Учебный год 22-23 / Petrov_E_Yu_Osnovy_nasledstvennogo_prava_Rossii_Germanii_Frantsii_2015

1. Завещания военнослужащих, военнослужащих морского флота и лиц, состоящих при военных учреждениях, могут быть приняты в случаях и при условиях, которые предусмотрены ст. 93 <1>, либо старшим офицером или военным врачом соответствующего звания в присутствии двух свидетелей, либо двумя должностными лицами интендантства или комиссариата, либо одним из этих должностных лиц в присутствии двух свидетелей, либо в подразделении, находящемся в изоляции, офицером, командующим этим подразделением, в присутствии двух свидетелей, если в подразделении нет старшего офицера или военного врача соответствующего звания, должностного лица интендантства или комиссариата.

--------------------------------

<1> Статья 93 ФГК посвящена составлению актов гражданского состояния в отношении военнослужащих и моряков, находящихся за пределами французской метрополии в случае войны, операции по поддержанию порядка и мира и т.п.; в этом случае они могут быть составлены военными должностными лицами, назначенными приказом министра обороны.

Завещание офицера, командующего подразделением, находящимся в изоляции, может быть принято следующим за ним по званию офицером.

Право завещать в условиях, предусмотренных настоящей статьей, распространяется на военнопленных, находящихся у врага (ст. 981).

Такие завещания в случае, если завещатель болен или ранен, могут быть приняты в госпиталях или военно-санитарных учреждениях, определенных военными регламентами, главным врачом независимо от его звания в присутствии должностного лица административного управления.

При отсутствии этого должностного лица администрации присутствие двух свидетелей обязательно (ст. 982 ФГК).

2.Завещания, сделанные в месте, с которым всякое сообщение прервано по причине заболевания инфекционного характера, могут быть сделаны любым лицом, страдающим этим заболеванием или находящимся в инфицированных местах, в присутствии судьи суда малой инстанции или должностного лица муниципалитета коммуны и двух свидетелей (ст. 985 ФГК).

В таком же порядке удостоверяются завещания, сделанные на каком-либо острове, относящемся к территории Франции, или в заморском департаменте, где не существует нотариальной конторы, при отсутствии возможности сообщения с территорией, к которой относится этот остров. Невозможность сообщения должна быть подтверждена в завещании судьей суда малой инстанции или должностным лицом муниципалитета (ст. 986 ФГК).

3.Во время морского путешествия как в пути, так и во время пребывания

впорту, если отсутствует возможность сообщения с землей или если в порту иностранного государства не имеется дипломатического или консульского агента Франции, наделенного функциями нотариуса, завещания лиц,

присутствующих на борту, принимаются в присутствии свидетелей: на государственных судах - должностным лицом, выполняющим административные функции, а при его отсутствии - капитаном или лицом, выполняющим его функции, на иных судах - капитаном или владельцем судна при содействии помощника, а при их отсутствии - лицами, их заменяющими.

Акт должен содержать указание на те из вышеприведенных обстоятельств, в которых он был совершен (ст. 988 ФГК).

На государственных судах завещание должностного лица, выполняющего административные функции, при наличии обстоятельств, предусмотренных предыдущей статьей, принимается капитаном или лицом, выполняющим его функции, а при отсутствии должностного лица, выполняющего административные функции, завещание капитана принимается лицом, следующим за ним по должности.

На иных судах завещание капитана или владельца судна или завещание помощника этих лиц при наличии тех же обстоятельств принимается лицами, следующими за ними по должности (ст. 989 ФГК).

Статья 995 ФГК устанавливает специальное основание недействительности данного вида завещания: распоряжения, включенные в завещание, совершенные во время морского путешествия, в пользу должностных лиц судна, не являющихся родственниками или свойственниками завещателя, являются ничтожными и считаются несовершенными.

Все перечисленные завещания действительны лишь в течение шести месяцев с момента, когда завещатель вновь обретет возможность составить завещание в обычно применяемых формах. Так, завещания военнослужащих и иных приравненных к ним лиц считаются недействительными по истечении шести месяцев с момента, когда завещатель прибыл в место, где он свободен

ввыборе обычно применяемых форм, если только до истечения этого срока он вновь не был поставлен в одну из особых ситуаций, предусмотренных ст. 93. В этом случае завещание является действительным в период существования этой особой ситуации и в период нового шестимесячного срока после ее прекращения (ст. 984 ФГК). Завещания, совершенные в условиях изоляции, становятся ничтожными по истечении шести месяцев с момента, когда сообщение с местом нахождения завещателя было восстановлено, или шести месяцев с момента, когда он оказался в месте, с которым оно не прерывалось (ст. 987 ФГК). Завещание, совершенное во время морского путешествия, действительно только при условии, что завещатель умрет на борту судна или

втечение шести месяцев с момента его высадки в месте, где он мог сделать завещание в обычно применяемых формах. Тем не менее, если завещатель предпримет новое морское путешествие до истечения этого срока, завещание будет действительно в период этого путешествия и в течение нового шестимесячного срока с момента, когда завещатель вновь высадится на берег

(ст. 994 ФГК).

Каких-либо особенностей завещания в отношении банковских вкладов французское законодательство не устанавливает.

Право Германии

В Федеративной Республике Германия составление распоряжения на случай смерти в простой письменной форме не является, в отличие от российского права, исключением. В соответствии с § 2231 и 2247 Германского гражданского уложения обыкновенное завещание может быть совершено в форме нотариальной записи или в форме собственноручно написанного и подписанного заявления, поэтому в теории германского права различают два основных вида завещаний - публичное и собственноручное, совершенное в частном порядке. Особое место занимают завещания, совершенные в чрезвычайных обстоятельствах.

Совместное завещание супругов может быть также совершено в собственноручной форме (§ 2267 ГГУ), в то время как для наследственного договора предусмотрена обязательная нотариальная форма, что, безусловно, связано с его обязательственно-правовым характером и серьезными правовыми последствиями, порождаемыми с его заключением (абз. 1 § 2276 ГГУ).

Следует отметить, что возможность составления совместного завещания супругов в простой письменной форме подвергается в немецкой литературе вполне обоснованной критике, поскольку "минимальные требования к форме, установленные § 2267 ГГУ, и максимальные последствия касательно связанности пережившего супруга (ранее сделанными распоряжениями) не соответствуют друг другу" <1>.

--------------------------------

<1> Tiedtke K., Kanzleiter R. Erbrechtsberatung 2007. Aktuelle

Entwicklungen im Erbrecht und Erbschaftsteuerrecht. Symposium des Instituts

für

Notarrecht an der Universität Würzburg .	Würzburg : Deutsche Notarrechtliche
Vereinigung e. V., 2007. P. 25.

Процесс удостоверения завещания нотариусом в Германии достаточно детально регламентирован и во многом схож с нотариальным удостоверением в России.

При обращении гражданина за удостоверением завещания немецкий нотариус прежде всего устанавливает личность потенциального завещателя и проверяет его дееспособность, истребуя для этого необходимые документы (§ 10, 11 Закона об установлении обязательной формы документации Германии <1>). Лицо, которое вследствие расстройства психической деятельности, слабоумия или нарушения сознания не способно осмыслить значение своего волеизъявления и действовать с пониманием, не может совершить завещание

(абз. 4 § 2229 ГГУ).

--------------------------------

<1> Beurkundungsgesetz (BeurkG) vom 28. August 1969 // BGBl. I S. 1513.

В Германии, удостоверяя завещание, нотариус должен также

осведомиться, не имеется ли у наследодателя иных распоряжений на случай смерти, таких как совместное завещание супругов и наследственный договор, поскольку простое завещание, составленное позднее указанных выше документов, является недействительным в той части, в которой противоречит взаимосвязанным распоряжениям, содержащимся в более ранних распоряжениях на случай смерти (абз. 1 § 2271, § 2290 - 2292 ГГУ).

Особенностью германского законодательства является возраст, по достижении которого гражданин вправе составить завещание. В соответствии с § 2229, 2233 ГГУ лица, достигшие 16 лет, т.е. не полностью дееспособные <1>, уже могут составлять завещание. Однако для них предусмотрены определенные ограничения: они могут составить завещание только посредством устного волеизъявления нотариусу или путем подачи ему уже написанного (открытого) текста завещания. Им запрещена подача закрытого завещания или составление собственноручного завещания. Такое правило предусмотрено с целью получения несовершеннолетним грамотной юридической консультации относительно проекта завещания. При этом содействие или согласие законных представителей не требуется (абз. 2 § 2229 ГГУ), так как в противном случае будет нарушен принцип личного характера завещания.

--------------------------------

<1> В Германии, как и в России, совершеннолетним считается лицо, достигшее 18-летнего возраста (§ 2 ГГУ).

Снижение, по сравнению с другими сделками, возраста, необходимого для составления распоряжения на случай смерти, немецкие юристы <1> объясняют тем обстоятельством, что завещание приобретает юридическую силу только после смерти завещателя и непосредственно его права уже не затрагивает, а значит, интересы несовершеннолетнего не требуют столь высокой защиты, как при совершении иных сделок, исполняемых при жизни.

--------------------------------

<1> См.: об этом: Brox H. Op. cit. P. 71.

В отличие от простого завещания в наследственном договоре в качестве завещателя может выступать только неограниченно дееспособное лицо, т.е. лицо, достигшее 18 лет (абз. 1 § 2275 ГГУ). Если же в наследственном договоре одна сторона только принимает наследство, т.е. получает от договора исключительно имущественную выгоду, то ей достаточно обладать неполной дееспособностью, которая возникает в соответствии с немецким законодательством с семилетнего возраста (§ 104 - 108 ГГУ). Особо следует отметить, что гражданин, выступая в качестве завещателя, может заключить наследственный договор со своим супругом, даже если последний ограничен в дееспособности, при этом на заключение сделки требуется согласие официального представителя (абз. 2 § 2275 ГГУ).

Совершение нотариального завещания возможно путем устного изложения завещателем последней воли, которую нотариус уже сам облекает

в письменную форму, или путем подачи завещателем письменного текста с заявлением, что в тексте содержится его распоряжение на случай смерти. При этом текст завещания может быть передан нотариусу в открытом или запечатанном виде (§ 2232 ГГУ). Последний вариант является аналогом российского закрытого завещания.

Текст нотариально удостоверенного завещания может быть написан от руки или напечатан на компьютере. Если по каким-то причинам завещатель не может самостоятельно поставить свою подпись (в силу болезни, неграмотности, физических недостатков), то к составлению завещания должно быть привлечено незаинтересованное лицо - свидетель или второй нотариус. Указанные лица подписывают удостоверительную надпись вместе с нотариусом (§ 25 Закона об установлении обязательной формы документации). Указанное обстоятельство должно быть отражено в удостоверительной надписи.

Если наследодатель не может в достаточной мере слышать, говорить или видеть, то в Германии нотариус согласно § 22 Закона об установлении обязательной формы документации должен пригласить свидетелей или другого нотариуса в качестве контролирующего лица, за исключением случая, если наследодатель откажется от участия такого лица. Если же наследодатель не только не может слышать или говорить, но и при этом не владеет письменной речью, то нотариус в соответствии с § 24 вышеназванного Закона должен привлечь к удостоверению завещания (и сделать об этом отметку в удостоверительной надписи) доверенное лицо, которое может объясняться с наследодателем. Под доверенным лицом с точки зрения германского права понимается лицо, способное, по убеждению нотариуса, понимать завещателя (к этой категории относятся и сурдопереводчики). Указанное лицо не обязано предъявлять какие-либо документы, подтверждающие его навыки, например диплом сурдопереводчика. Принципиальное значение имеет именно уверенность нотариуса в том, что привлекаемое лицо надлежащим образом излагает волю завещателя. При этом если нотариус сомневается в правильности понимания воли завещателя, то он не отказывает в удостоверении такого распоряжения на случай смерти, а делает отметку о своих сомнениях в удостоверительной надписи <1>.

--------------------------------
<1> См.: об этом: Limmer P., Hertel C., Frenz N., Mayer J.	Würzburger

Notarhandbuch.

1573.

Würzburg

: Verlag für die Rechtsund Anwaltspraxis, 2005. P.

В тех случаях, когда уже в момент составления завещания могут существовать предположения, что воля завещателя будет оспариваться его наследниками по закону, к удостоверению завещания по желанию наследодателя может быть привлечен свидетель или второй нотариус в качестве контролирующего лица (§ 29 Закона об установлении обязательной формы документации).

После подписания текста гражданином нотариус помещает завещание в

конверт, запечатанный тисненой (сургучной) печатью, на котором делается отметка о завещателе и о времени составления завещания. Нотариально удостоверенные завещания подлежат передаче на государственное хранение, которое относится к компетенции судебных органов. Нормы о регистрации завещаний претерпели существенные изменения в результате принятия в 2013 г. Закона Германии о защите наследственных прав и прав на участие в производстве по наследственным делам внебрачных детей и детей, усыновленных одним родителем <1>, которым были внесены изменения в Положение о федеральном нотариате <2>. На основании § 78b Положения о федеральном нотариате в Германии создается Центральный реестр завещаний, в который должны передаваться данные обо всех документах, имеющих отношение к наследованию и удостоверенных публично, а также принятых судом на хранение с 1 января 2012 г. К указанным документам относятся завещания, совместные завещания супругов, наследственные договоры, а также все иные документы, могущие повлиять на порядок наследственного правопреемства, в частности распоряжения об отмене завещания, соглашения о расторжении наследственного договора, договоры об отказе от наследства, брачные договоры и договоры о выборе применимого права. При этом в реестр не включаются сведения о содержании распоряжения на случай смерти, что обеспечивает сохранение его тайны.

--------------------------------

<1> Das Gesetzes zum Schutz des Erbrechts und der Verfahrensbeteiligungsrechte nichtehelicher und einzeladoptierter Kinder im Nachlassverfahren vom 21.03.2013 // BGBl. I S. 554.

<2> Bundesnotarordnung vom 24.02.1961 // BGBl. I S. 98.

Орган записи актов гражданского состояния обязан уведомлять орган, ведущий Центральный реестр завещаний (Федеральную нотариальную палату Германии), о смерти гражданина или о признании его умершим. Регистрирующий орган, в свою очередь, после поступления указанного уведомления обязан сообщить в суд по наследственным делам информацию о наличии каких-либо документов, влияющих на порядок наследования. Сообщение между всеми указанными органами происходит в электронной форме (§ 78c Положения о федеральном нотариате).

На хранение может быть сдано и собственноручное завещание. Суд первой инстанции, принимая на хранение завещание, обязан сообщить об этом

вЦентральный реестр завещаний.

Всоответствии с § 2247 ГГУ наследодатель может составить завещание путем собственноручного написания и подписания документа, содержащего его волеизъявление, такое завещание в Германии называют еще частным или собственноручным. Частное завещание действительно только в том случае, если оно написано рукой самого гражданина от начала до конца и подписано им. Подпись должна содержать имя и фамилию завещателя. Если наследодатель распишется иным образом и этой подписи будет достаточно для установления авторства наследодателя и серьезности его заявления, такая

подпись не препятствует признанию завещания действительным. Указанные выше правила обеспечивают возможность в случае спора после открытия наследства подтвердить подлинность завещания путем проведения почерковедческой экспертизы, в ходе которой устанавливается соответствие

почерка и подписи на завещании другим образцам почерка.
Соответственно,	недействительными	признаются	завещания,

напечатанные на компьютере или печатной машинке, написанные другим лицом под диктовку, а также надиктованные на диктофон. Если часть завещания написана от руки, а часть - с использованием печатной машинки, то напечатанная часть признается безусловно недействительной. Действительность другой части зависит от того, было бы завещание написано наследодателем и без включения недействительной части (§ 2085 ГГУ). В немецкой юридической литературе разработаны подробные рекомендации по составлению собственноручных завещаний. В частности, указывается, что исправления, подчистки и зачеркивание текста являются допустимыми, но могут снизить доказательственную силу завещания. Возможны также последующие изменения или дополнения завещания, но рекомендуется написать их повторно с указанием места и даты и собственноручно подписать <1>. При этом в судебной практике Германии было признано действительным завещание, когда наследодатель дополнил ксерокопию собственноручно написанного завещания дальнейшими распоряжениями <2>.

--------------------------------

<1> См.: Weirich. H.A. Op. cit. P. 152.

<2> NJW-RR 2003 Heft 10. Rn. 653. OLG Karlsruhe Senat Freiburg, Beschluß vom 15.01.2002 - 14 Wx 114/01.

Наследодатель должен также указать в завещании место и время (число, месяц, год) его составления (абз. 2 § 2247 ГГУ). Однако даже при отсутствии указанных реквизитов в тексте завещание будет считаться действительным, если дата и место составления могут быть установлены иным образом (абз. 5 § 2247 ГГУ). Собственноручное завещание в целях защиты от утраты или преднамеренного уничтожения может быть передано наследодателем в суд на хранение (§ 2248 ГГУ).

Из изложенных положений видно, что основное и главное требование к завещаниям, совершаемым в простой письменной форме, - это собственноручное написание текста завещания и собственноручная подпись. Учитывая то обстоятельство, что частное завещание составляется самостоятельно гражданином, не обладающим, как правило, специальными юридическими познаниями, германское законодательство достаточно лояльно относится к возможным недочетам и ошибкам при составлении такого распоряжения на случай смерти, предоставляя возможность суду, выдающему свидетельство о праве на наследство, принять самостоятельное решение о возможности однозначного понимания воли усопшего и о существенности или несущественности допущенных нарушений.

В немецком наследственном праве существует три особые формы

завещаний, близкие по своей сути к отечественным завещаниям, совершенным

вчрезвычайных обстоятельствах: завещания, совершенные у бургомистра <1> (§ 2249 ГГУ), завещания в присутствии трех свидетелей (§ 2250 ГГУ) и морские завещания (§ 2251 ГГУ).

--------------------------------

<1> Бургомистр - глава органов местного самоуправления в Германии.

Всоответствии с абз. 1 § 2249 ГГУ в случае опасения, что наследодатель умрет прежде, чем получит возможность совершить завещание у нотариуса, он может составить завещание в форме записи бургомистром общины по месту его пребывания с привлечением двух свидетелей. В § 2250 ГГУ предусмотрено, что лицо, которое находится в местности, отрезанной от внешнего мира вследствие чрезвычайных обстоятельств, или лицо, которому непосредственно угрожает смертельная опасность, когда очевидно отсутствие возможности составить завещание в обычном порядке, может совершить завещание в форме устного заявления в присутствии трех свидетелей, о чем должна быть составлена запись. Такое же право предоставляется лицу, находящемуся во время плавания на борту германского судна за пределами Германии (§ 2251 ГГУ).

Если гражданин Германии, попав в экстраординарную ситуацию, лишен возможности написать завещание собственноручно (такое завещание будет признаваться действительным бессрочно), то он может изложить свою волю устно бургомистру общины по месту пребывания в присутствии двух свидетелей или, если обращение к бургомистру представляется невозможным,

вприсутствии трех свидетелей <1>. Содержание волеизъявления должно быть обязательно записано соответственно бургомистром или одним из свидетелей еще при жизни завещателя. Составленный документ должен быть зачитан вслух от начала до конца, после чего на документе расписываются завещатель, бургомистр и все свидетели, поэтому предполагается, что и наследодатель, и свидетели должны в достаточной мере владеть языком, на котором составлено завещание. Совершенное таким образом распоряжение на случай смерти является завещанием в простой письменной форме, так как соблюдены все требования, предъявляемые германским правом к письменной форме, а именно: имеется документ, содержащий существо волеизъявления, и имеется собственноручная подпись волеизъявителя и лиц, участвующих в оформлении документа. Если наследодатель не может собственноручно написать имя и фамилию, то достаточно отметки об этом на завещании, которая с точки зрения немецкой доктрины приравнивается к собственноручной подписи волеизъявителя.

--------------------------------

<1> В немецкой юридической литературе упоминается, что чрезвычайные завещания практически не встречаются на практике. См.: Weirich H.A. Op. cit.

P. 162.

Завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах по правилам §

2249 - 2251 ГГУ, не считается составленным, если с момента его совершения пройдет три месяца и завещатель останется в живых. Поскольку в качестве начала для течения срока германский законодатель избрал именно момент составления чрезвычайного завещания, то в § 2252 ГГУ зафиксирована норма, позволяющая приостановить течение указанного срока на то время, пока наследодатель не в состоянии совершить завещание у нотариуса.

Существенная особенность чрезвычайного завещания по германскому праву заключается в том, что ГГУ не предусматривает особого судебного порядка подтверждения существования в момент составления завещания каких-либо чрезвычайных и опасных для жизни обстоятельств. Частично это обстоятельство объясняется судебной процедурой вскрытия любого завещания и судебной процедурой выдачи свидетельства о праве на наследство, а частично тем, что основания для совершения завещания различаются в § 2249 - 2251 ГГУ. Так, для составления завещания у бургомистра достаточно только наличия опасения (даже необоснованного), что обращение к нотариусу будет невозможным (абз. 2 § 2249 ГГУ). Для совершения завещания в присутствии трех свидетелей необходимо, чтобы завещатель находился в местности, отрезанной от внешнего мира, и обращение к нотариусу было бы невозможным или затруднительным (абз. 1 § 2250). Аналогичное правило действует и для морского завещания (§ 2251 ГГУ).

2.5. Отмена и изменение завещания

Российское право

Одно из проявлений свободы завещания - возможность завещателя в любое время отменить или изменить составленное им завещание. При этом завещатель может как прямо отменить предыдущие распоряжения или их часть, так и оставить новые распоряжения, которые по содержанию отличаются от более ранних.

Разъяснения нормы ст. 1130 ГК РФ содержатся в п. 23 Постановления Пленума N 9.

Завещанием может быть отменено либо изменено прежнее завещание, а также завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке, если из содержания нового завещания следует, что его предметом являлись и права на соответствующие денежные средства (например, в новом завещании

вкачестве предмета наследования указаны все имущество наследодателя или его часть, включающая денежные средства, или только денежные средства, внесенные во вклад (вклады) или находящиеся на другом счете (других счетах)

вбанке (банках), в том числе без конкретизации номера счета и наименования банка, или непосредственно те денежные средства, в отношении прав на которые было совершено завещательное распоряжение в банке).

Завещательным распоряжением правами на денежные средства в банке может быть отменено либо изменено завещательное распоряжение правами на

денежные средства в этом же банке, филиале банка, а также прежнее завещание - в части, касающейся прав на денежные средства, внесенные гражданином во вклад или находящиеся на любом другом счете гражданина в этом банке <1>.

--------------------------------

<1> Вместе с тем п. 6 ст. 1130 ГК РФ не допускает отмену завещания завещательным распоряжением правами на денежные средства в банке.

Завещательное распоряжение в банке, как и завещание, может быть отменено посредством прямого распоряжения о его отмене.

Завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах, может быть отменено или изменено только такое же завещание.

Изменение или отмена завещания обладают свойством безвозвратности. Это означает, например, что отмена завещания, которым отменено первоначальное завещание, не восстанавливает силу этого первоначального. Между тем признание недействительным последующего завещания будет означать, что силу имеет первоначальное.

Право Франции

ФГК содержит специальный отд. VIII "Об отмене завещаний и об утрате их силы" гл. V, нормы которого в части правил об отмене завещаний практически идентичны российским нормам.

Завещания могут быть отменены в целом или в части только последующим завещанием или актом, совершенным в присутствии нотариуса и содержащим заявление об изменении воли (ст. 1035 ФГК).

Последующие завещания, которые прямо не отменяют предыдущие, аннулируют в них только распоряжения, не совместимые с новыми или противоречащие им (ст. 1036).

Отмена, содержащаяся в последующем завещании, сохраняет свое действие и в случае, если этот новый акт не будет исполнен вследствие недееспособности назначенного наследника или легатария или их отказа от наследства (ст. 1037).

Отличной от российских правил является ст. 1038 ФГК: любое отчуждение всей или части завещанной вещи, в том числе посредством продажи с правом выкупа или мены, влечет отмену легата в отношении всего отчужденного имущества, даже если последующее отчуждение признано недействительным и вещь была возвращена завещателю. Вместе с тем, как следует из судебной практики, данная норма касается только сингулярных легатов; универсальный легат не отменяется вследствие последующей продажи всего имущества завещателя. Такая продажа распространяется только на имущество, имеющееся в наличии, в отличие от универсального легата, который по смыслу ст. 1003 ФГК распространяется на все имущество, которое завещатель оставит на момент смерти.

Специфическое основание отмены завещания предусмотрено ст. 1046