Учебный год 22-23 / Petrov_E_Yu_Osnovy_nasledstvennogo_prava_Rossii_Germanii_Frantsii_2015

наследодателя (ст. 727-1 ФГК). Такой подход к определению недостойных наследников во французском праве получил наименование концепции презюмируемого (подразумеваемого) лишения права наследования <1>: с одной стороны, в некоторых случаях суды имеют возможность признать либо не признать наследника недостойным в связи с совершением им действий, предусмотренных законом, т.е. отстранение происходит не автоматически; с другой стороны, в любом случае пострадавший от недостойного наследника может не обращаться к институту недостойности для отстранения наследника от наследования.

--------------------------------

<1>	Terré F.	, Vareille B., Pillebout J.F. Op. cit. P. 370; Jubault Ch. Op. cit. P.
131.

Анализ оснований для лишения права наследования приводит к выводу о единой направленности логики российского и французского законодателя: в любом случае таковым является совершение тяжких преступлений, посягающих на наиболее важные нематериальные блага личности (жизнь, здоровье, а по французскому законодательству, кроме того, честь и достоинство). На первый взгляд французская норма кажется более жесткой, поскольку она предусматривает более широкий перечень оснований для лишения статуса наследника. Вместе с тем по существу все эти основания лежат в одной достаточно узкой уголовно-правовой плоскости; нарушения нравственного характера (прежде всего нравственного, поскольку закон тоже признает их правонарушениями, однако государство не предусматривает столь суровые санкции, какими располагает уголовное право) французский законодатель вообще не отнес к числу оснований, по которым лицо может быть лишено права наследования <1>. В этом смысле российский законодатель пошел дальше, предоставив суду возможность отстранить от наследования граждан, злостно уклонявшихся от выполнения обязанностей по содержанию наследодателя, даже в случае, если лицо не привлекалось к ответственности за неисполнение таких обязанностей.

--------------------------------

<1> Не случайно французской доктриной и нотариальным сообществом предлагается дополнить эти основания, в частности, возможностью признания недостойными наследниками родителей, отцовство или материнство которых было установлено в судебном порядке (явное доказательство отсутствия чувств к ребенку) или признавших ребенка только после его смерти (сомнительное с моральной точки зрения признание, поскольку предоставляет лишь право наследования без каких-либо обязанностей). См. об этом: Grimaldi M. Droit civil. Successions. P. 96 - 97; Guével D. Successions. Libéralités . Paris, Armand Colin, 2e éd., 2004. P. 45).

Кроме того, российское законодательство предъявляет менее жесткие требования к порядку признания наследника недостойным. Если по французскому праву, помимо приговора, требуется специальное решение суда

о лишении права наследования <1>, то по российскому праву наличие приговора, устанавливающего факт совершения преступления и виновность лица, само по себе достаточно для лишения права наследования. В этом случае признавать гражданина недостойным наследником в порядке гражданского судопроизводства излишне: наличие приговора дает основание нотариусу для исключения такого наследника из числа призываемых к наследованию.

--------------------------------

<1> Исключение составляют два случая, предусмотренные ст. 726 ФГК, когда наследники признаются недостойными автоматически: в силу самого факта совершения наиболее тяжких действий, указанных в данной норме, подтвержденного судебным актом (как правило, приговором).

По-видимому, решение французского законодателя в этой сфере навеяно соображениями иного порядка. Статья 727 ФГК предусматривает менее вредоносные действия по сравнению со ст. 726 ФГК, и представляется, что даже при наличии всех оснований и отсутствии сомнений в виновности наследника (подтвержденной приговором) другие наследники сочтут возможным не применять к нему частное наказание (peine privee), в качестве которого большинство представителей французской доктрины и Кассационный суд квалифицируют лишение права наследования <1>. Поскольку применение частного наказания служит выгоде конкретного лица, логично оставить решение этого вопроса на его усмотрение <2>, в этом находит свое проявление принцип диспозитивности, свойственный гражданскому праву. Однако если наследник заявляет такой иск, судья не наделен свободой усмотрения в вопросе о том, может ли наследник, совершивший соответствующие действия, быть признан недостойным: его роль сводится лишь к тому, чтобы установить, имеются ли условия, предусмотренные ст. 727 ФГК, и в этом случае он обязан признать наследника недостойным. Решение, таким образом, носит "декларативный (подтверждающий), а не конститутивный (образующий) характер; следствие - наследник считается недостойным со дня открытия наследства" <3>.

--------------------------------

<1> О правовой природе лишения права наследования как следствия признания наследника недостойным во французском праве см., в частности:

Grimaldi M. Op. cit. P. 93; Flour J., Souleau H. Les successions.					2	e	éd.		Paris,
Armand Colin, 1987. P. 20; Jubault Ch. Op. cit. P. 132;			Terré F.	, Vareille B.,
Pillebout J.F. Op. cit. P. 376; Collection Lamy droit civil - Droit des								régimes
matrimoniaux, successions et libéralités : couples		mariés et concibins, gestion et
transmission des biens,	fiscalité-contentieux/dirigé	par J. Mestre, Octobre 2003. P.

212 - 235. Кассационный суд Франции рассматривает недостойность как гражданско-правовое наказание личного характера (Civ. 1re , 18.12.1984, Bull. civ. I, n 340, Rép . Defrénois 1985, art. 33560, N 68, obs. Champenois).

<2> Не случайно ст. 727-1 ФГК предоставляет право на иск об объявлении наследника недостойным в случаях, предусмотренных ст. 727 ФГК, другим

наследникам, и только при их отсутствии - прокурору.

<3> Jubault Ch. Op. cit. P. 135.

Таким образом, несмотря на то что и по российскому праву признание наследника недостойным, а следовательно, лишение его права наследования можно рассматривать в качестве меры гражданско-правовой ответственности <1>, в отношении самого порядка ее применения доминирует публичноправовой элемент: во внимание принимаются поведение наследника и его судебная оценка независимо от последующей частной воли применять или не применять к наследнику такое последствие, как лишение права наследования (за исключением, естественно, п. 2 ст. 1117 ГК РФ, где само требование в суд исходит от заинтересованного лица и, таким образом, речь идет не о порядке, а основании, которое продуцируется посредством соединения частной воли на отстранение от наследования и судебного решения, удовлетворяющего заявленное требование). Во французском праве частноправовое начало находит последовательное выражение как в характеристике сущности данной меры, так и в отношении порядка ее применения.

--------------------------------

<1> Сущность признания наследника недостойным сводится к лишению его права наследования, а лишение права относится к одной из мер гражданско-правовой ответственности, представляющей собой имущественное ущемление правовых возможностей нарушителя. См., в частности: Илларионова Т.И. Система гражданско-правовых охранительных мер. Томск: Изд. Томского университета, 1982. С. 56, 67.

Во французской литературе высказаны различные мнения относительно сферы применения института недостойных наследников, круга лиц, на которых распространяется его действие. Так, Ph. Malaurie указывает на то, что "недостойность имеет значение только при наследовании по закону. В отношении благодеяний существует сравнимый, но отличный от нее институт отмены по причине неблагодарности, ни условия, ни механизмы которого не согласуются с теми, которые предусмотрены институтом недостойности..." <1>. Ch. Jubault отмечает, напротив, что в этом случае происходит утрата прав не только имевшихся в силу закона, но и предоставленных благодеянием, кроме случаев, когда наследодатель после совершения соответствующих действий, зная о них путем прямого выражения воли в форме завещания, указал, что он желает сохранить такому лицу наследственные права, или сделал завещательное распоряжение в пользу этого лица (ст. 728 ФГК). "Отсутствие недостойности - качество, требуемое независимо от того, является ли основанием наследования право наследования в силу закона либо наследование имеет своим источником благодеяние. Глава II разд. I кн. III ФГК не делает различий и при толковании нет оснований проводить такие различия" <2>. Более правильной представляется вторая позиция.

--------------------------------

<1> Malaurie Ph. Op. cit. P. 44. См. также: Guével D. Op. cit. P. 44; Guiho P.

Droit civil: les successions, les libéralités . 2		e	éd. Lyon, L'Hermès , 2003. P. 13 - 14.
<2> Jubault Ch. Op. cit. P. 136.	См. также: Grimaldi M. Droit civil.			Libéralités
. Partages d'ascendants. Paris: Litec,	2000. P. 400 - 401.

Во-первых, с точки зрения логики и здравого смысла невозможно найти объяснение тому, почему действия, настолько противоправные, что закон лишает права наследования лиц, которым оно им же предоставлено, не могут служить основанием недостойности наследника, в пользу которого потерпевший совершил благодеяние (соответственно, наследник и получил такое качество только благодаря наследодателю - сохранять за ним это право после проявления подобного отношения нелогично и аморально).

Во-вторых, буквальное толкование норм ст. ст. 726 - 727 ФГК не дает никаких оснований для подобного ограничения сферы применения этого института, поскольку ни одна норма не содержит указания на ее применимость исключительно к наследникам по закону (характеристика субъекта предельно общая: "Тот, кто осужден за...").

В соответствии с действующим французским законодательством дети недостойного наследника не лишаются права наследования ни в том случае, когда они призываются самостоятельно, ни в том случае, когда они призываются по праву представления (ст. ст. 729-1, 755 ФГК) <1>. С доктринальных позиций подобный подход является спорным, поскольку право представления производно от права представляемого. Если изначально представляемый соответствующим правом не обладал, то трудно обосновать возможность его представления. Это отмечают и французские авторы: "Технически это решение могло бы показаться спорным: представитель осуществляет права представляемого (ст. 751 ФГК), однако в данном случае представляемый в силу недостойности исключен из числа наследников" <2>. Включение подобной нормы объясняется идеей справедливости - обеспечить равенство между наследниками, имеющими одного общего предка. В частности, Ch. Jubault иллюстрирует это на следующем примере. Один из братьев убивает отца. Поскольку убийца является недостойным наследником, его брат является ближайшим наследником, он должен получить все наследство <3>. "Если этот наследник, в свою очередь, имеет детей, наследники убитого утратят всякую надежду получить имущество, которое изначально принадлежало их дедушке. Именно с целью нейтрализовать косвенное наказание потомков ст. 729-1 ФГК обновлена и заключает в себе принцип представительства недостойного" <4>. В литературе иногда данное решение обосновывают также тем, что "в противоположность букве ст. 751 ФГК представитель не столько осуществляет права представляемого, сколько заимствует его степень родства как наследника во имя наследственного равенства" <5>.

--------------------------------

<1> Ранее действовавшая ст. 730 ФГК сохраняла такую возможность только для случаев, когда дети недостойного наследника призываются самостоятельно (не по праву представления).

<2> Jubault Ch. Op. cit. P. 137.

<3> Во французском праве существует всего четыре очереди, которые сформированы по иному принципу, чем в российском праве (первая очередь представлена только родственниками по нисходящей линии). Подробнее об этом см. § 3.1 настоящей работы.

<4> Jubault Ch. Op. cit. P. 137. См. также: Collection Lamy droit civil - Droit des régimes matrimoniaux, successions et libéralités : couples mariés et concibins, gestion et transmission des biens, fiscalité-contentieux/dirigé par J. Mestre, Octobre 2003. P. 212 - 250.

<5> Jubault Ch. Op. cit. P. 158.

Право Германии

Всоответствии с § 1923 ГГУ наследником может стать только тот, кто находится в живых на момент открытия наследства. Лицо, еще не родившееся на момент открытия наследства, однако уже зачатое, считается родившимся до открытия наследства. С очевидной необходимостью требуется, чтобы ребенок родился живым. Таким образом, рождение ребенка после смерти наследодателя приобретает обратную юридическую силу.

Впроцитированном параграфе в качестве наследников указываются лица, находящиеся в живых, т.е. есть физические лица. В данном случае можно говорить о несовершенстве юридической техники, поскольку очевидно, что данное положение касается только наследников по закону. В качестве наследников по завещанию могут выступать не только физические, но и юридические лица как частного, так и публичного права. Германское гражданское уложение само допускает случаи, когда наследником становится не физическое лицо. В частности, в соответствии с § 2072 ГГУ если наследодатель завещал наследство неимущим без уточняющих указаний, то следует полагать, поскольку не доказано иное, что наследует публичная касса помощи неимущим общины, в округе которой наследодатель имел свое последнее место жительства, с возложением на эту кассу обязанности распределить предоставленное неимущим.

Для того чтобы юридические лица могли выступать в роли наследников, они должны быть образованы в соответствии с действующим правом на момент открытия наследства. В некоторых случаях в качестве наследников могут выступать образования, не обладающие статусом юридического лица, например неправоспособные объединения <1>. Особое предписание существует в отношении фондов - если фонд создается на основании распоряжения на случай смерти, то считается, что такой фонд образован до смерти завещателя (§ 84 ГГУ).

--------------------------------

<1> Backhaus B. Vererben und Erben. 7. Aktualisierte Auflage. Berlin: Stiftung Warentest, 2000. P. 80.

Безвестно отсутствующие лица презюмируются находящимися в живых

до тех пор, пока они не будут признаны умершими, а следовательно, имеют право наследовать (§ 10 Закона Германии о безвестно отсутствующих).

Как в отечественном, так и в германском наследственном праве есть понятие "недостойный наследник", которое означает лицо, отстраненное от наследования ввиду совершенных им определенных неблаговидных деяний.

В соответствии с абз. 1 § 2339 ГГУ недостойным наследником является тот, кто:

1)умышленно и противоправно лишил жизни наследодателя, либо совершил покушение на его жизнь, либо привел его в такое состояние, что наследодатель вплоть до своей смерти не был способен составить или отменить распоряжение на случай смерти;

2)умышленно и противоправно воспрепятствовал наследодателю составить или отменить распоряжение на случай смерти;

3)обманом или противоправной угрозой побудил наследодателя составить или отменить распоряжение на случай смерти;

4)оказался виновным в одном из преступлений, указанных в § 267, 271 - 274 Уголовного кодекса Германии <1>, в отношении распоряжения наследодателя на случай смерти.

--------------------------------

<1> Strafgesetzbuch (StGB) in der Fassung der Bekanntmachung vom 13.11.1998 // BGBl. I S. 3322. § 267 Уголовного кодекса Германии - подделка документов, § 271 - косвенное ложное документальное подтверждение, § 273

-подделка должностных удостоверений, § 274 - уничтожение (чужих) документов.

Таким образом, в качестве оснований для признания наследника недостойным названы противоправные деяния, либо связанные с причинением вреда жизни или здоровью наследодателя, либо связанные с воспрепятствованием претворению в жизнь его последней воли, в чем прослеживается определенное сходство с российским правом.

Признание наследника недостойным возможно только после приобретения им наследства и только в судебном порядке, что вполне соответствует общей тенденции германского права на разрешение подавляющего большинства дел, связанных с наследством, в суде. Недопустимость признания наследника недостойным до момента открытия наследства объясняется отсутствием юридической значимости данного действия до момента смерти наследодателя, а также возможностью наследодателя простить недостойного наследника (§ 2343 ГГУ).

Прощение недостойного наследника известно и отечественному праву, однако в соответствии с п. 1 ст. 1117 ГК РФ оно должно заключаться в строго определенных действиях наследодателя - в составлении им завещания в пользу гражданина после наступления оснований, позволяющих признать его недостойным. Германское же законодательство не конкретизирует, в чем может заключаться прощение, и оставляет решение этого вопроса на усмотрение суда.

Лицо, признанное недостойным, перестает рассматриваться как наследник и переход наследства к нему считается несостоявшимся. В соответствии с абз. 2 § 2344 ГГУ наследство переходит к лицу, которое было бы призвано к наследованию, если недостойного наследника не было бы в живых к моменту открытия наследства. На основании указанной нормы можно сделать вывод, что признание наследника недостойным не отстраняет его нисходящих потомков от наследования.

Необходимо отметить, что в отличие от отечественного в германском праве отдельно предусмотрены основания лишения и ограничения права на обязательную долю (§ 2333 - 2338 ГГУ) <1>, которые несколько шире, чем основания для признания лица недостойным наследником. Лишение права на обязательную долю, в отличие от признания наследника недостойным, осуществляется наследодателем в распоряжении на случай смерти.

--------------------------------

<1> Подробнее об этом см. § 2.2 настоящей работы.

Права и обязанности, которыми обладает германский наследник, также обладают определенной спецификой.

Прежде всего в соответствии с немецким наследственным правом вступление в права наследования происходит автоматически с момента открытия наследства, а наследнику предоставляется право на отказ от наследства (абз. 1 § 1942 ГГУ).

Наследник обязан исполнить завещательные отказы и возложения, а также уплатить долги наследодателя, причем, как уже было указано, в некоторых случаях последняя обязанность может не ограничиваться стоимостью наследственного имущества (§ 2005 ГГУ). Наследник несет расходы на достойное погребение наследодателя (§ 1968 ГГУ).

Довольно интересной представляется обязанность содержать мать будущего наследника. На основании § 1963 ГГУ если к моменту открытия наследства ожидается рождение наследника, то мать, которая не в состоянии содержать себя самостоятельно, вправе потребовать вплоть до родов предоставления ей надлежащего содержания за счет наследства либо наследственной доли ребенка, когда наряду с ним к наследованию призываются также другие лица. Если ребенок родится живым, то тогда наследственное имущество (или его доля) будет считаться его собственностью. До этого момента указанная обязанность носит социальнообеспечительную функцию и является по сути продолжением алиментных обязанностей наследодателя.

Помимо этого, наследник, если в завещании не указано иное, обязан в течение 30 дней с момента открытия наследства предоставлять содержание членам семьи наследодателя, которые вплоть до его смерти проживали совместно с ним и получали от него содержание, в том объеме, в каком они получали от наследодателя, а также разрешить им пользоваться квартирой и предметами домашнего обихода в течение указанного срока (§ 1969 ГГУ).

Указанная норма имеет определенное сходство с положениями

отечественного права о нетрудоспособных иждивенцах (ст. 1148 ГК РФ), однако в отличие от Гражданского кодекса РФ в Германском гражданском уложении иждивенцы наследодателя не признаются его наследниками по закону, а также к ним не предъявляется требование об их нетрудоспособности. ГГУ предоставляет иждивенцам наследодателя только определенное время (30 дней), в течение которого они могут подыскать себе новое жилье, работу, встать на учет в службу занятости, оформить пенсию и т.д., т.е. есть позволяет адаптироваться к изменившимся жизненным условиям.

Глава 2. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ

2.1. Способы распоряжения имуществом на случай смерти: общая характеристика

Российское право

Распоряжение имуществом на случай смерти в российском праве именуется завещанием. Составление завещания - это односторонняя сделка, причем с отложенным юридическим эффектом <1>. Для возникновения прав и обязанностей из завещания недостаточно лишь факта составления завещания, необходим еще один элемент юридического состава - открытие наследства.

--------------------------------

<1> Противоположное мнение см.: Сараев А.Г. О правовой природе завещания // Наследственное право. 2013. N 2. С. 24 - 28.

Поскольку составление завещания - сделка односторонняя, то согласия лиц, указанных в завещании, не требуется для того, чтобы считать завещание имеющим силу. Принятие наследства является самостоятельной сделкой и не образует с составлением завещания единой двусторонней сделки.

Не допускается совершение завещания через представителя (как законного, так и по доверенности), а также лицом, не обладающим дееспособностью в полном объеме.

Пункт 1 ст. 1118 ГК РФ устанавливает, что распорядиться имуществом на случай смерти можно только путем совершения завещания. Вместе с тем в российском праве могут быть обнаружены и иные формы распоряжения имуществом на случай смерти. Во-первых, договором дарения может быть обусловлено право дарителя отменить дарение в случае, если он переживет одаряемого. Вопрос о вещном или обязательственном эффекте отмены дарения в законе не разрешен. Во-вторых, в своих письмах, дневниках и других документах лицо может запретить обнародование созданного им произведения, тем самым существенно ограничив возможность осуществления перешедшего к наследникам исключительного права.

Совместные завещания и договоры о наследовании российскому праву неизвестны. К дарению с условием о передаче дара после смерти дарителя п.

3 ст. 572 ГК РФ предписывает применять правила о наследовании. Указанная норма в подавляющем большинстве случаев лишает такие сделки юридической силы ввиду несоблюдения квалифицированной формы завещания. Дарения, совершенные лицом при жизни, не рассматриваются российским правом в качестве сделок, совершенных на случай смерти, и не учитываются при определении размера наследственной массы.

Право Франции

Аналогично российскому праву во Франции, разумеется, существует такой традиционный вид распоряжений на случай смерти, как завещание. Как и в российском законе, ст. 968 ФГК закрепляет, что завещание не может быть сделано в одном акте двумя или несколькими лицами как в пользу третьих лиц, так и в качестве совместного взаимного распоряжения.

Тем не менее во французской судебной практике допускаются некоторые отступления от этого принципа. Французские суды признают действительными волеизъявления, исходящие совместно от двух лиц, при наличии двух условий в совокупности:

-формальный аспект: оба распоряжения содержатся в одном акте с двумя подписями (именно этот момент является определяющим);

-психологический аспект: совместный акт выражает общую волю обоих завещателей.

Вместе с тем в практике Кассационного суда имели место случаи признания действительными завещаний, переписанных одно с другого, в том числе в тождественных формулировках; завещаний, составленных на одном листе, но фактически отделимых в связи с наличием единоличной подписи после каждого текста; завещаний, регламентирующих порядок наследования обоих супругов при наличии подписи одного <1>.

--------------------------------

<1> Cass. civ., 25.02.1925, DP, 25.1.185; TGI Paris, 30.04.1981, Gaz. Pal., 82.1.56; Defrenois 82, ст. 32915, n 53, 1101.

В законодательство Франции о наследовании относительно недавно внесены существенные изменения: Законом от 23 июня 2006 г. N 2006-728 введены по существу новые способы распоряжения имуществом на случай смерти, не имеющие аналогов в России <1>. Речь идет о двух типах безвозмездных сделок:

--------------------------------

<1> В ФГК отчетливо прослеживается и терминологическое различие: если завещаниям в классическом смысле посвящена гл. V, именуемая "Dispositions testamentaires" ("Завещательные распоряжения"), то новые виды распоряжений законодатель называет " Libéralités graduelles et résiduelles ", сущность которых на русском языке можно передать лишь посредством описательного перевода.

1)безвозмездных сделках (благодеяниях), возлагающих на выгодоприобретателя обязанность по сохранению и передаче имущества после смерти другому лицу (последовательные благодеяния);

2)безвозмездных сделках (благодеяниях), возлагающих на выгодоприобретателя обязанность по передаче после смерти другому лицу имущества, оставшегося в наличии от подаренного или завещанного (остаточные благодеяния).

I. Последовательные благодеяния.

Первый тип представляет собой безвозмездное предоставление, включающее в себя обременение, состоящее в возложении обязанности на одаряемого или наследника по завещанию сохранить имущество или права, являющиеся предметом сделки, и передать их после смерти другому выгодоприобретателю, указанному в этом же акте (ст. 1048 ФГК) <1>. При этом права второго выгодоприобретателя возникают в момент смерти обязанного лица, однако обязанное лицо вправе отказаться от пользования имуществом или правами, являющимися предметом сделки, в пользу второго выгодоприобретателя, если это не нарушает прав кредиторов обязанного лица или третьих лиц, приобретших это право. Во французской литературе выделяют три признака, присущих данному виду сделки:

--------------------------------

<1> Целью введения данного института, как отмечается в литературе, является предоставление возможности обеспечить предполагаемому наследнику-инвалиду доходы, восполнив его неспособность организовать порядок наследования после своей смерти. См.: Voirin P., Goubeaux G. Droit

civil. Droit

privé

notarial,

régimes

matrimoniaux, successions -

libéralités

. Paris:

L.G.D.J., 24	e	ed. , 2006. P. 380; Peterka N. Les libéralités graduelles et
entre rupture et			continuité . Recueil Dalloz, 2006, N 37/7266e . P. 2581).

résiduelles

,

1)двойное последовательное благодеяние (безвозмездное предоставление);

2)двойная обязанность для первого выгодоприобретателя (сохранить и передать имущество);

3)передача имущества второму выгодоприобретателю после смерти первого <1>.

--------------------------------

<1> Dossiers pratiques Francis Lefebvre. Les successions et libéralités réforme loi du 23 juin 2006. Editions Francis Lefebvre, 2006. P. 249.

après

la

Как свидетельствует формулировка ст. 1048 ФГК, данная сделка может строиться по модели договора дарения либо по модели завещания и, соответственно, в зависимости от этого являться договором или односторонней сделкой. И в том и в другом случае на выгодоприобретателя (одаряемого или наследника) возлагается особого рода обязанность по сохранению переданного ему в дар либо полученного по наследству