фические.Что касается коммерческой деятельнос-
фактах, поэтому они не охраняются авторским		ти, то, по мнению В.О. Калятина, она не указана
правом. По мнению ответчика, даже если эти фо-		в качестве обязательного условия в законе. В про-
тографии охраняются законом, то он их цитиро-		тивном случае возникли бы большие проблемы
вал. Истец возражал против таких доводов, счи-		с цитированием любой литературы, которая про-
тая, что статья 1274 ГК РФ не применима к дан-		дается в коммерческих целях. Независимо от того,
ным отношениям, поскольку ответчик исполь-		как будет использоваться произведение (в ком-
зовал фотографии в целях извлечения прибыли.		мерческих или в некоммерческих целях), если вы-
Кроме того, истец указал, что ответчиком не со-		полнены иные условия цитирования, то произве-
блюдено требование к объему цитирования и на		дение можно цитировать.
самом деле фотографии использованы в качест-		В.О. Калятин подчеркнул, что разграничение
ве иллюстрации к статье. В.В. Голофаев предло-		цитирования и иллюстрирования в отношении
жил участникам заседания ответить на следую-		фотографии должно производиться как по объему,
щие вопросы.		так по целям. Цитирование может осуществлять-
1. Исключает ли факт осуществления ответчи-		ся частично или полностью, но при этом долж-
ком коммерческой деятельности или платный до-		ны выполняться условия, указанные в подпункте
ступ к материалу,в котором использовано спорное		1 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ. В то же время, ког-
произведение, возможность применения норм		да речь идет об иллюстрации, то она изначально
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023				241

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22	270.	ПРОТОКОЛ№23

предполагает полное использование объекта, поэ- тому для нее предусмотрены иные условия. Отве- чая на вопрос о допустимом объеме цитирования фотографии, В.О. Калятин отметил, что существу- ет спор о том, можно ли цитировать часть фото- графии или только фотографию в целом. По мне- нию выступающего, в данном случае возможны любые варианты, если это оправдано целью ци- тирования. Например, может цитироваться фраг- мент рисунка в учебных целях, чтобы показать, как художник нарисовал определенный элемент изображения.

При информационном сообщении об опреде- ленных событиях, объем цитируемой фотографии не должен превышать объем, необходимый для того, чтобы передать эту информацию. При этом основным критерием будет объем файла – коли- чество пикселей, которые будут показаны. Други- ми словами, фотография не должна быть излиш- не детализирована, иначе можно констатировать, что она вышла за пределы цели. Выступающий указал, что фотография (рисунок) может исполь- зоваться целиком, если это обосновано каким-ли- бо образом. При этом, в отличие от литературного произведения, в отношении фотографии это будет исключением, а не правилом.

Рассуждая о пятом вопросе, В.О. Калятин ска- зал, что фотографию можно признать сообщени- ем о событиях и фактах,если она представляетсо- бой, например, не художественную фотографию, а изображение какого-либо технического устрой- ства, фиксацию события. Наконец, по поводу по- следнего вопроса было высказано мнение, что не случайно произведения, указанные в подпункте 3 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ, названы статьями, и в законе нет формулировки «…и иные произве- дения». Следовательно, фотография под эту нор- му не подпадает.

Свою позицию по рассматриваемым вопросам озвучил Д.В. Мурзин. По мнению ученого, цити- рование и иллюстрирование в современной юри- спруденции порой трудно различить, поэтому для разрешения данной проблемы необходимо обра- титься к филологической науке. Д.В. Мурзин при- вел следующие гипотетические примеры. Если ав- тор пишет статью о картине И.И. Шишкина «Утро в сосновом в лесу» или о живописи в целом, то он вполне может использовать данную картину в ка-

242

честве цитаты.Потому чтотут,как пишут в немец- ком праве,существуетвзаимосвязь между цитиру- емым произведением и предполагаемой статьей. Когда автор пишет о медведях, о лесе или об утре, то тогда использование названной картины нужно расценивать как иллюстрацию, со всеми ограни- чениями. Д.В. Мурзин заметил, что в данном деле исследовательская связь между использованными фотографиями и опубликованной статьей отсутст- вует. Статья была посвящена неким объектам, а не автору фотографий или его фотографиям, поэто- му здесь речь может идти только об иллюстриро- вании. Выступающий указал, что предусмотрен- ный российским законодательством перечень це- лей цитирования корреспондирует подобному пе- речню в Кодексе интеллектуальной собственности Франции. Ни в каком законодательстве такого ко- личества целей нет. Д.В. Мурзин сделал вывод, что в указанном перечне информационная цель явля- ется лишней. Согласно европейскому праву цитаты применяются в учебной или исследовательской де- ятельности. Завершая свое выступление, Д.В. Мур- зин отметил, что техническую фотографию можно признать сообщением о событиях и фактах, имею- щим исключительно информационный характер (подпункт 4 пункта 6 статьи 1259 ГК РФ).

В письменном мнении Д.В. Мурзин также от- метил, что цитирование и использование произ- ведения в информационных целях не требуют на- личия некоммерческой цели; использование про- изведения в учебных целях допустимо только в рамках некоммерческой деятельности. Фотогра- фия, по мнению Д.В. Мурзина, достаточно специ- фичное произведение, поскольку в современной практике фотографии существуют в виде серий, редко встречается единичная фотография одного автора. Видимо, поэтому в немецком праве разра- ботан такой подход: «Цитирование ограничивает- ся использованием единичной фотографии. Заим- ствование группы фотографий (каталога) не под- падает под категорию цитирования». С этой точки зрения помещение в текстовую статью несколь- ких фотографий одного автора уже не позволило бы говорить о цитировании (если бы спор разби- рался в Германии). Указание на конкретный объ- ем цитирования является анахронизмом, поэто- му действующий ГК РФ отказался от указания на количественные характеристики правомерного

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
цитирования. Но, например, в русском дореволю-		ей только фотографию-цитату. Фотографияиллю-
ционном праве был установлен предел цитиро-		страция итекст–два разных объекта,которые (как
вания – не более одной трети произведения. Су-		и книга с иллюстрациями) в юридическом смысле
дебная практика могла бы принять эту традицию		не образуют единый нераздельный объект.
и установить презумпцию (опровержимую) того,		По обозначенному делу выступила Е.А. Вой-
что правомерным является цитирование, при ко-		никанис. Соглашаясь с точкой зрения В.О. Каля-
тором воспроизводится не более одной трети ци-		тина, она отметила, что в законе приведен исчер-
тируемого произведения. Содержанием фотогра-		пывающий перечень условий применения каж-
фии является изображение.		дого исключения. В отношении цитирования ста-
Соответственно, цитирование фотографии –		тьи 1274 ГК РФ не называет в качестве условия
это воспроизведение изображения. Цитата фраг-		некоммерческий характер деятельности. Бернская
мента фотографии – это воспроизведение части		конвенция также не связывает исключения с ком-
изображения. Все законодательства устанавлива-		мерческим или некоммерческим характером дея-
ют презумпцию того, что свободное использова-		тельности либо с извлечением прибыли. Что каса-
ние произведения при цитировании допускает-		етсявтороговопроса,тоЕ.А.Войниканисвыразила
ся при условии, что объем цитирования неболь-		солидарность с позицией Суда по интеллектуаль-
шой (цитируется часть произведения): «Сущест-		ным правам о том, что цитата является неотъем-
вует определенное согласие в отношении того, что		лемой частью произведения, а иллюстрации носят
цитируемые отрывки должны быть короткими».		дополнительный характер. В особенности данное
В английском праве количественные и качествен-		разграничение важно, когда необходимо диффе-
ные характеристики заимствования имеют крити-		ренцировать цитирование в научных и других це-
ческое значение при решении вопроса о добросо-		лях, а использование иллюстрации – в изданиях,
вестности использования. Раскрывая этот подход		видеозаписях учебного характера.
в деле Hubbard v. Vosper, лорд Деннинг пояснил,		Сходной позиции придерживается Суд Ев-
что «сначала следует установить количество и объ-		ропейского Союза (далее – Суд ЕС). В решении
ем заимствованных фрагментов, а затем задать		2019 года (Spiegel Online GmbH v Volker Beck, сase
вопрос: не слишком ли этого много для того, что-		C-516/17) Суд ЕС прямо указал на необходимость
бы считать использование добросовестным?». В то		установить прямую и тесную связь между цитиру-
же время полное цитирование произведения, оче-		емым произведением и собственными размышле-
видно,допускается.Но в этом случае пользователь		ниями лица, который осуществляет цитирование.
обязан будет опровергнуть презумпцию кратко-		Тот же подход реализуется в судебной практике
сти (фрагментарности) правомерного цитирова-		Германии, где центральной характеристикой ци-
ния. Следует обратить внимание на то, что в ан-		тирования является наличие внутренней свя-
глийском праве запрещено свободное использо-		зи между цитатой и произведением. Кроме того,
вание фотографий в целях создания обзоров теку-		указывается, что цитата не должна быть простым
щих событий. Вероятно, это обусловлено тем, что		дополнением или приложением к произведе-
при воспроизведении чужой фотографии в обзоре		нию, в котором она используется. С точки зрения
вообще не происходит затрат интеллектуального		Е.А. Войниканис, сказанное в полной мере приме-
труда, а это уже означает недобросовестность со-		нимо и к фотографиям.
здателя обзора.		Рассматривая дело о сервисе Google по по-
В подпункте 3 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ пря-		иску изображений (BGH, Urteil v. 29.04.2010, Az. I
мо названы результатытворческой деятельности–		ZR 69/08), в 2010 году Федеральный суд Германии
это статьи. Фотография к статьям не относится.		пришел к выводу о том, что несанкционированное
С точки зрения Д.В. Мурзина, неверным является		использование уменьшенных изображений не яв-
подход,при котором фотография рассматривается		ляется цитированием, но не потому, что речь идет
как часть статьи и ее использование автоматиче-		об изображениях (уменьшенных или нет), а имен-
ски допускается при разрешенном использовании		ноиз-затого,чтонесоблюденыцентральныеусло-
статьи. Допустимо использовать вместе со стать-		вия: отсутствует внутренняя связь между цитатой
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023				243

228. ПРОТОКОЛ №	21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
и использованием. Основной целью названного			раничение цитирования отрывками и фрагмента-
сервиса является	облегчение	пользовательского	ми означаетего неоправданное сужение.Дальней-
поиска, а не анализ содержания.			шее развитие информационных технологий уси-
Таким образом, фотографии могут призна-			лило тенденцию признания права на цитирование
ваться цитатами в зависимости от выполнения			различного рода произведений в целом.
двух основных условий:			Такое признание или допущение осуществля-
1) определенные цели использования;			ется чаще всего в судебной практике, но есть при-
2) наличие смысловой связи между цитатой			меры изменения и законодательства. Например,
и текстом, в котором она приводится. Е.А. Войни-			в Кодексе интеллектуальной собственности Фран-
канис заметила, что статья 1274 ГК РФ не опреде-			ции до сих пор сохранилась норма о коротких ци-
ляет конкретный объем цитирования. Речь идет			татах, однако французские суды относят к числу
только об объеме, который должен быть оправдан			коротких цитат полноразмерные фотографии, ру-
целью.И хотя традиционно под цитированием по-			ководствуясьположениями Директивы №2001/29/
нимается определенный отрывок и чаще всего –			ЕС Европейского парламента и Совета Европей-
из текста, в случае с фотографией речь идет о ци-			ского Союза «О гармонизации некоторых аспек-
тировании произведения в целом. При этом воз-			тов авторских и смежных прав в информацион-
можны практически все случаи, перечисленные			ном обществе» (принята в г. Брюсселе 22.05.2001,
в поставленном вопросе, т. е. цитирование пол-			далее – Директива об информационном общест-
норазмерной фотографии, с уменьшением пиксе-			ве). Самым ярким примером тенденции к призна-
лей, фотографии или части фотографии. В каждом			нию цитирования полных произведений являет
конкретном случае суд будетоценивать,насколько			решение Суда ЕС 2019 года по делу Spiegel Online
цитированиетем или иным способом соответству-			GmbH v Volker Beck (сase C-516/17). Онлайн-жур-
ет цели цитирования.			нал опубликовал критическую статью о кандида-
По мнению выступающей, особое значение			те в депутаты, об авторе опубликованной в 1988
имеет соответствие конкретного случая цитиро-			году статьи, который, по мнению журнала, вводит
вания общим требованиям так называемого трех-			общественность в заблуждение своими утвержде-
ступенчатого теста, который закреплен в пункте 5			ниями, что его статья была изменена издательст-
статьи 1229 ГК РФ. В каких-то случаях цитата пол-			вом без его разрешения. В качестве доказательст-
норазмерной фотографии не будет ущемлять не-			ва автор критической статьи дал ссылки на пол-
обоснованным образом законные интересы пра-			ный текст манускрипта и опубликованной статьи
вообладателя. Например, если фотография изна-			в формате PDF. Суд ЕС пришел к тому выводу, что,
чально имеет небольшой размер либо когда в ста-			хотя цитирование требует установления прямой
тье или в репортаже обсуждаются конкретные			и тесной связи между цитируемым произведени-
детали на фотографии, и они видны только при			ем и размышлениями автора, тем не менее это не
определенном разрешении. Однако в большинст-			означает,что цитатадолжна быть неразрывно свя-
ве случаев именно уменьшенный размер фотогра-			зана с материалом, в который она включена. Суд
фии соответствует цели цитирования. В отноше-			установил, что понятие цитаты из пункта 3 ста-
нии четвертого вопроса Е.А. Войниканис привела			тьи 5 Директивы об информационном обществе
следующий факт: до 1967 года статья 10 Бернской			охватываетвтом числе ссылки,сделанные посред-
конвенции говорила только о коротких цитатах,			ством гиперссылки на файл, который может быть
а применительно к учебным и научным публика-			загружен самостоятельно.
циям – об использовании фрагментов литератур-			В отношении новых тенденций в законода-
ных и художественных произведений. В редакции			тельстве Е.А. Войниканис указала на положения
Бернской конвенции 1967 года из пункта 1 статьи			статья 51 Закона Словении об авторском праве,со-
10 было исключено слово «короткий» и был серь-			гласнокоторымразрешаетсяцитированиенетоль-
езно переработан пункт 2 данной статьи, из кото-			ко частей обнародованных произведений, но так-
рого также были устранены «фрагменты». Таким			же отдельных фотографий, произведений изобра-
образом, уже в 1960-е годы было очевидно, что ог-			зительного искусства, архитектуры, прикладного
244			Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
искусства, промышленного дизайна и др. Высту-		занял не более пяти минут. Суд пришел к выводу
пающая поддержала такую тенденцию. По утвер-		о том, что спорные фотографии служат исключи-
ждению Е.А. Войниканис, пятый вопрос является		тельно утилитарным целям – рекламе услуг ист-
очень сложной проблемой. Положительный ответ		ца. Однако через год апелляционный суд не согла-
на него будет означать, что фотография лишается		сился с данным решением и отменил его. В 2010
авторскоправовой защиты. Е.А. Войниканис выра-		году подобное дело рассматривалось во Франции
зила предположение, что большая часть эксперт-		(COUR D'APPEL DE PARIS. Pôle 5 - Chambre 1 ARRÊT
ного сообщества согласится с тем, что не все фо-		DU 10 MARS, n 056/2015). Суд первой инстанции не
тографии следует признавать объектами автор-		признал объектами авторского права фотографии
ского права, например, фотографии каких-либо		произведений	изобразительного		искусства для
документов или автомобилей на сайтах объявле-		аукционных каталогов. Суд аргументировал свою
ний, также личные фотографии в социальных се-		позицию тем, что при создании данных фотогра-
тях нельзя с уверенностью отнести к результатам		фий заказчик специально просил, чтобы в них не
творческого труда.С другой стороны,крайне труд-		отражался субъективный взгляд фотографа.Заказ-
но утверждать, что все эти фотографии не требуют		чика интересовал сам объект, а не позиция авто-
авторско-правовой охраны. Этому препятствуют		ра. Однако апелляционный суд Парижа отменил
постулаты, отраженные в законодательстве, в по-		это решение и дал совершенно иную оценку фо-
зициях судебных органов и доктрине. Постулата-		тографиям, в частности, учитывались расположе-
ми они являются, поскольку в отношении данных		ние объекта, кодирование, угол съемки и др. Под-
положений и тезисов существует полный консен-		водя итог, Е.А. Войниканис отметила, что исходя
сус. Например, всем известны положения пункта		из технического прогресса суды и эксперты долж-
1 статьи 1259 ГК РФ. В итоге, по мнению Е.А. Вой-		ны выработать систему критериев, которые по-
никанис, складывается парадоксальная ситуация.		зволят не признавать объектами авторского права
В случае признания непрофессиональных фото-		определенные фотографии, в частности те, кото-
графий не подлежащими авторско-правовой ох-		рые выполняют информационную или утилитар-
ране базовую презумпцию придется перевер-		ную функцию.
нуть, в этом случае фотографии определенной ка-		Следующее	слово	было	предоставлено
тегории не будут являться объектами авторского		Е.М. Тиллинг, которая также поддержала пози-
права, если не доказано иное. Конечно, сущест-		цию В.О. Калятина. По ее мнению, если сущест-
вует возможность, и даже необходимость, реше-		вуют понятные критерии, то не надо создавать
ния подобных вопросов в отдельно взятом случае,		ничего особенного нового. Подпункт 4 пункта 6
для чего нужно выработать единый перечень кри-		статьи 1259 ГК РФ достаточно широко определя-
териев. Но это тоже очень сложная проблема. Ни		ет объект. Объектом авторского права признает-
в России, ни в других странах пока не выработан		ся любой объект, который так или иначе относит-
такой единый подход. Для подтверждения своих		ся к результатам творческого труда: произведения
слов Е.А. Войниканис привела в качестве примера		науки, литературы и искусства. Фотография изна-
американское дело 2018 года (Mitchell A. Pohl, DDS		чально была призвана передавать некое инфор-
v. MH Sub I LLC, No. 18-13233 (11th Cir. 2019)). Сто-		мационное содержание, и это всегда происходит:
матолог из Флориды фотографировал зубы своих		пьет ли воду зебра из реки или происходят какие-
пациентов до и после оказания услуг, а также раз-		то события, которые фиксируются с помощью ка-
мещал их в своем блоге. Однажды он обнаружил		дра. Если обратиться к международному опыту, то
одну из своих фотографий на постороннем сайте		в США фотография начала признаваться творче-
и обратился в суд. Однако окружной суд вынес ре-		ским объектом примерно с середины 1970-х годов.
шение в пользу ответчика. Так, суд установил, что		Именно по той причине, что фотография прежде
истец не ответил на следующие вопросы: посред-		была призвана передавать информацию посред-
ством какой камеры он фотографировал; паци-		ством фиксации кадра на фотопленку, никакой
ентка сидела или стояла во время съемки. Кроме		творческий эффект в этом не предусматривался.
того, по мнению суда, процесс фотографирования		Затем, в ходе развития в процессе рассмотрения
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023					245

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
определенных дел фотография стала признавать-		терий пропорционального соотношения объе-
ся самостоятельным объектом правовой охраны.		ма цитирования к общему объему произведения.
Е.М. Тиллинг считает, что в стремлении уста-		При цитировании произведения полностью клю-
новления каких-то четких критериев можно		чевым фактором является не объем цитируемо-
столкнуться с препятствием, связанным с неким		го произведения, а процентное отношение цита-
субъективным, оценочным характером. И тогда		ты к объему создаваемого авторского текста. По-
могут возникнуть определенного рода проблемы.		мимо фотографий, гипотетически можно цитиро-
В завершение выступления Е.М. Тиллинг призва-		вать короткие литературные и аудиовизуальные
ла не забыватьоличных неимущественных правах		произведения. Подпункт 4 пункта 6 статьи 1259
автора на целостность его произведения. Напри-		ГК РФ слишком широк для применения по отно-
мер, в рамках иска о нарушении исключительного		шению к фотографиям, которые в подавляющем
права может быть заявлено самостоятельное тре-		большинстве случаев передают информацию о тех
бование о защите названных прав. Поэтому любое		или иных фактах и событиях, поэтому необходи-
изменение формата, любое изменение качества		мо применять критерий творческости при оцен-
изображения и «выдергивание» цитат из фотогра-		ке того, является ли фотография объектом автор-
фии или фрагментов из нее также могут привес-		ского права. Перечень произведений «такого же
ти к нарушению целостностиданного конкретного		характера» в подпункте 3 пункта 1 статьи 1274 ГК
произведения.		РФ является открытым и должен включать фото-
В своем письменном отзыве Е.М.Тиллингпро-		графические произведения, которые могут быть
комментировала вопросы по данному делу следу-		использованы для иллюстрации текстовой статьи
ющим образом. Включение цитат в собственное		того же содержания.
произведение с последующим его использова-		Продолжил обсуждение К.В. Всеволожский.
нием в коммерческих целях не противоречит как		Он указал, что фотография – это продукт техниче-
критериям правомерного цитирования, обозна-		ского прогресса и объект, имеющий двойственную
ченным в судебной практике (дело Архи.ру), так		природу. Прежде всего фотография является аппа-
и статутному регулированию.		ратно-техническим отображением того или ино-
По мнению Е.М. Тиллинг, иллюстрирование –		го элемента реальности, т. е. это явление, имею-
это дополнительный материал, усиливающий вос-		щее в первую очередь информационный характер
приятие читателя,однако его отсутствие не сказы-		и только во вторую – творческий. Конечно, это не
ваетсявцеломнаинформационнойсоставляющей		должно использоваться при предоставлении пра-
произведения (может быть изъят без потери в со-		вовой охраны. Но в данном случае рассматрива-
держании).Цитата является неотъемлемой частью		ются не общие правила, а применимость исключе-
произведения (не может быть изъята без потери		ний, предусмотренных статьи 1274 ГК РФ. Нужно
в содержании). Объем допустимого цитирования		исходить из того, что фотография – это информа-
не должен и не может зависеть от абстрактного		ционное сообщение.По поводу разграничения по-
количественного показателя используемых изо-		нятий цитирования и иллюстрирования К.В. Все-
бражений. Кроме того, невозможно также вывести		воложский отметил, что здесь в первую очередь
универсальную формулу оценки допустимого объ-		необходимо применять целевой критерий. Как
ема цитирования. Решение вопроса о том, подхо-		указано в законе, цитирование используется в це-
дит ли объем цитируемого произведения под кри-		лях раскрытия замысла автора цитируемого про-
терий допустимости, должно приниматься инди-		изведения.
видуально в каждом конкретном случае (case-by-		Цель иллюстрирования – прояснение замы-
case). Предельный объем цитирования как способ		сла (позиции) автора рассматриваемого произве-
ограничения уже давно отвергнут.		дения.
Указанный в подпункте 1 пункта 1 статьи 1274		Как указал К.В. Всеволожский в письменном
ГК РФ критерий – объем, оправданный целью ци-		мнении, норма ГК РФ сформулирована неточно:
тирования, – допускает существенную гибкость		если «раскрытие творческого замысла автора» это
в толковании. Например, часто используется кри-		и есть «цитирование», то упоминаемое в том же
246		Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
пункте 1 статьи 1274 ГК РФ использование «в науч-		Выражая свою точку зрения, Н.Г. Валеева не
ных, полемических, критических, информацион-		согласилась с тем мнением, что в ходе данной ди-
ных, учебных целях» – это как раз иллюстрирова-		скуссии выработался консенсус. Как заметила вы-
ние, по крайней мере, в части случаев, раскрытие		ступающая,при разрешении первого вопроса нуж-
замысла автора не «цитируемого», а использую-		но учитывать цель использования произведения,
щего эту цитату произведения. К.В. Всеволожский		а не то, кем является субъект, цитирующий чье-то
отметил, что одностишия В.П. Вишневского, «га-		произведение. На примере своей педагогической
рики» И.М. Губермана, хокку, афоризмы Ф.Ларош-		деятельности она пояснила,что,помимо обучения
фуко или В.С. Черномырдина, рубаи Омара Хайя-		на бюджетной основе, в высших учебных заведе-
ма практически невозможно «процитировать» не		ниях существует форма обучения на платной ос-
полностью. Если в учебных целях Кодекс допуска-		нове. Если принимать во внимание коммерческий
ет использование произведения целиком (под-		характер обучения, то в рассматриваемом случае
пункт 2 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ), то нет ника-		к студентам нужно будет подходить с разными
ких оснований утверждать, что в подпункте 1 пун-		мерками, а это вряд ли оправданно. В целом воз-
кта 1 статьи 1274 ГК РФ предполагает, что цитата		можность свободного использования чужого про-
непременно должна быть меньше оригинала.Ком-		изведения в таких ситуациях, по мысли законода-
ментируя последний вопрос, К.В. Всеволожский		теля, ограничена соразмерностью объема исполь-
указал, что фотография подпадает под действие		зования цели цитирования. Комментируя второй
подпункта 4 пукта 6 статьи 1259 ГК РФ, посколь-		вопрос, Н.Г. Валеева указала, что цитатой являет-
ку она обладает «двойственным» характером в ка-		ся дословная выдержка из какого-либо произведе-
честве «способа создания произведения». Это не		ния, т. е. это всегда часть какого-то произведения,
только–и даже не столько–творческое,как любое		но не все произведение целиком. Иллюстрация
произведение, но прежде всего аппаратно-техни-		первоначально возникла как изображение, сопро-
ческое отображение объекта реальности. Таким		вождающее и дополняющее текст. Потом появи-
образом, фотография – в первую очередь сообще-		лось целое направление в изобразительном искус-
ние, имеющее информационный характер, и толь-		стве, целью которого было образное истолкование
ко потом – «произведение». И эта особенность фо-		литературноготекста.Позднее это понятие начало
тографии – как материала преимущественно ин-		использоваться более широко в качестве нагляд-
формационного характера – должна учитываться,		ных примеров для пояснения своей мысли, для
возможно,даже презюмироваться,при рассмотре-		убедительности. Таким образом, иллюстрирова-
нии вопроса об ее использовании.		ние – это способ доказывания, поэтому в силу за-
В.В. Старженецкий кратко прокомментиро-		кона для иллюстрирования может быть использо-
вал данное модельное дело. Выступающий отме-		вано как целое произведение,так и его часть. Сле-
тил, что нужно исходить из существующего обще-		довательно, использование полноразмерной фо-
го правила, согласно которому можно цитировать		тографии не может быть признано цитатой, тогда
любые объекты. И ограничение данного правомо-		как иллюстрацией может быть как целая фотогра-
чия посредством условия о некоммерческой цели		фия,так и ее часть.
является сомнительным, поскольку это прямо не		Рассуждая о пятом вопросе, выступающая
следует из закона. По мнению В.В. Старженецкого,		высказала мнение, что когда речь идет именно
невозможно процитировать фотографию, не по-		о произведении, то оно должно обладать двумя
казав ее полностью, поэтому искусственное огра-		признаками и вторым признаком должен быть
ничение такого цитирования тоже является сом-		результат творчества. В связи с этим фотографи-
нительным. Разумеется, в данном случае нужно		ческое произведение не может быть признано
учитывать причинно-следственную связь, а также		сообщением о событиях и фактах, имеющим ис-
справедливость цитирования,т. е. цитирование не		ключительно информационный характер. Имен-
должно выходить за рамки разрешенного. Резю-		но из-за отсутствия творческого признака ин-
мируя, В.В. Старженецкий присоединился к кон-		формационные сообщения были исключены из
сенсусу участников заседания.		правового поля.
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023				247

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
При ответе на последний вопрос Н.Г. Валее-		но обнаружить разграничение фотографического
ва отметила, что положение подпункта 3 пункта 1		произведения и снимка. Под снимками понима-
статьи 1274 ГК РФ является одним из случаев ог-		ются фотографии, сделанные спонтанным путем,
раничения монополии правообладателя. По-ви-		т. е. съемка осуществляется без особой подготов-
димому, такое правило было введено в свое время		ки, без использования ракурса, фокуса, света и т.д.
для обеспечения оперативности распространения		Если фотографическое произведение – это объект
наиболее общественно значимой информации (по		авторского права, то снимок таковым не являет-
политическим, экономическим, социальным и ре-		ся, но на него распространяются правила цитиро-
лигиозным вопросам). По мнению выступающей,		вания, у него более сокращенный срок действия.
по своей содержательной части фотография впол-		С точки зрения Н.В. Щербак, фотографию можно
не может быть «произведением такого же характе-		цитировать, в том числе полноразмерную. Толь-
ра», поэтому если ее автор или иной правооблада-		ко должны соблюдаться существующие критерии:
тель не заинтересован в ее свободном использова-		цели цитирования; объем цитирования; источник
нии,то тогда ему следует позаботиться о введении		заимствования (применительно к фотографиям
специального запрета на способы использования,		это может быть гиперссылка), моральные права.
перечисленные в этом законоположении.		Примечательно, что немецкое право в некоторых
Следующей выступила Н.В. Щербак, которая		случаях разрешает не давать гиперссылку, напри-
заметила, что вопрос об объеме цитирования в от-		мер, если фотография является общеизвестной.
ношении фотографических произведений и про-		Что касается объема цитирования, было отмече-
изведений изобразительного искусства, как ей ка-		но, что цитируемая в произведении фотография
залось, был разрешен достаточно давно. В каче-		должна быть связана с ним по замыслу, она долж-
стве примера она озвучила ситуацию, связанную		на быть обоснованной.
с режиссером-постановщиком А.А. Тарковским,		В.А. Корнеев согласился с Н.В. Щербак в том,
когда он процитировал в своем аудиовизуальном		что «выдергивание» частей у фотографии может
произведении «Зеркало» картину Питера Брейге-		искажать творческий замысел автора. Учитывая
ля. Тогда было высказано доктринальное мнение,		необходимость единообразного толкования норм
что нельзя говорить о цитировании посредством		применительно к разным объектам авторского
фрагментарной разбивки. В иностранной практи-		права, В.А. Корнеев попросил Н.В. Щербак допол-
ке допускается цитирование фотографии в целом.		нительно высказать мнение по вопросу о том, как
Согласно положениям части 3 параграфа 62 Зако-		можно было бы доктринально обосновать отличия
на ФРГ об авторском праве и смежных правах от		подхода к фотографическим произведениям от
09.09.1965 разрешается изменять величину фо-		подхода к литературным произведениям, в отно-
тографии, а также вносить такие изменения, ко-		шении которых допускается цитирование абзацев,
торые необходимо следуют из процесса распро-		строк, хотя при этом все понимают, что, извлекая
странения и опубликования фотографии. Поэтому		фрагмент из текста, лицо может нарушить изна-
с точки зрения иностранного опыта действия от-		чально заложенную автором идею.
ветчика в рассматриваемом модельном деле мож-		С точки зрения Н.В. Щербак, различие меж-
но признать допустимыми. По мнению Н.В. Щер-		ду названными объектами в их сущности. Сложно
бак,указание автору оригинального произведения		разъяснить, почему произведение изобразитель-
на обязательное цитирование лишь фрагмента чу-		ного искусства можно показывать в целом, а к ли-
жого произведения изобразительного искусства		тературным произведениям предъявляются иные
или фотографии равносильно вмешательству в его		требования. Наверное, это генезис, таковы проис-
творческую работу.		хождение, особенности данного объекта авторско-
Выступающая выразила согласие с мнени-		го права. Н.В. Щербак привела пример из немец-
ем Е.А. Войниканис в том, что не все фотографии		кой практики. Автор дал согласие на публикацию
можно считать объектами авторского права. Для		своей фотографии в одном политическом альма-
сравнения она вновь обратилась к немецкому за-		нахе. Затем данный журнал был показан в теле-
конодательству и указала, что в последнем мож-		визионном шоу. Это было расценено автором как
248		Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

228. ПРОТОКОЛ № 21	239.	ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
нарушение его прав, поскольку он полагал, что ис-			или иная фотография объектом авторского права.
пользование является иллюстрацией. Немецкий			Например,исходя изтехнических средств возмож-
суд установил, что это является цитатой. Судебное			но создание схожего объекта,в том числе создание
решение было обосновано следующим: праву ав-			двух одинаковых фотографий. Для решения этих
тора противостояло право на свободу СМИ и сво-			проблем все-таки нужны какие-то критерии.
боду формирования мнения.Суд отдал предпочте-			В своем выступлении по первому модельному
ние публичному интересу.			делу Р.И. Ситдикова указала, что при примене-
Далее Г.Ю. Данилов	предоставил	слово	нии каких-либо исключений нужно обращать вни-
Ю.В. Борисовой, которая кратко озвучила свои			мание на цель, которую законодатель закрепил.
тезисы. Выступающая отметила, что осуществле-			В данном случае это защита общественных ин-
ние коммерческой деятельности не исключает			тересов. Она отметила, что слова «иллюстрация»
применение норм о цитировании. Разграничи-			и «цитирование» нужно толковать согласно их фи-
вая иллюстрирование и цитирование, Ю.В. Бори-			лологическому смыслу. Иллюстрация – это все-та-
сова подчеркнула, что цель иллюстрирования уже,			ки целое произведение, а цитированием является
это учебные цели. Цитирование охватывает более			использование части произведения.
широкий спектр допустимых целей, который при-			Отвечая на вопросы в письменной форме,
веден в ГК РФ. При иллюстрации изображение до-			А.П. Сергеев выразил следующее мнение. По пер-
полняет или объясняет текст, является его прило-			вому вопросу было отмечено, что в подпункте 1
жением. Когда речь идет о цитировании, то здесь			пункта 1 статьи 1274 ГК РФ не говорится об усло-
все-таки происходит своего рода диалог: подтвер-			вии безвозмездности, поэтому коммерческий ха-
ждается мысль автора, его творческий замысел.			рактер деятельности не влияет на применение
Объем цитирования должен быть оправдан целью			норм о цитировании. По второму вопросу указа-
цитирования. Что касается модельного дела – это			но, что цитирование осуществляется с целью под-
информирование о вновь построенных социаль-			тверждения каких-либо утверждений автора или,
ных объектах. В данном случае речь может идти			напротив, опровержения каких-либо положений,
об уменьшенном размере изображения, о части			содержащихся в других материалах. Иллюстри-
изображения или о его элементе, но данный эле-			рование – это применительно к фотографиям на-
мент должен быть показательным и пригодным			глядное подтверждение того, о чем пишет автор.
для цели правомерного цитирования. Комменти-			На третий вопрос был дан ответ, что в подпункте 1
руя четвертый вопрос, Ю.В. Борисова указала, что			пункта 1 статьи 1274 ГК РФ говорится об «объе-
если речь идет о художественных фотографиях,			ме, оправданном целью цитирования». Само по
т. е. об изображениях творческого видения фото-			себе цитирование подразумевает, что допускает-
графа, то их нельзя отнести к сообщениям о собы-			ся использование не всего произведения, а лишь
тиях и фактах, имеющим исключительно инфор-			его части. Применительно к фотографиям, види-
мационный характер.			мо, допустимо использование иного формата (т. е.
По поводу последнего вопроса выступающая			с меньшим числом пикселей). В комментарии
выразила предположение, что фотография может			к четвертому вопросу подчеркнуто, что цитиро-
признаваться «произведением такого же характе-			вание произведения целиком не допускается. По
ра» в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 ста-			мнению А.П. Сергеева, фотографию можно при-
тьи 1274 ГК РФ.			знать сообщением о событиях и фактах, имеющим
Излагая свою позицию, Н.К. Абрамова заме-			исключительно информационный характер. В от-
тила, что вопрос о критериях творчества и дру-			ношении последнего вопроса сказано, что фото-
гие вопросы выходят за пределы фотографии. При			графия является «произведением такого же харак-
этом фотография наиболее ярко отражает суть			тера» (подпункт 3 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ).
этой проблемы. По мнению Н.К. Абрамовой, про-			В своем письменном отзыве Д.В. Иванова вы-
блема действительно назрела. В настоящее время			сказывает следующее мнение. Понятие «цитаты»
в судебной практике достаточно сложной задачей			как «дословной выдержки из какого-либо текс-
признается разрешение вопроса, является ли та			та» предлагает большинство словарных изданий.
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023					249

228. ПРОТОКОЛ № 21	239. ПРОТОКОЛ № 22		270.	ПРОТОКОЛ№23
В перечне статьи 1259 ГК РФ содержится доста-		Приведение произведения полностью нельзя
точно много видов произведений, в которых есть		рассматривать как цитату. Кроме того, в подпун-
текст: литературные, драматические, музыкаль-		кте 1 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ говорится об объ-
нодраматические и сценарные произведения, му-		еме, оправданном целью цитирования, что кос-
зыкальные произведения с текстом, аудиовизу-		венно указывает на некий объем, который может
альные произведения, и нет возражений, что к та-		превышать оправданный целью («больше, чем до-
ким произведениям может применяться подпункт		зволено»). Что имеет в виду законодатель в под-
1 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ. Принимая решение		пункте 4 пункта 6 статьи 1259 ГК РФ под сообще-
о том, что цитирование возможно не только в от-		ниями о событиях и фактах, имеющих исключи-
ношении произведений, включающих текст, но		тельно информационный характер, поясняется,
и в отношении любых других произведений, про-		в частности, в следующих за этим скобках. Это со-
исходит отход от общепринятого смысла термина		общения о новостях дня, программы телепере-
«цитата» и «создается»другой юридический смысл		дач, расписания движения транспортных средств
понятия, не согласующийся с обычным. Этот спо-		и тому подобное. Все эти примеры были когда-то
соб толкования норм законодательства и форми-		предметом спора между различными субъектами.
рования правоприменительной практики име-		Фотография действительно несет определенную
ет свои недостатки. Нет необходимости пытаться		информацию, так можно в широком смысле ска-
доказывать, что абсолютно на все произведения		зать о любом произведении. Значит, особое вни-
распространяются абсолютно все нормы автор-		мание необходимо обратить на то, что объект дол-
ского права. Тот факт, что разнообразие видов		жен представлять собой, во-первых, «сообщение»,
произведений может влечь за собой и различия		вовторых, «о событиях и фактах», в-третьих, «ис-
в правовом режиме, является логичным и обще-		ключительно информационного характера». Все
признанным.		эти признаки должны существовать в совокуп-
В связи с этим складывающаяся практика воз-		ности, а сам по себе объект должен быть подобен
можности цитирования любого произведения еще		приведенным в скобках примерам. Для того что-
требует анализа. В целом можно сказать, что плат-		бы признать фотографию сообщением о событиях
ный доступ или коммерческая деятельность лица		и фактах, имеющим исключительно информаци-
не исключают применение норм о цитировании		онный характер (подпункт 4 пункта 6 статьи 1259
либо об использовании произведения в информа-		ГК РФ), следует полностью отвергнуть какой-либо
ционных или учебных целях. Например, в случае		еще характер фотографии,помимо информацион-
издания учебного пособия, которое рекомендова-		ного, в частности, речь может идти об отсутствии
но для использования в учебных заведениях и ко-		творческого характера.
торое тем не менее распространяется издатель-		По мнению Д.В. Ивановой, даже при условии,
ством за плату, было бы разумным признать, что		что этот факт будет доказан экспертами, фотогра-
коммерческая деятельность издательства в этом		фия не подобна приведенным в скобках объектам,
случае не исключает учебную цель и применение		что позволяет говорить о невозможности распро-
подпункта 1 пункта 1 статьи 1274 ГК РФ возможно.		странения на фотографии действия подпункта 4
Цель иллюстрирования состоит в том, чтобы пояс-		пункта 6 статьи 1259 ГК РФ. Резюмируя, Д.В. Ива-
нять что-либо: текст автора, его мысли и т. п. Фо-		нова отметила, что статья представляет собой вид
тография (фотографическое произведение), равно		литературного произведения определенного жан-
как и рисунки, картины (произведения изобрази-		ра. Статья о событиях социальнополитического,
тельного искусства), может активно использовать-		экономического или религиозного значения со-
ся для сопровождения и наглядного пояснения		здается, как правило, в журналистике в публици-
текста или мыслей автора, выраженных иным		стическомстиле.Назначениетакогопроизведения
образом. При невозможности отнесения к фото-		– аналитически рассмотреть какую-либо пробле-
графическим произведениям понятия «цитирова-		му или факты, высказать мнение, сделать выводы.
ние» третий вопрос по данному делу теряет свое		Только в журналистике в аналитическом жанре, к
значение.		которому относится статья, различают также ком-
250		Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023