Раздел 1 вводные вопросы дисциплины «коммерческое право»

1.Методические указания

Приступая к изучению курса «Коммерческое право», студент должен, прежде всего, уяснить отличительные признаки отрасли коммерческого права. В качестве таковых традиционно выделяют большую гибкость, приспосабливаемость к изменяющимся условиям и потребностям торговой деятельности, более полный учет особенностей и обычаев торгового оборота, требование беспрепятственности совершения сделок, более строгие условия ответственности (ответственность вне зависимости от вины). Наряду с этим особый состав участников регулируемой коммерческим правом деятельности, собственный предмет регулирования и другие признаки выделяют коммерческое право в самостоятельную правовую отрасль.

Курс «коммерческое право» строится как отраслевая, а не комплексная юридическая дисциплина. В содержательном отношении коммерческое право представляет собой обособленную область частного права, торговый оборот может условно рассматриваться как часть имущественного оборота. В то же время коммерческое право регулирует многие вопросы организации и осуществления торговой деятельности, совершенно не относящиеся к гражданскому праву.

Предметом курса «коммерческое право» является правовое регулирование коммерческой, т.е. торговой деятельности, которая в самом общем виде представляет собой совокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Основное содержание курса коммерческого права составляет правовое регулирование торговых действий, совершаемых по поводу обращения товаров и имеющих целью извлечение прибыли. Еще одной совершенно особой теоретической и практической задачей коммерческого права является правовое содействие становлению российского товарного рынка.

Для правильного понимания предмета коммерческого права важно понимать его соотношение со смежными юридическими и иными дисциплинами. Прежде всего, следует иметь в виду, что коммерческое право представляет собой специальную отрасль права. При этом коммерческое право вырабатывает собственные принципы, правовые конструкции и правила, совершенно неизвестные гражданскому праву. Обычаи делового оборота, именуемые в коммерческом праве торговыми обычаями, приобретают здесь по сравнению с гражданским правом гораздо большее значение.

Коммерческое право не следует отождествлять с предпринимательским. Оно не имеет никакого отношения к предпринимательскому праву, которое не выделяет и не учитывает отличий отраслевых методов регулирования, не рассматривает способов обеспечения взаимосвязи между разноотраслевыми установлениями, относящимися к общему объекту.

Современное российское коммерческое право характеризуют такие черты, как (а) историческая преемственность по отношению к русскому дореволюционному торговому праву; (б) его генетическое родство с современным торговым правом стран Запада, (в) его интернациональный (космополитический) характер и (г) в значительной мере ослабленная, имеющая опосредованный характер, связь с тем или иным конкретным государством. В самые отдаленные исторические времена (включая эпохи удельной и московской Руси) единственным (!) основанием, по которому иностранец мог свободно въехать в Россию, была его принадлежность к купеческому сословию – ведение им торговых дел. До революции купеческое (торговое) право, право коммерсантов, изучалось во всех русских университетах на уровне самостоятельных кафедр, а курсы и учебники торгового права, как по объему, так и по богатству содержания успешно конкурировали с пособиями по праву гражданскому. В настоящее время всех юридических книжных магазинах Запада под commercial law вот уже два столетия отводятся отдельные книжные полки. Коммерсанты всего мира – независимо от различия тех правовых систем, к которым относятся их страны – прекрасно договариваются между собой, оперируя одними и теми же представлениями о торговых сделках, в т.ч. таких, о которых не сказано ни в одной гражданской кодификации. Центральное место в системе источников торгового права вот уже несколько столетий занимает торговый обычай, вопросами собирания и систематизации которых (в т.ч. в форме актов международной унификации) сегодня занимаются такие международные организации, как Гаагская конференция по вопросам МЧП, УНИДРУА, ЮНСИТРАЛ, ЮНКТАД и МТП; последние несколько десятилетий свидетельствуют о том, что рядом с торговым обычаем все более и более прочные позиции занимают акты т.н. наднационального законодательства (акты ЕС, АСЕАН, АТЕС, ШОС, ЕврАзЭс, ОАГ, НАФТА, МЕРКОСУР, ОХАДА, Экономического Союза стран-участниц СНГ и, наконец, акты ГАТТ/ВТО). Нельзя не обратить внимание и на то, что в последние 250 лет развитие и наполнение права гражданского осуществлялось преимущественно за счет имплементации институтов коммерческого (торгового) права и в современном своем виде – весьма далеком от римского – оно является именно плодом такой коммерциализации. Думается, что изложенные причины сами по себе вполне свидетельствуют о необоснованности того предвзятого и снисходительного отношения к коммерческому праву, которое с легкой руки отдельных цивилистов получило распространение в последние годы.

Студент должен усвоить основные особенности правового регулирования торговой деятельности. В отличие от иных отраслей права здесь определяющее значение занимает индивидуальное (ненормативное) правовое регулирование взаимосвязанной деятельности субъектов, осуществляемое на основе (посредством) торговых договоров. Весомое значение в правовом регулировании коммерческого оборота занимают торговые обычаи и обыкновения. Законодательные установления в отличие от других сфер правового регулирования человеческой деятельности носят в коммерческом праве в основном вспомогательное значение. Поэтому главное внимание в курсе коммерческого права уделяется изучению индивидуальных (ненормативных) правовых средств регулирования торгового оборота, определению эффективных приемов и способов их использования в коммерческой практике.

Специфические особенности торгового оборота предъявляют особые требования к законодательному регулированию коммерческой деятельности. В первую очередь это проявляется в принятии торговых кодексов, действующих во многих экономически развитых странах мира. Данные законодательные акты призваны регулировать торговлю и те операции, которые непосредственно ее обслуживают. В дореволюционной России имелся Устав торговый 1887 года, однако он действовал до революции 1917 года. В 1923 г. под эгидой Комиссии по внутренней торговле при Совете Труда и Обороны ведущими юристами того времени (в т.ч. В.Ю. Вольфом, А.Э. Вормсом, Д.М. Генкиным, К.А. Граве, Е.Н. Даниловой, Д.С. Постоловским, В.Н. Шретером) был разработан проект Торгового свода СССР, который, к сожалению, так и не стал законом; впоследствии – из-за практически полного огосударствления торговой деятельности и отказа от коммерческого начала в ее организации – вопрос о создании такого акта сделался неактуальным. Длительность этого исторического периода способствовала формированию ставшего традиционным негативного и нигилистического отношения к самой идее кодификации норм торгового права – в результате как в советский период истории нашей страны, так и в настоящее время торговое законодательство России продолжает оставаться не только не кодифицированным, но и даже не систематизированным. Такое положение, конечно, не способствует повышению эффективности нормативного воздействия на регулирование коммерческой деятельности и порою существенно затрудняет деятельность субъектов торгового оборота. Многие нормы торгового права содержатся в источниках разной отраслевой направленности, поэтому студенты должны в рамках изучения настоящего курса приложить максимальные усилия для их изучения.

Правовой основой современного российского торгового законодательства служит Конституция РФ. Главным законом, регулирующим торговую деятельность, в настоящее время является ГК РФ. Наряду с ним отдельные вопросы правового регулирования коммерческого оборота регулируются Законом РФ «О товарных биржах», Федеральными законами от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ», от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об организованных торгах», от 8.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» и № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров», от 26.07.2006 № 135–ФЗ «О защите конкуренции», Кодексом торгового мореплавания (Федеральный закон от 30.04.1999 № 81-ФЗ), Федеральными законами от 13.12.1994 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», 2.12.1994 № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд», от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», федеральными законами и иными правовыми актами о государственном регулировании производства и оборота отдельных видов товаров, в т.ч. алкогольной и спиртосодержащей продукции, лекарственных средств и др.

Имеются важные федеральные законы, затрагивающие наряду с торговлей также интересы других предпринимателей или всего населения. Таковы, например, Федеральные законы от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании», от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», Закон РФ «О защите прав потребителей» и др. В области разрешения споров между участниками торговой деятельности имеют существенное практическое значение Законы РФ от 7.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» и № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в РФ», а также Федеральные законы от 24.07.2002 № 102-ФЗ «О третейских судах в РФ» и от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».

Значительную роль в системе источников торгового права играют двух- и многосторонние международные договоры: первые имеют целью закрепление общих для стран-участниц принципов экономического сотрудничества и торговой политики, вторые – унификацию коллизионных и (или) материально-правовых норм, регулирующих внешнюю торговлю. К числу наиболее известных международных договоров этого рода относятся Конвенции ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 14.06.1974) и о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11.04.1980), Конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям (Гаага, 14.03.1978), Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров (Женева, 17.02.1983), Международная Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте – Гаагские правила (Брюссель, 25.08.1924), Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок (Варшава, 12.10.1929), Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов – КДПГ (Женева, 19.05.1956), Конвенция о международных перевозках (грузов и пассажиров) по железным дорогам - КОТИФ (Берн, 09.05.1980), Женевские вексельные (7.06.1930) и чековые (19.03.1931) конвенции, Конвенция о международном факторинге (Оттава, 28.05.1988), Конвенция об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью-Йорк, 12.12.2001), Конвенция о международном финансовом лизинге (Оттава, 20.05.1988) и др.

Относительно новым явлением в системе источников коммерческого (торгового) права являются акты т.н. наднационального законодательства, т.е. законодательные (нормативные) акты, принятые компетентными органами, но не отдельных государств, а их объединений и союзов. Самый характерный пример в этом отношении прежде представляло собой законодательство стран «общего рынка» и Европейского Экономического сообщества (ЕЭС), а сегодня – законодательство Европейского Союза (ЕС).

С актами наднационального законодательства с одной стороны и с международными договорами с другой нельзя смешивать т.н. акты частноправовой унификации коммерческого права, т.е. не обладающие обязательной (юридической) силой акты авторитетных международных межправительственных организаций (типа УНИДРУА, ЮНСИТРАЛ, ЮНКТАД, МТП и нек. др.). Примерами документов этого рода могут служить Принципы международных обычаи для документарных аккредитивов 2006 г., Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г., для коммерческих договоров УНИДРУА 1994/2004 гг., Принципы европейского договорного права 1995/99/2002 гг., разработанные Европейской комиссией по договорному праву, Свод принципов, правил и стандартов lex mercatoria СЕНТРАЛ 2003 г., Кодекс европейского договорного права (кодекс Гандольфи), Типовые законы ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. и о международных кредитовых переводах 1992 г., Международные правила толкования торговых терминов – ИНКОТЕРМС 1935/53/67/76/80/90/2000/10 гг., а также Унифицированные правила и гарантий по требованию 1992 г., по инкассо 1995 г. и др. документы, подготовленные такой организацией, как Международная торговая палата, действующая в г. Париже.

Участие Российской Федерации в образовании Таможенного союза ЕврАзЭс, а затем и Единого (с Белоруссией и Казахстаном) экономического пространства налагает на нее обязанности по соблюдению соглашений, составляющих правовую основу деятельности этих межгосударственных объединений. Первостепенную роль среди них играют, конечно же, соглашение, регламентирующие торговую (коммерческую) деятельность на территориях стран-участниц, в т.ч. Договор о создании Единой таможенной территории и формировании Таможенного союза (06.10.2007), Таможенный кодекс Таможенного союза (27.11.2009), Соглашения об обращении продукции, подлежащей обязательной оценке (подтверждению) соответствия, на таможенной территории Таможенного союза (11.12.2009), о единых принципах и правилах конкуренции, о государственных (муниципальных) закупках, о создании условий на финансовых рынках для свободного движения капитала, о единых принципах и правилах технического регулирования (все документы от 09.12.2010) и др. Кроме того, состоявшаяся, наконец, 10 июля 2012 г. ратификация российским парламентом Договора о вступлении России во Всемирную торговую организацию – ВТО, делает актуальными для изучения такого фундаментального международного документа, как Генеральное соглашение по тарифам и торговле – ГАТТ 1947/94 гг., а также соглашения об особенностях государственного регулирования торговли отдельными видами товаров, составляющие правовую основу ВТО (их перечень можно посмотреть на сайте http://www.wto.ru/documents.asp?f=sogl&t=13).

Студент должен иметь представление о соответствующих нормативных актах и их влиянии на дальнейшее развитие российского торгового права.