- •Проблемы корпоративного права в арбитражной практике в.И. Добровольский
- •Глава 5. Проблемы, связанные с оспариванием решений общего собрания
- •Глава 6. Проблемы, связанные с оспариванием крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
- •Глава 7. Фирмы-однодневки. Регистрация общества на фиктивного учредителя: правовые последствия
- •Глава 8. Законодательное регулирование вопросов, связанных с поглощением компании
- •Глава 9. Арбитражные споры с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным регулировать деятельность на рынке ценных бумаг
- •Указатель сокращений
- •Глава 1. Правовая природа акции и доли в уставном капитале
- •Глава 2. Защита права собственности на акции в арбитражной практике
- •2.1. Виндикация акций
- •2.2. Ответственность реестродержателя (регистратора)
- •2.3. Как заставить лицо, уклоняющееся от передачи акций,
- •2.4. Обжалование отказа держателя реестра
- •Глава 3. Защита прав владельца доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (арбитражная практика)
- •Глава 4. Сравнительное исследование прав, предоставляемых акциями и долями
- •4.1. Право на получение информации в ооо и ао
- •4.2. Дополнительные права участника (акционера)
- •4.3. Выход из состава участников (акционеров)
- •4.4. Ответственность участников (акционеров)
- •4.5. Неполная оплата акций, долей
- •4.6. Обращение взыскания на акции, доли
- •4.7. Порядок принятия решений общим собранием участников
- •4.8. Обжалование решений органов управления обществом
- •4.9. Назначение аудитора
- •4.10. Проблемы налогообложения
- •Глава 5. Проблемы, связанные с оспариванием решений общего собрания
- •5.1. Правовые последствия недействительности
- •5.2. Критерии существенности нарушений,
- •5.3. Обжалование решения общего собрания лицом,
- •5.4. Как доказать факт нарушения порядка созыва
- •5.4.1. Созыв собрания
- •5.4.2. Фиксация результатов собрания
- •5.5. Проблемы, связанные с возможностью проведения
- •5.6. Как определить надлежащий состав акционеров
- •5.7. Какие обеспечительные меры допускаются по иску
- •5.8. Как исчислять исковую давность по искам о признании
- •Глава 6. Проблемы, связанные с оспариванием крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
- •6.1. Участник общества, оспаривающий в суде сделку,
- •6.2. Определение балансовой стоимости активов
- •6.2.1. Что же является бухгалтерской отчетностью, из
- •6.2.2. Считается ли правонарушением сдача годового
- •6.2.3. Как быть, если ежеквартальная или годовая
- •6.2.4. Как быть, если контрагент по сделке представил
- •6.2.5. Что такое балансовая стоимость активов
- •6.2.6. Как определить балансовую стоимость
- •6.3. Соотношение понятий "рыночная стоимость имущества"
- •6.4. Определение даты исчисления срока исковой давности по
- •6.5. Возможность одобрения сделки на собрании акционеров
- •6.6. О возможности последующего одобрения крупной сделки
- •6.7. Судебная практика по вопросу заключения сделок
- •6.7.1. Договор займа (кредита)
- •6.7.2. Иные договоры, заключаемые в процессе
- •6.8. Взаимосвязанные сделки
- •6.9. Прочие вопросы
- •6.9.1. Договор доверительного управления,
- •6.9.2. Право акционера требовать выкупа акций должно быть
- •6.9.3. Выкуп обществом акций по требованию акционера
- •6.9.4. В случае если сделка, в обеспечение которой
- •6.9.5. Получение нового доказательства, каковым является
- •6.9.6. Ссылка в договоре на то, что генеральный директор
- •6.9.7. Воздержание при голосовании о совершении крупной
- •6.9.8. Договор о совместной деятельности
- •6.9.9. Понятие "аффилированное лицо" не применимо к
- •6.9.10. Наложение ареста на помещение может по-разному
- •6.9.11. Временное увольнение лица с должности
- •6.9.12. Аренда как крупная сделка
- •Глава 7. Фирмы-однодневки. Регистрация общества на фиктивного учредителя: правовые последствия
- •7.1. Признание недействительной регистрации и ликвидация
- •7.2. Оспаривание сделок, заключенных юридическим лицом,
- •7.3. Возмещение ндс из бюджета с использованием фирм
- •7.3.1. Арбитражная практика в поддержку налогоплательщика,
- •7.3.2. Арбитражная практика в пользу налогового органа
- •Глава 8. Законодательное регулирование вопросов, связанных с поглощением компании
- •8.1. Защита от поглощения в России
- •8.1.1. Добровольное предложение
- •8.1.2. Обязательное предложение
- •8.1.3. Порядок принятия решений обществом
- •8.1.4. Выкуп оставшихся акций лицом,
- •8.1.5. Прочие вопросы, не отраженные в Законе
- •8.2. Защита от поглощения в других странах
- •Глава 9. Арбитражные споры с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным регулировать деятельность на рынке ценных бумаг
- •9.1. Полномочия федерального органа исполнительной власти
- •9.2. Судебные споры с федеральным органом
- •9.3. О возможности зарегистрировать выпуски акций,
- •9.4. Арбитражные споры по вопросу о привлечении
8.2. Защита от поглощения в других странах
Примечательно, что, в отличие от России, в США, когда говорят о недружественном поглощении, в первую очередь имеют в виду скупку контрольного пакета акций предприятия законными средствами.
На противодействие такой скупке направлен целый ряд законодательных ограничений, введенных в США. При этом их арсенал постоянно растет, совершенствуется.
Вот далеко не полный перечень мер, допускаемых законодательством США:
- компания выпускает акции различных классов. На бирже продаются акции с меньшим количеством голосов на акцию, а у инсайдеров компании в распоряжении имеются акции с большим количеством голосов;
- в уставе корпорации предусматривается, что совет директоров является эшелонированным (ступенчатым), выборы каждой группы которого можно осуществить только в разные промежутки времени;
- "отравленная пилюля" - выпуск ценных бумаг, которые дают их владельцам право на приобретение дополнительных обыкновенных акций фирмы по заранее оговоренной цене или же со скидкой 50 - 75% от рыночной цены на момент агрессии;
- устав компании предусматривает положение о "справедливой цене акций". Оно требует, чтобы покупатель контрольного пакета акций заплатил всем оставшимся акционерам не менее той цены, по которой он приобрел контрольный пакет;
- закрепление в уставе компании положения, согласно которому совет директоров, принимая решение о сделке, должен учесть интересы лиц, связанных с фирмой (контрагентов, сотрудников фирмы и т.п.);
- запрет согласно уставу акционеру, который приобрел без предварительного согласия руководства более 10% акций компании, совершать сделки по слиянию, продаже активов, а также запрет данному акционеру в течение 3 - 5 лет производить смену руководства компании;
- "золотые, серебряные и оловянные парашюты" - выплата денежных компенсаций руководству, менеджерам среднего звена и рядовым сотрудникам в случае недружественного поглощения компании. Выплаты производятся, когда в связи со сменой руководства компании производится увольнение ее руководителей и менеджеров;
- закрепление в уставе положения, согласно которому для одобрения сделки по изменению контроля над компанией должно быть получено согласие не менее 2/3 всех голосующих акций. В отсутствие такого согласия возникает право акционеров продать свои акции по "справедливой цене";
- запрет в уставе компании на увольнение членов совета директоров без указания причины (надлежащей причиной может быть, например, причинение убытков компании, совершение преступления и т.п.);
- введение в устав нормы, предполагающей необходимость абсолютного большинства голосов для досрочного прекращения полномочий члена совета директоров или для изменения устава;
- возможность созыва внеочередного собрания акционеров только по требованию совета директоров и т.д.
Законодательство России, как указывалось выше, к сожалению, не предусматривает возможности применения большинства подобных мер. Не противоречит российскому законодательству, пожалуй, только использование "золотых, серебряных и оловянных парашютов". Это прежде всего связано с тем, что, в отличие от США, в России сложилась концентрированная система управления корпоративной собственностью.
Российские компании уже начали сталкиваться с правовыми механизмами, разработанными в других странах, препятствующими недружественному поглощению.
Так, районный суд Анкары приостановил действие решения Совета по рынкам капитала Турции, которое позволило "Альфа-групп" приобрести у турецкой "Gukurova" косвенный контроль над 13,22% акций "Turkcell", не предлагая выкупить доли остальных акционеров. Суд принял обеспечительные меры по иску, поданному в декабре 2005 г. Ассоциацией турецких инвесторов к Совету по рынкам капитала Турции. Ассоциация действует в интересах миноритарных акционеров "Turkcell".
По законодательству Турции при совершении сделки, которая ведет к изменению контроля над турецкой компанией, покупатель обязан предложить всем ее акционерам выкупить их доли исходя из цены, предложенной продавцу. Истец указывает, что "Альфа-групп" в результате сделки получала два места в совете директоров, что изменило соотношение голосов в руководящем органе общества. О том, насколько может быть болезненна для приобретателя акций "Альфа-групп" процедура выкупа, свидетельствует тот факт, что стоимость пакета акций, принадлежащих миноритарным акционерам (с учетом обязательной цены выкупа) <90>, составляет 7,1 миллиарда долларов США.
--------------------------------
<90> Ведомости. 2006. 30 марта.
Автор полагает, что с развитием фондового рынка в России число законодательных мер, препятствующих недружественным поглощениям, будет увеличиваться.
Пока же миноритарным акционерам в России необходимо использовать новый Закон РФ N 7-ФЗ, несмотря на все его недостатки, описанные выше.
Еще до вступления в силу Закона N 7-ФЗ газета "Коммерсантъ" сообщила о том, что ОАО "Сахатранснефть" (100% акций принадлежит Правительству Якутии) объявило, что намерено оспорить в суде сделку по приобретению АК АЛРОСА 50,4% акций ОАО "Саханефтегаз". При этом предполагается подача в арбитражный суд заявления с требованием запретить ЗАО "М-Реестр" учитывать при голосовании акции, приобретенные АК АЛРОСА в количестве свыше 30%, в связи с тем, что при их приобретении было нарушено требование ст. 80 Закона об АО и не было предложено другим акционерам продать акции. АК АЛРОСА опровергает обвинения в свой адрес, указывая, что 6 марта 2006 г. направило оферту на приобретение акций в установленном порядке <91>.
--------------------------------
<91> Там же.
Судебная же практика по применению ранее действовавшей ст. 80 Закона об АО крайне скупа (в силу отсутствия указания в Законе на недействительность сделок, совершенных с его нарушением).
Из Постановления ФАС Уральского округа от 14 января 2000 г. по делу N Ф09-1781/99-ГК усматривается следующее.
ОАО "Инвестиционная компания "Ермак" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском об обязании ОАО "Верхнесалдинское металлургическое производственное объединение" заключить договор купли-продажи принадлежащих истцу обыкновенных акций ОАО "АВИСМА" титаномагниевый комбинат" на условиях, предложенных истцом в проекте договора в соответствии с п. 2 ст. 80 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Как установлено судом и подтверждено материалами дела, ОАО "ВСМПО" исполнило свою обязанность по направлению оферты акционеру с предложением покупки неограниченного количества акций по цене, предусмотренной указанным Законом. Отсутствие согласия акционера (п. 1 ст. 438 ГК РФ) с условиями договора, соответствующими закону в части определения цены акций (п. 2 ст. 80 Федерального закона "Об акционерных обществах"), лишает акционера права требовать на основании ст. 445 ГК РФ заключения с ним договора на выкуп акций на иных условиях. Поэтому отказ в удовлетворении исковых требований является правомерным. Довод заявителя о неправильном определении судом средневзвешенной цены приобретения акций судом кассационной инстанции отклоняется, поскольку в силу ст. 22 АПК РФ такие споры не относятся к подведомственности арбитражного суда. При разрешении данного спора судом проверен расчет средневзвешенной цены акций по данным Центрального Московского депозитария, который по запросу суда представил сведения о номинальных держателях акций ОАО "АВИСМА" титаномагниевый комбинат" и операциях по лицевым счетам зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг этого эмитента.