Учебный год 22-23 / Vitryanskiy_V_V_Reforma_rossiyskogo_grazhdanskogo_zakonodatelstva_Promezhutochnye_itogi_2016

способом определены существенные условия договора доверительного управления имуществом. К их числу отнесены: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя); размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; срок действия договора (ст. 1016 ГК РФ).

И наконец, четвертую группу существенных условий договора составляют все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К существенным условиям судебно-арбитражная практика относит далеко не все условия договора, которые при его заключении содержались в оферте или ее акцепте на иных условиях. Для этого требуется, чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа от заключения договора. На практике нередко случается так, что стороны при заключении договора не урегулировали разногласия, например, о размере договорной неустойки за неисполнение обязательств, однако затем выполняли условия договора. И только при возникновении спора в связи с применением ответственности одна из сторон заявляет о том, что договор следует считать незаключенным, так как в свое время не было достигнуто соглашение по условию договора о размере неустойки. В этом случае договор признается заключенным (но без условия о размере неустойки), поскольку ни одной из сторон при заключении договора не было сделано особое заявление о необходимости достижения соглашения по спорному условию.

Таким образом, эта группа существенных условий договора (условий, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение) имеет правовое значение лишь на стадии заключения договора (преддоговорных контактов сторон), которое полностью утрачивается с момента, когда договор считается заключенным.

Основное негативное последствие отсутствия соглашения сторон по одному из существенных условий договора состоит в том, что такой договор может быть признан по требованию одной из сторон (или даже по инициативе суда) незаключенным.

Вместе с тем анализ судебно-арбитражной практики свидетельствует о том, что возможность признания договора незаключенным в реальном имущественном обороте используется в основном недобросовестными должниками в целях защиты от требований кредиторов о применении мер договорной ответственности за нарушение обязательств. Этот недостаток правового регулирования был зафиксирован в Концепции, а в законопроекте, разработанном на основе Концепции, были предложены меры по его устранению.

В частности, в новой статье об оспаривании договора, содержавшейся в законопроекте (ст. 446.1), имелись следующие положения.

Договор, при заключении которого сторонами не было достигнуто

соглашение по условиям, определяющим предмет договора, признается судом незаключенным по требованию одной из сторон договора.

Применительно к договору, при заключении которого сторонами не было достигнуто соглашение по одному из иных существенных условий (за исключением предмета договора), предлагалось иное правило: при рассмотрении спора по требованию одной из сторон о признании такого договора незаключенным суд вправе по заявлению другой стороны признать договор заключенным и определить соответствующее существенное условие договора с учетом необходимости обеспечить баланс интересов обеих сторон и исходя из требований разумности и справедливости.

Кроме того, как и в случае недействительности договора, сторона, принявшая от контрагента полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтвердившая действие договора, лишается права требовать признания этого договора незаключенным.

К сожалению, данная статья в окончательную редакцию новых законоположений, внесенных в раздел III ГК РФ, не попала. А из всех интересных новелл, содержавшихся в этой статье, сохранилась лишь одна: ст. 432 ГК РФ дополнена п. 3, согласно которому сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности.

Оставляя неизменным общий порядок заключения договора, новые законоположения предлагают некоторую регламентацию поведения сторон при заключении договоров. Прежде всего обращает на себя внимание то обстоятельство, что в общих положениях о договоре (гл. 28 ГК РФ) появилась новая статья (ст. 434.1), призванная урегулировать отношения сторон, связанные с ведением переговоров о заключении договора.

В развитие принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) данная статья предусматривает, что, если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора и не несут ответственности за то, что соглашение между ними не будет достигнуто.

Вместе с тем сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Недобросовестными при ведении или прекращении переговоров о заключении договора могут быть признаны, в частности, следующие действия:

-вступление стороны в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной;

-введение другой стороны в заблуждение относительно характера или условий предполагаемого договора, в том числе путем сообщения ложных сведений либо умолчания об обстоятельствах, которые в силу характера

договора должны быть доведены до сведения другой стороны; - внезапное и безосновательное прекращение переговоров о заключении

договора без предварительного уведомления другой стороны.

Под убытками, подлежащими возмещению в связи с недобросовестным ведением или прекращением переговоров, разумеются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

На сторону, ведущую переговоры о заключении договора, возлагается также обязанность не раскрывать информацию, переданную ей другой стороной в качестве конфиденциальной, и не использовать такую информацию ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли достигнуто сторонами соглашение о заключении договора. В случае нарушения этой обязанности соответствующая сторона обязана возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия информации или использования ее для своих целей.

Согласно п. 5 ст. 434.1 ГК РФ стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. В таком соглашении конкретизируются требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливается порядок распределения расходов по ведению переговоров, могут быть определены и иные подобные права и обязанности, а также неустойка за нарушение условий соглашения.

Усилению защиты добросовестных участников имущественного оборота от безответственных действий их контрагентов по договорам будут способствовать также новые законоположения о заверениях об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или его исполнения (ст. 431.2 ГК РФ). Теперь сторона, которая при заключении договора или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или для его исполнения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию), будет обязана возместить другой стороне, разумно полагавшейся на соответствующие заверения, причиненные этим убытки. При этом признание договора незаключенным или недействительным само по себе не является препятствием для возмещения убытков, причиненных недостоверностью таких заверений.

Помимо права на возмещение убытков добросовестная сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, также вправе отказаться от договора, а в случае, когда такой договор был заключен под влиянием существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями контрагента, вместо отказа от договора потребовать признания его недействительным.

Названные негативные последствия - обязанность возмещения убытков, отказ от договора, признание договора недействительным - подлежат применению к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении

предпринимательской деятельности, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений. В таком же порядке применяются последствия дачи недостоверных заверений в связи с заключением корпоративного договора либо договора об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.

Очевидно, что приведенные законоположения будут способствовать улучшению инвестиционного климата в стране и в целом оздоровлению имущественного оборота.

Определенной корректировке подверглись и некоторые традиционные законоположения, относящиеся к порядку заключения договора. Например, норма, содержащая требования к письменной форме договора (п. 2 ст. 434 ГК РФ), с учетом современного уровня техники изложена в следующей редакции: "Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту".

Вто же время в данной статье появилась норма (новый п. 4) о "строгой" письменной форме договора, согласно которой в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного сторонами договора.

Примеры, когда в силу закона договор должен облекаться в "строгую" письменную форму, хорошо известны: купля-продажа недвижимости, продажа предприятия (ст. 550, 560 ГК РФ) и некоторые другие. Теперь же соответствующие требования к форме договора смогут устанавливать и сами стороны договора по своему соглашению.

Вст. 445 ГК РФ, регулирующей порядок оформления договорных отношений в случаях, когда в соответствии с законом заключение договора является для одной из сторон обязательным, уточняются правила о правовых последствиях уклонения указанной стороны от заключения договора. В частности, правило о том, что при уклонении стороны, в отношении которой законом установлена обязанность заключить договор, от его заключения другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445), дополнено положением, согласно которому

вэтом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления его в силу.

Некоторая неопределенность была характерна и для действовавших законоположений о преддоговорных спорах. Согласно ст. 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на

рассмотрение суда условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда. Указанная норма дополнена правилом о том, что разногласия, возникшие при заключении договора, которые не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, более не подлежат урегулированию в судебном порядке.

Заключение договора на торгах

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. В этом случае договор заключается с лицом, выигравшим торги. Правила проведения торгов регулируются ст. 447 - 449 ГК РФ, в текст которых внесено немало изменений.

Вновой редакции ст. 447 (п. 2) уточнен круг субъектов, которые могут выступать в качестве организатора торгов. К их числу теперь относятся: собственник вещи; обладатель иного имущественного права на него; другое лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги; а также лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).

Вп. 4 ст. 447 в отличие от прежней редакции, предусматривавшей лишь две возможные формы торгов - аукцион или конкурс, теперь определено, что торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или

виной форме, предусмотренной в законе.

Вкачестве примера осуществления торгов в иных формах, закрепленных законом, можно обратить внимание на п. 4 ст. 139 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в силу которого, если торги по продаже имущества должника-банкрота в ходе конкурсного производства признаны несостоявшимися или договор купли-продажи не был заключен с их единственным участником, а также при незаключении договора куплипродажи по результатам повторных торгов, продаваемое на торгах имущество должника подлежит продаже посредством публичного предложения. Победителем торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения признается участник торгов, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую предложение о цене, которая не ниже начальной цены продажи имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов.

Согласно новой редакции п. 6 ст. 447 предусмотренные ст. 448, 449 ГК РФ правила организации и проведения торгов подлежат применению также к торгам, которые проводятся не для продажи имущества, а, напротив, в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений. А вот к организованным торгам указанные законоположения по общему правилу не применяются

(иное может быть установлено законом).

Уточнены содержавшиеся в ГК РФ (ст. 448) законоположения об организации и порядке проведения торгов. Как и прежде, аукционы и конкурсы могут быть как открытыми (в них может участвовать любое лицо), так и закрытыми (участвуют только лица, приглашенные для этой цели).

Не позднее чем за 30 дней до проведения торгов организатор торгов обязан опубликовать извещение об их проведении, которое должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене продажи. В извещении о проведении торгов также должны быть указаны условия договора, подлежащего заключению по результатам торгов.

Как и прежде, участники торгов должны внести задаток в размере, в сроки и в порядке, указанные в извещении о проведении торгов. Правда, теперь обязательства как участника торгов, так и их организатора по заключению договора по результатам торгов могут обеспечиваться также независимой гарантией. Задаток подлежит возврату лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их, а если торги не состоялись - всем их участникам. Что касается победителя торгов, то при заключении договора

сним сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору (п. 5 ст. 448 ГК РФ).

Вдень проведения торгов (аукциона или конкурса) организатор торгов и лицо, выигравшее торги, должны подписать протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Уклонение от подписания протокола влечет обязанность возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. А в том случае, когда в соответствии

сзаконом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания договора победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием к организатору торгов о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от заключения договора (п. 6 ст. 448 ГК РФ).

Вст. 448 (п. 7 и 8) имеются еще два новых законоположения, направленных на регулирование правоотношений, возникающих в случаях, когда в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов: во-первых, обязательства по такому договору должны быть исполнены победителем торгов лично, уступка права (требования) или перевод долга по указанному договору не допускаются; во-вторых, условия договора, заключенного по результатам торгов, в дальнейшем могут быть изменены сторонами, только если соответствующее изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах, а также в иных случаях, установленных законом.

Ранее последствия нарушения правил проведения торгов регулировались двумя лаконичными законоположениями о том, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом

недействительными по иску заинтересованного лица, и о том, что признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК РФ). В свое время в Постановлении Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (п. 27) арбитражным судам было разъяснено, что споры о признании торгов недействительными должны рассматриваться по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок.

Теперь ст. 449 "Основания и последствия признания торгов недействительными" в измененной редакции предусматривает следующее общее правило: торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов (п.

1).

Нельзя не отметить особый порядок исчисления срока, в течение которого торги могут быть оспорены заинтересованными лицами. В отличие от аналогичного срока (один год) исковой давности по оспоримым сделкам, который исчисляется со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ), исчисление срока на предъявление требования о признании торгов недействительными во всех случаях начинается с даты проведения торгов.

Вп. 1 ст. 449 ГК РФ приведен перечень обстоятельств, наличие которых может служить основанием для признания торгов недействительными. Имеются в виду ситуации, когда: кто-либо был необоснованно отстранен от участия в торгах; в ходе торгов была неправильно отвергнута высшая предложенная цена; продажа осуществлена ранее указанного в извещении срока; имели место иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; были допущены иные нарушения правил проведения торгов, установленных законом.

Кроме того, ст. 449 ГК РФ дополнена новым законоположением (п. 3), в соответствии с которым расходы организатора торгов, связанные с применением последствий недействительности торгов и необходимостью проведения повторных торгов, распределяются между лицами, допустившими нарушения, повлекшие признание торгов недействительными.

Втекст ГК РФ включена новая статья, посвященная так называемым публичным торгам. Согласно ст. 449.1 под публичными торгами понимаются торги, проводимые в целях исполнения судебных решений или исполнительных документов в порядке исполнительного производства. Общие правила о торгах (ст. 448, 449) могут применяться к публичным торгам лишь субсидиарно при отсутствии специальных правил, предусмотренных ГК РФ и процессуальным законодательством.

Некоторые из таких специальных правил о публичных торгах

содержатся непосредственно в ст. 449.1 ГК РФ. В частности, в роли организатора публичных торгов должно выступать лицо, уполномоченное в соответствии с законом отчуждать имущество в порядке исполнительного производства. Должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество, продаваемое на публичных торгах, могут присутствовать на указанных торгах. Извещение о проведении публичных торгов обязательно размещается на сайте органа, осуществляющего исполнительное производство, и должно содержать сведения о собственнике (правообладателе) продаваемого имущества.

В публичных торгах запрещено принимать участие должнику, организациям, на которые возложена оценка и реализация имущества должника (и их работникам), должностным лицам органов государственной власти и органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также членам семей соответствующих физических лиц (п. 5 ст. 449.1).

Особое требование, предъявляемое к оформлению протокола по итогам торгов, состоит в том, что в протоколе о результатах публичных торгов должны быть указаны все участники торгов, а также предложения о цене, которые они вносили.

При неуплате победителем публичных торгов покупной цены в установленный срок договор с ним считается незаключенным, а сами торги признаются несостоявшимися. В этом случае организатор публичных торгов вправе требовать от "несостоявшегося" победителя возмещения причиненных убытков.

Изменение и расторжение договора

Как и прежде, в ст. 450 ГК РФ предусмотрены три способа расторжения (изменения) договора: по соглашению сторон; по требованию одной из сторон в судебном порядке; по заявлению одной из сторон об отказе от договора (исполнения договора).

Основным способом расторжения (изменения) договора остается его расторжение (изменение) по соглашению сторон (п. 1 ст. 450). Правда, эта возможность может быть ограничена самим Кодексом, иными законами или договором. К примеру, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, действует специальное правило: с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 2 ст. 430). Особенностью этого способа расторжения (изменения) договора является то, что при оценке соответствующего соглашения сторон основания досрочного прекращения (изменения) договора имеют правовое значение лишь для определения последствий расторжения (изменения) договора, но не для оценки законности самого соглашения сторон.

Применительно к указанному способу расторжения (изменения) договора еще при подготовке законопроекта было признано необходимым урегулировать специальным образом отношения, связанные с расторжением (изменением) многосторонних договоров в сфере предпринимательской деятельности. В связи с этим п. 1 ст. 450 ГК РФ дополнен положением о том, что многосторонним договором, связанным с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность расторжения (изменения) такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в договоре, если иное не будет установлено законом. Данным соглашением может быть предусмотрен также порядок определения такого большинства.

Для второго способа расторжения (изменения) договора - по требованию одной из сторон в судебном порядке (п. 2 ст. 450) - принципиальное значение приобретают основания досрочного прекращения (изменения) договора. Это, во-первых, существенное нарушение договора, т.е. нарушение, которое влечет для контрагента по договору такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора. Существенный характер нарушения договора состоит не в размере ущерба, причиненного неисполнением или ненадлежащим исполнением договорных обязательств, а в том, является ли существенной разница между тем, на что сторона, заключая договор, вправе была рассчитывать, и тем, что фактически ей удалось получить от контрагента, нарушившего договор. Вовторых, договор может быть расторгнут (изменен) по требованию одной из сторон в судебном порядке и в иных случаях, прямо предусмотренных законом или договором. Речь идет прежде всего о тех конкретных нарушениях договора (в том числе не обладающих признаками существенного нарушения), которые признаются законом или договором основанием для расторжения (изменения) договора. Но не только.

Основанием для такого расторжения (изменения) договора могут служить также обстоятельства, вовсе не связанные с нарушением договора одной из сторон, при условии, что они прямо предусмотрены законом или договором.

Согласно итоговому тексту ГК РФ действующие правила о расторжении (изменении) договора по требованию одной из сторон в судебном порядке (п. 2 ст. 450) остались неизменными, хотя на всех этапах обсуждения законопроекта выдвигалась идея сохранить данный способ расторжения (изменения) договора лишь в качестве вспомогательного, имея в виду, что роль основного способа досрочного прекращения (изменения) договора в случае его нарушения была бы отведена одностороннему (внесудебному) отказу от договора. Эта идея обосновывалась необходимостью обеспечения оперативной защиты нарушенных прав добросовестной стороны в договоре, а также снижения нагрузки на суды. Однако ее реализация могла бы привести к значительному повышению степени неопределенности в имущественном обороте и, как ни странно, к увеличению числа судебных споров, в том числе по поводу обоснованности отказов от договоров, о

признании договоров действующими, об исполнении сторонами обязательств по таким договорам и т.п.

В итоге было признано нецелесообразным пересматривать общие положения о судебном порядке расторжения (изменения) договора в случае его существенного нарушения. Вместе с тем (в случае продолжения работ по реформированию гражданского законодательства) можно было бы расширить перечень случаев, когда допускается односторонний отказ от нарушенного договора, имея в виду правила об отдельных видах договорных обязательств (часть вторая ГК РФ).

Что же касается третьего способа расторжения (изменения) договора - одностороннего отказа от договора (исполнения договора), то действовавшее законоположение о том, что в случае одностороннего отказа от договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (п. 3 ст. 450 ГК РФ), в законопроекте предлагалось дополнить рядом новых правил.

Во-первых, в целях обеспечения баланса интересов участников оборота предлагалось включить в п. 3 ст. 450 ГК РФ положение о том, что одностороннее изменение или отказ от договора, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, а равно договора, исполнение которого не связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, допускается в случаях, предусмотренных законом или договором. Для тех же случаев, когда исполнение договора связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение или отказ от договора может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательскую деятельность.

Во-вторых, в качестве самостоятельного основания одностороннего отказа от договора (исполнения договора) в законопроекте рассматривалось отсутствие у стороны требуемой лицензии либо необходимого членства в саморегулируемой организации. Причем в этих случаях другая сторона договора имела бы право не только отказаться от договора, но и потребовать возмещения убытков.

В-третьих, предупреждению случаев злоупотребления правом на односторонний отказ от договора (изменение его условий) было призвано служить предлагаемое законопроектом положение о том, что сторона, которой законом или договором предоставлено право на одностороннее изменение или расторжение договора, должна при осуществлении этого права действовать в пределах, предусмотренных законом или договором, а при их отсутствии - разумно и добросовестно.

И это не все. Законопроектом предусматривалось включить в ГК РФ новую статью (ст. 450.1), которая должна была определить порядок и пределы реализации права на отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору.