1.2. Понятие незаконных действий органов дознания, предварительного следствия

В рамках рассматриваемой темы, нам необходимо исследовать те незаконные действия органов дознания, предварительного следствия, которые перечислены в ст. 1070 ГК РФ и являются основанием наступления гражданско-правовой ответственности, а именно:

1) незаконное осуждение;

2) незаконное привлечение к уголовной ответственности;

3) незаконное применение в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде;

4) незаконное привлечения к административной ответственности в виде административного ареста.

Рассмотрим их более подробно.

1. Под незаконным осуждением понимается процесс вынесения заведомо неправосудного приговора, в котором признается факт совершения

обвиняемым преступления.¹

Ни одна из норм закона (Конституция РФ, УПК РФ) не раскрывает содержания данного понятия «законность», в связи с чем, в литературе можно встретить разнообразные формулировки.

Согласно Толковому словарю русского языка «законный» означает соответствующий закону, основывающийся на законе.²

Известно, что содержание законности приговора происходит от общего принципа законности, в соответствии с которым обязательно строгое соблюдение и исполнение Конституции и законов, а также изданных в соответствии с ними правовых актов всеми органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами, гражданами и их объединениями. Принцип законности - важный элемент правового государства, так как способствует стабильному режиму законности. Это прежде всего верховенство Конституции и федерального закона, гарантии государственной защиты прав и свобод человека и гражданина и наличие конституционных прав граждан, призванных защитить граждан от произвольных действий государственных органов, в том числе и возможность судебного обжалования нарушенных прав.³

В.В. Вандышев отмечает, что «законность приговора - это соответствие порядка постановления, формы и содержания приговора общепризнанным принципам и нормам международного права, нормам уголовного и уголовно-процессуального и иных подлежащих применению в рамках конкретного уголовного дела отраслей права».¹

И.А. Остапенко предлагает внести дополнение в ст. 5 УПК РФ, включив в нее следующую дефиницию: «законность приговора - это постановления приговора от имени государства в точном соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права, нормами уголовного и уголовно-процессуального и иными подлежащим применению в рамках конкретного уголовного дела отраслями права в процессе производства по уголовному делу и при его разрешении».²

Исходя из анализа ст. 297 УПК РФ приговор является законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует требованиям УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона. Речь идет о приговоре по делу, рассмотренному при соблюдении установленной законом процедуры уголовного судопроизводства.

Приговор является законным, если постановлен законным составом суда, в совещательной комнате, с соблюдением тайны и порядка совещания судей (ст. ст. 298, 301). Требуется также, чтобы приговор соответствовал фактическим обстоятельствам дела, а выводы суда подтверждались доказательствами, исследованными в судебном заседании, что придает приговору свойство обоснованности.

Приговор будет законным лишь в том случае, когда он постановлен с соблюдением всех материальных законов, которые подлежали применению, и в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, а именно: его вынесению предшествовало проведение предусмотренных законом процессуальных действий, а содержание приговора изложено в соответствующей закону форме.³

Принцип законности является общеправовым принципом, заключающимся в том, что органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы (ч. 2 ст. 15 Конституции РФ). Данный принцип действует во всех видах судопроизводства (ст. 11 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации¹ (далее ГПК РФ), ст. ст. 6, 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации² (далее АПК РФ), ст. 1.6 Кодекса об административных правонарушениях российской Федерации³ (далее КоАП РФ).⁴

Принцип законности в уголовном судопроизводстве предполагает соблюдение требований не только норм УПК РФ, но и общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ (ч. 3 ст. 1 УПК РФ), Конституции РФ (ч. 1 ст. 1 УПК РФ), федеральных конституционных законов, а при определенных условиях - иных, помимо УПК РФ, федеральных законов.⁵

Законность как основополагающий принцип уголовного судопроизводства представляет собой соблюдение всеми субъектами уголовно-процессуальных отношений прав и обязанностей при осуществлении ими в пределах своей компетенции уголовно-процессуальной деятельности. Это их прямая обязанность. Положение данного принципа базируется на ст. 15 Конституции РФ.⁶

Согласно ст. 7 УПК РФ, устанавливающей принцип законности при производстве по уголовному делу, суд, прокурор, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель не вправе применять федеральный закон, противоречащий УПК РФ. Установив в ходе производства по уголовному делу несоответствие федерального закона или иного нормативного правового акта УПК РФ, указанные лица принимают решение в соответствии с УПК РФ. Нарушение норм УПК РФ судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств.¹

Законным является решение, вынесенное в соответствии с требованиями процессуального закона и основанное на правильном применении материального закона. Законность решения определяется соблюдением нормативных предписаний, относящихся к содержанию и форме решения. Существенное нарушение уголовно-процессуального закона и неправильное применение уголовного закона являются основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке (п. п. 2 и 3 ст. 389.15, ст. 389.17 и ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ), а если эти основания повлияли на исход дела, то они являются основаниями отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке и в порядке надзора (ч. 1 ст. 401.15, ч. 1 ст. 412.9 УПК РФ).²

Законность решения определяется также соблюдением требований закона в деятельности, предшествовавшей вынесению решения. Например, обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление как итоговые документы следствия или дознания составляются, когда следственные действия по уголовному делу произведены, а собранные доказательства достаточны для составления указанных документов, поэтому если на досудебных стадиях производства по уголовному делу имели место нарушения норм уголовно-процессуального закона, ни обвинительное заключение, ни обвинительный акт, ни обвинительное постановление не могут считаться составленными в соответствии с требованиями УПК РФ (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 08.12.2003 № 18-П).¹

Требования законности при производстве по уголовным делам распространяются как на фактически осуществляемые процессуальные действия и решения, так и на процессуальные документы, отражающие ход производства по уголовному делу. Законными, обоснованными и мотивированными должны быть не только определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя и дознавателя, как это указано в ч. 4 ст. 7, но и другие процессуальные документы, составляемые должностными лицами при производстве по уголовному делу (приговоры, протоколы, обвинительные заключения, акты и др.).²

Законность процессуальных документов означает, что они составлены согласно требованиям УПК РФ и других нормативных правовых актов: соответствуют закону по форме и содержанию; сформированы надлежащими субъектами уголовно-процессуальной деятельности; основаны на материалах дела, расследуемого и разрешаемого в силу требований уголовно-процессуального законодательства, соответствующими органами и должностными лицами; содержат правильно примененные уголовный закон, иные законы и подзаконные акты.³

Приговор расценивается как законный, если он соответствует требованиям УПК РФ и основан на правильном применении норм уголовного права и норм иных отраслей права. В частности, как отвечающий требованию законности рассматривается приговор, постановленный судом при соблюдении установленной законом процедуры на основе состязательности и равноправия сторон, с обеспечением подсудимому права на защиту, права объясняться на языке, которым он владеет, права пользоваться услугами переводчика, права участвовать в прениях сторон, выступать с последними словом и т.д. Кроме того, приговор должен быть постановлен законным составом суда в совещательной комнате, с соблюдением тайны совещания судей.¹

Приговор, например, является заведомо неправосудным, когда виновным в совершении преступления признано заведомо для суда невиновное лицо или оправдано заведомо виновное лицо. Заведомо неправосудный приговор будет иметь место и в том случае, когда судьи преднамеренно допустили неправильное применение уголовного закона и назначили подсудимому несправедливо суровое или мягкое наказание.²

Любой неправосудный приговор - это всегда нарушение основных конституционных положений.³

Нарушения уголовно-процессуального закона, допущенные при производстве по уголовному делу и влекущие незаконность постановленного судом приговора, а следовательно, и его отмену, изложены в ст. 389.17 УПК РФ. Следует обратить особое внимание на то обстоятельство, что закон выделяет две группы возможных нарушений требований уголовно-процессуального закона: 1) которые в любом случае влекут отмену приговора как незаконного; 2) которые являются оценочными и в каждом конкретном случае должны быть тщательно исследованы вышестоящим судом и признаны

этим судом существенными либо несущественными.⁴

Закон предусматривает 11 оснований, которые влекут безусловную отмену приговора:

1. непрекращение уголовного дела судом при наличии оснований,

предусмотренных ст. 254 УПК РФ;

2) вынесение решения незаконным составом суда или вынесение вердикта незаконным составом суда или незаконным составом коллегии присяжных заседателей;

3) рассмотрение уголовного дела в отсутствие подсудимого, за исключением случаев, предусмотренных ч. ч. 4 и 5 ст. 247 УПК РФ;

4) рассмотрение уголовного дела без участия защитника, если его участие является обязательным, или с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника;

5) нарушение права подсудимого давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика;

6) непредоставление подсудимому права участия в прениях сторон;

7) непредоставление подсудимому последнего слова;

8) нарушение тайны совещания коллегии присяжных заседателей при вынесении вердикта или тайны совещания судей при постановлении приговора;

9) обоснование приговора доказательствами, признанными судом недопустимыми;

10) отсутствие подписи судьи или одного из судей, если уголовное дело рассматривалось коллегиально, на соответствующем судебном решении;

11) отсутствие протокола судебного заседания.²

Все остальные возможные нарушения требований норм уголовно-процессуального закона являются оценочными, и в каждом конкретном случае вышестоящий суд решает, насколько они являются существенными. Критерием такой оценки является установление факта: повлияли ли они или могли ли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора в результате допущенных отступлений от требований норм уголовно-процессуального законодательства путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, путем несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем несоблюдения требований закона.

В судебной практике существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора как незаконного, признаются случаи, когда:

- обвиняемому не предоставлена возможность ознакомиться со всеми материалами уголовного дела;

- при удовлетворении заявленного отказа от защитника подсудимому не разъяснены его права в связи с самостоятельным осуществлением защиты;

- замена защитника, избранного обвиняемым, произведена с нарушением установленного порядка;

- по уголовному делу проведено дознание вместо предварительного следствия;

- нарушена подследственность уголовного дела;

- не соблюден порядок совещания присяжных заседателей в части, касающейся времени, по истечении которого они могут приступить к формулированию ответов, поставленных в вопросном листе (по закону не менее трех часов после удаления в совещательную комнату), принятых большинством голосов в результате голосования;

- судьей во время перерыва для отдыха, объявленного в период постановления приговора в совещательной комнате, рассматриваются другие дела;

- в протоколе судебного заседания не отражено содержание показаний подсудимого по существу предъявленного ему обвинения;

- при составлении протокола судебного заседания допущена небрежность, лишившая вышестоящий суд возможности проверить законность, обоснованность и справедливость приговора;

- приговор составлен в совещательной комнате не в полном объеме и в связи с этим провозглашены только вводная и резолютивная части приговора либо только его резолютивная часть;

- не оговорены и не подписаны судьями исправления, касающиеся существенных обстоятельств (например, квалификации преступления, вида и размера наказания, размера гражданского иска, видов исправительной колонии).¹

Незаконным также считается приговор, постановленный судом с неправильным применением уголовного закона (ст. 382 УПК РФ).

Во-первых, неправильное применение закона может выражаться в нарушении требований Общей части УК РФ. Ошибки в применении положений общей части уголовного закона связаны прежде всего с неправильным их толкованием. Это может относиться к понятию преступления, условиям наступления уголовной ответственности, установлению формы вины, соучастия в преступлении, обстоятельствам, исключающим преступность деяния, и т.д.

Во-вторых, оно может быть связано с применением не той статьи и не тех пунктов и (или) части статьи Особенной части УК РФ, которые подлежали применению при рассмотрении уголовного дела. Это, как правило, допускается при разграничении сходных по конструкции составов преступления (грабеж - разбой, присвоение - растрата).

В-третьих, неправильное применение уголовного закона может быть связано с назначением наказания более строгого, чем предусмотрено

соответствующей статьей Особенной части УК РФ.¹

2. Незаконное привлечение к уголовной ответственности. Уголовная ответственность - вид штрафной юридической ответственности,

основанием которой является преступление.²

Как отмечается в литературе существенные признаки уголовной ответственности вытекают непосредственно из текста Общей части УК РФ. Во-первых, уголовная ответственность предусматривается (устанавливается) уголовным законом.

Во-вторых, уголовной ответственности подлежит лицо, совершившее преступление, и не подлежит лицо, не совершавшее такового. В частности, ей не подлежит невменяемый (ст. 21 УК РФ), она не допускается за невиновное причинение вреда (ст. 28 УК РФ). Следовательно, уголовная ответственность не может быть ничем иным, кроме обязанности, причем той, которой соответствующее лицо подвергается. Дело в том, что в русском языке «подлежать» означает подвергаться чему-то обязательному, принудительному.³

В-третьих, уголовная ответственность предусматривается за преступления. За их совершение устанавливаются наказания и иные меры уголовно-правового характера (ч. 2 ст. 2 УК РФ), т.е. они являются формой реализации уголовной ответственности.⁴

За преступление, прежде всего, следует наказание. Иные меры уголовно-правового характера применяются вместе с наказанием или вместо наказания. Причем таковые предусматриваются за совершение далеко не всех преступлений. Наказание же содержится во всех санкциях статей Особенной части УК РФ, содержащих описание конкретного преступления. Поэтому существенным признаком уголовной ответственности является обязанность подвергнуться наказанию.

Приведенных признаков для характеристики уголовной ответственности вполне достаточно. Они, с одной стороны, четко отграничивают уголовную ответственность от других видов ответственности. Ни одна из них не связана с комплексом, включающим в себя: уголовный закон; лицо, совершившее преступление, и наказание; с другой стороны, позволяют объяснить все предписанные уголовным законом отношения уголовной ответственности. Так, наличие у нее основания необходимо для решения вопроса, при каких условиях лицо ей подлежит (ст. 8 УК РФ), наличие принципов отражают нормативные предписания о руководящих идеях, которым она подчиняется (ст. ст. 3 - 7 УК РФ). Решение вопроса об уголовной ответственности есть заключение о том, должна ли быть реализована обязанность лица, совершившего преступление, подвергнуться наказанию.¹

Привлечение к уголовной ответственности - понятие, скорее всего, уголовно-процессуальное. Оно означает привлечение в качестве обвиняемого (ст. 171 УПК РФ) с тем, чтобы лицо могло полноценно защищаться от возможности возложения необоснованной обязанности подвергнуться наказанию. Определение уголовной ответственности соучастников характером и степенью фактического участия каждого из них в совершении преступления показывает зависимость реализации обязанности подвергнуться наказанию от того, в качестве кого и каким образом участвует лицо в преступлении. Освобождение от уголовной ответственности предполагает, что обязанность лица, совершившего преступление, подвергнуться наказанию, может быть и не реализована.²

По мнению Ю.М. Ткачевского уголовную ответственность следует определить как предусмотренные законом негативные последствия, налагаемые судом на лицо, совершившее преступление, в установленном для этого процессуальном порядке. Уголовная ответственность - правовое последствие, результат применения норм уголовного права к лицу, совершившему преступление. Она заключается в осуждении от имени государства виновного лица за совершение преступления. По своему характеру уголовная ответственность заключается в государственном принуждении, сопряженном с признанием неправомерным поведения виновного лица. По своей форме уголовная ответственность определяется только судом в точном соответствии с УК РФ и процедурой, установленной УПК РФ. Исполнение наказаний осуществляется в соответствии с УИК. Все это призвано обеспечивать законность определения и реализации уголовной ответственности. Следовательно, уголовная ответственность определяется в границах уголовного правоотношения, а если исполняется наказание - и уголовно-исполнительного правоотношения.¹

Реализация уголовной ответственности представляет собой процесс воздействия на лицо, совершившее преступление. Этот процесс состоит из пяти этапов: 1) привлечение к уголовной ответственности лица путем издания уголовно-процессуального акта - постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого; 2) вынесение обвинительного приговора, включая его вступление в силу; 3) назначение наказания; 4) исполнение наказания; 5) сохранение постпенитенциарных последствий, основным из которых является судимость.²

3. Незаконное применение в качестве меры пресечения заключения

под стражу или подписки о невыезде. Меры пресечения - это разновидность мер уголовно-процессуального принуждения, временно ограничивающих права личности и применяемых органом дознания, следователем, судом или судьей к обвиняемым, в исключительных случаях к подозреваемым, для того чтобы не дать им возможность скрыться от дознания, органов предварительного следствия, судебного разбирательства и от приведения приговора в исполнение, воспрепятствовать установлению истины по уголовному делу, продолжить преступную деятельность.¹

Меры пресечения, являясь мерами государственного принуждения, применяемого в уголовном процессе, по своей природе существенно отличаются от уголовного наказания. Они применяются к лицам, которые еще не признаны виновными в совершении преступлений приговорами судов, поэтому меры пресечения лишены элементов кары и не преследуют целей исправления или перевоспитания преступников. Их цели сводятся к тому, чтобы обеспечить достижение назначения уголовного процесса, если этому стремятся помешать лица, подлежащие привлечению в качестве обвиняемых.²

Заключение под стражу является самой суровой мерой пресечения, подписка о невыезде является самой менее суровой мерой пресечения.

Заключение под стражу до суда само по себе является исключительной мерой пресечения, и она должна применяться в исключительных случаях.

Подписка о невыезде является наиболее распространенной мерой пресечения и составляет, как правило, более 50% от общего числа всех избранных мер пресечения. Причем в последние годы наблюдается устойчивая тенденция избрания именно данной меры пресечения.

Незаконное применение в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде представляет собой необоснованное применение заключения под стражу, в качестве меры пресечения оно применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой меры пресечения либо необоснованное применение подписки о невыезде и надлежащем поведении, состоящем в письменном обязательстве подозреваемого или обвиняемого: 1) не покидать постоянное или временное место жительства без разрешения дознавателя, следователя или суда; 2) в назначенный срок являться по вызовам дознавателя, следователя и в суд; 3) иным путем не препятствовать производству по уголовному делу.¹

Таким образом, согласно п. 1 ст. 1070 ГК РФ рассмотренные незаконные действия органов дознания и предварительного следствия являются основаниями гражданского-правовой ответственности в силу своей противоправности.

Под противоправными действиями (бездействием) органов дознания и предварительного следствия необходимо понимать такие действия, причиняющие вред, совершать которые причинитель вреда (в данном случае правоохранительные органы) не был управомочен законом. Кроме того, понятие «противоправные действия» является категорией гражданского права, одновременно оно является условием обязательств вследствие причинения вреда. Понятие «незаконные действия» органов дознания и предварительного следствия находится в сфере той отрасли права, к которой относятся данные действия. Незаконными являются те действия, которые нарушают нормы соответствующей отрасли права, при этом для гражданско-правовой противоправности значение имеют не все незаконные действия указанных субъектов, а лишь те, которые причиняют вред (нарушают субъективное право), в связи с этим нужно сделать вывод о том, что если органов дознания и предварительного следствия были управомочены на причинение вреда (их действия являлись законными), то действия (бездействие) данных субъектов будут являться правомерными (не противоправными), а причиненный вред не будет подлежать возмещению.