13. Правовые системы. Типология правовых систем

Различия в отношении использования правового наследия выво­дят на глубокие перемены в понимании развития правовых систем современности, их разделения на две разновидности: отдифферен­цированные и неотдифференцированные. В отдифференцированных правовых системах право существует как обособленное, относи­тельно самостоятельное явление по отношению к религии, морали, обычаю, политике. И наоборот, в неотдифференцированных право­вых системах право неразрывно связано с другими регуляторами и ценностями. Отдифференцированные правовые системы образуют две правовые семьи: семью романо-германского (континентального) права и семью общего (прецедентного) права. В составе неотдиф­ференцированных правовых систем: религиозная правовая семья; традиционная (обычноправовая) семья; евразийская (идеологизиро­ванная) правовая семья; дальневосточная правовая семья.

Представления о правовом развитии не могут строиться на осно­ве анализа правовых институтов и функционирования права отдиф­ференцированных правовых систем, выражая ситуацию таким обра­зом, что неотдифференцированные правовые системы — будто бы отсталость правового бытия. Нетрудно заметить, во-первых, что не­отдифференцированные правовые системы — это основной массив на правовой карте мира, и, во-вторых, эти правовые системы име­ют свою внутреннюю логику развития, которая не меняется в про­цессе диалога правовых культур. Потому логично заключить, что существование неотдифференцированных правовых систем наряду с отдифференцированными представляет собой два важнейших на­правления правового развития, во многом отражающих различия в мировосприятии, отношении к Богу, другим людям, традициям предков, выражено в особенностях правового менталитета и вос­приятии других правовых культур. Изучение и использование дос­тижений неотдифференцированных правовых систем должно со­ставлять такую же сокровищницу правоведения, каковой традици­онно выступают отдифференцированные правовые системы.

Привлекает в этой связи предложение (К- Осакве) осуществлять классификацию современных правовых систем по трем уровням, два из которых основаны на традиции, а третий — использует как основание правовую семью. На первом уровне правовые системы подразделяются на основании религиозной ориентации — на рели­гиозные и нерелигиозные (светские). На втором уровне — по правопониманию и роли права в жизни общества — на западную и незападную. Наконец, на третьем уровне классификация связана с выделением правовых семей. Особенностью этой классификации современных правовых систем выступает отказ от однолинейного подхода в оценке существования разнообразных правовых культур и правовых систем на правовой карте мира.

14. Структура и источники романо-германского права

Романо-германская правовая семья сложилась на европейском континенте во многом благодаря деятельности университетов, кото­рые начиная с XII столетия на базе кодификации Юстиниана выра­ботали единую юриспруденцию. Так называемое "право университе­тов" (университетское право) сложилось путем обобщения, систе­матизации и интерпретации римского права. На этой основе опре­деляющим моментом романо-германского права стали правовые нормы, а ведущая роль оказывается у закона, как текстуальной формы бытия правовых норм. Наиболее устойчивой текстуальной формой существования правовых норм в романо-германской право­вой семье считается кодекс.

Для романо-германской правовой семьи характерно объединение правовых норм в двух крупных группах (правовых общностях), кото­рые обозначаются как частное и публичное право. Такого рода раз­деление связано с идеей, очевидной для всех юристов этой правовой семьи: отношения между частными лицами требуют иной регламента­ции, чем отношения между правящими и управляемыми (Р. Давид).

Частное право и публичное право обычно разделяются во всех странах романо-германской правовой семьи на отрасли. Частное право включает гражданское право, семейное право, коммерческое (торговое) право, трудовое право и др. Публичное право составля­ют конституционное право, административное право, уголовное право, процессуальное право и др.

Одной из характерных составляющих структуры права любой страны романо-германской правовой системы является правовой институт обязательственного права. По сути этот правовой инсти­тут — визитная карточка правовой системы, свидетельствующая о ее принадлежности к романо-германской правовой семье. Обяза­тельственное право не только важнейшая составляющая гражданс­кого права, но это главный объект юридической науки в данной правовой системе.

Применительно к структуре романо-германской правовой системы важно также обратить внимание на существующий здесь дуализм частного права, иными словами разделение частного права на граж­данское право и торговое (коммерческое) право.

Источники романо-германской правовой системы разделяют на первичные и вторичные. Первичными источниками являются закон и обычай. Однако закон имеет приоритетное и всеобъемлющее зна­чение, и характерно утверждение, что закон составляет скелет все­го правопорядка. Обычай зачастую предстает как дополнение зако­на и рассматривается как архаичный источник права.

Вторичными источниками права в этой правовой системе рас­сматриваются прецедент и доктрина. При этом прецедент формиру­ется достаточно часто в решениях судов, при интерпретации зако­на. Ситуация, когда прецедент является результатом правотворчес­кой деятельности судов формально не признается, но фактически существует.

Юридическая доктрина, несмотря на отсутствие ее признания как вторичного источника права, имеет значительное воздействие на развитие всей правовой сферы. При этом доктрина рассматривает­ся как некая философско-правовая теория; как мнения ученых-юри­стов по вопросам формирования и реализации права; как труды авторитетных ученых-юристов; как комментарии кодексов, законов, других нормативных актов. Для судей романо-германской правовой системы является обычной практикой обращение в судебном разби­рательстве к мнению других юристов, выраженному в изданных трудах и комментариях к законодательству. Считается, что опреде­ляющая роль юридической доктрины в романо-германской правовой семье сказывается на формировании понятийного аппарата как за­конодателя, так и тех. кто применяет правовые предписания.