23-24 учебный год / Банковское право (магистратура)

Глава 8. Правовое регулирование банковских счетов				• 233
			Продолжение табл. 1
Органы, име-	Норма	Основание для ареста	Цель ареста	Срок действия
ющие право	права, на			ареста
налагать арест	основании
на денежные	которой
средства на	налагается
счете	арест
		в пользу залогодер-	об имуществен-	При обраще-
		жателя, и ареста	ных взыска-	нии взыскания
		имущества по испол-	ниях;	на имущество
		нительному документу,	• сохранности	должника арест
		содержащему требо-	имущества,	может при-
		вание о наложении	которое под-	меняться в том
		ареста, не допускается,	лежит передаче	числе в течение
		если сумма взыскания	взыскателю или	срока, установ-
		по исполнительному	реализации;	ленного для
		производству не пре-	при исполнении	добровольного
		вышает 3000 рублей	судебного акта	исполнения
			о конфискации	должником
			имущества;	содержащихся
			при исполне-	в исполнитель-
			нии судебного	ном документе
			акта о нало-	требований.
			жении ареста	Как исполни-
			на имущество,	тельные дей-
			принадлежащее	ствия применя-
			должнику и	ется в процессе
			находящееся	исполнения
			у него или у	требований ис-
			третьих лиц	полнительных
				документов
				Банк неза-
				медлительно
				исполняет по-
				становление о
				наложении аре-
				ста на денежные
				средства долж-
				ника и сообщает
				судебному при-
				ставу-исполни-
				телю реквизиты
				счетов должника
				и размер денеж-
				ных средств
				должника,
				арестованных по
				каждому счету
Налого-	Ст. 31, 77	Неисполнение налого-	Способ обеспе-	Действует
вый или	НК РФ.	плательщиком-органи-	чения испол-	с момента нало-
таможен-	Решение	зацией в установлен-	нения решения	жения ареста
ный орган	прини-	ные сроки обязанности	о взыскании	до отмены этого
с санкции	мается	по уплате налога,	налога, пеней и	решения упол-
прокурора	руково-	пеней и штрафов и при	штрафов.	номоченным
	дителем	наличии у налоговых	Арест может	должностным
	(его за-	или таможенных	быть применен	лицом органа

234 •		Раздел II. Функциональная часть банковского права
			ПродолжеОкончание табл. 1
Органы, име-	Норма	Основание для ареста	Цель ареста	Срок действия
ющие право	права, на			ареста
налагать арест	основании
на денежные	которой
средства на	налагается
счете	арест
	мести-	органов достаточных	только для	налоговой служ-
	телем)	оснований полагать,	обеспечения	бы или тамо-
	налого-	что указанное лицо	исполнения	женного органа,
	вого или	предпримет меры,	обязанности по	вынесшим такое
	тамо-	чтобы скрыться либо	уплате налога,	решение, либо
	женного	скрыть свое имущество	пеней, штрафа	до отмены ука-
	органа		за счет имуще-	занного решения
	в форме		ства налого-	вышестоящим
	поста-		плательщика-	налоговым или
	новле-		организации не	таможенным
	ния		ранее принятия	органом или
			налоговым ор-	судом.
			ганом решения	Решение об
			о взыскании	аресте имуще-
			налога, пеней,	ства отменяется
			штрафа в соот-	уполномочен-
			ветствии со ст.	ным должност-
			45 НК РФ и при	ным лицом
			недостаточно-	налогового или
			сти или отсут-	таможенного
			ствии денежных	органа при
			средств на сче-	прекращении
			тах налогопла-	обязанности по
			тельщика-орга-	уплате налога,
			низации или его	пеней и штрафов
			электронных
			денежных
			средств либо
			при отсутствии
			информа-
			ции о счетах
			налогопла-
			тельщика-ор-
			ганизации или
			информации о
			реквизитах его
			корпоративного
			электронно-
			го средства
			платежа, ис-
			пользуемого
			для переводов
			электронных
			денежных
			средств

Следует иметь в виду, что арест налагается не только на денежные средства, но и на иные ценности юридических и физических лиц, на-

Глава 8. Правовое регулирование банковских счетов

• 235

ходящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитных организациях (ст. 27 Закона о банках).

При наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах и во вкладах, кредитная организация незамедлительно по получении решения о наложении ареста прекращает расходные операции по данному счету (вкладу) в пределах средств, на которые наложен арест.

Основания и порядок приостановления операций по счету представлены в табл. 2.

Решение компетентного органа о приостановлении операций по счету владельца подлежит безусловному исполнению банком. Банк несет ответственность за нарушение процедуры приостановления операций по счетам клиентов. Так, например, ст. 77 НК РФ устанавливает, что при наличии решения о приостановлении операций по счетам организации банк не вправе открывать этой организации новые счета; ст. 134 НК РФ — ответственность банка в случае неисполнения решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика.

Административная ответственность должностных лиц банка за неисполнение решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика предусмотрена ст. 15.9 КоАП.

				Таблица 2
Основания и порядок приостановления операций по счету
Органы, имею-	Норма права,	Основание для при-	Цель	Срок
щие право при-	на основании которой	остановления операций	приоста-	приостановления
останавливать	осуществляется		новления
операции по	приостановление		операций
счету	операций по счету
Федеральная	Ст. 8, ч. 3 Феде-	Росфинмониторинг	Противо-	До 30 суток
служба по	рального закона от	издает постановле-	действие
финансовому	07.08.2001 № 115-	ние о приостанов-	легализа-
мониторингу	ФЗ «О противодей-	лении операций	ции (от-
(Росфинмо-	ствии легализации	с денежными	мыванию)
ниторинг)	(отмыванию) до-	средствами или	доходов,
	ходов, полученных	иным имуще-	получен-
	преступным путем,	ством, подлежащих	ных пре-
	и финансированию	обязательному	ступным
	терроризма»	контролю, если	путем,
		по результатам	и финан-
		предварительной	сированию
		проверки им при-	терро-
		знана обоснован-	ризма
		ной следующая
		информация о том,
		что хотя бы одной
		из сторон является:
		– организация или
		физическое лицо,
		в отношении кото-
		рых имеются све-

236 •		Раздел II. Функциональная часть банковского права
			Продолжение табл. 2
Органы,	Норма права,	Основание для при-	Цель	Срок
имеющие право	на основании которой	остановления операций	приоста-	приостановления
приостанавли-	осуществляется		новления
вать операции	приостановление		операций
по счету	операций по счету
		дения об их участии
		в террористической
		деятельности,
		• юридическое
		лицо, прямо или
		косвенно находяще-
		еся в собственности
		или под контролем
		таких организации
		или лица,
		• физическое
		или юридическое
		лицо, действующее
		от имени или по
		указанию таких ор-
		ганизаций или лица
Органи-	Ст. 7 Федераль-	Если хотя бы одной	Противо-	На пять
зации,	ного закона от	из сторон в опера-	действие	рабочих дней
осущест-	07.08.2001 № 115-	ции, подлежащей	легализа-	с даты, когда
вляющие	ФЗ «О противодей-	обязательному кон-	ции (от-	распоряжения
операции с	ствии легализации	тролю, является:	мыванию)	клиентов об
денежными	(отмыванию) до-	• организация или	доходов,	осуществле-
средствами	ходов, полученных	физическое лицо,	получен-	нии операции
или иным	преступным путем,	в отношении кото-	ных пре-	должны быть
имуществом	и финансированию	рых имеютсясведе-	ступным	выполнены
	терроризма»	ния об их участии в	путем,
		террористической	и финан-
		деятельности,	сированию
		• юридическое	терроризма
		лицо, прямо или
		косвенно находяще-
		еся в собственности
		или под контролем
		таких организации
		или лица,
		• физическое
		или юридическое
		лицо, действующее
		от имени или по
		указанию таких
		организации или
		лица
Налоговые	Ст. 31, 76 НК	В случае неиспол-	Для обе-	До получения
органы		нения налогопла-	спечения	банком реше-
		тельщиком-органи-	испол-	ния налогово-
		зацией обязанности	нения	го органа об
		по передаче	решения о	отмене при-
		налоговому органу	взыскании	остановления
		квитанции о при-	налога,	операций по
		еме требования	сбора,	счетам налого-

Глава 8. Правовое регулирование банковских счетов				• 237
			Продолжение табл. 2
Органы,	Норма права,	Основание для при-	Цель	Срок
имеющие право	на основании которой	остановления операций	приоста-	приостановления
приостанавли-	осуществляется		новления
вать операции	приостановление		операций
по счету	операций по счету
		о представлении	пеней	плательщика-
		документов, требо-	и (или)	организации
		вания о представ-	штрафа, а	в банке
		лении пояснений	также ис-
		и (или) уведом-	полнения
		ления о вызове в	обязан-
		налоговый орган —	ности по
		в течение10 дней	представ-
		со дня истечения	лению
		срока, установлен-	налоговой
		ного для передачи	деклара-
		налогоплательщи-	ции
		ком-организацией
		квитанции о при-
		еме документов,
		а также в случае
		непредставления
		им налоговой
		декларации в
		течение 10 дней по
		истечении уста-
		новленного срока
		представления
		такой декларации
Таможенные	Статья 34 НК	Таможенные органы	пользуются	правами и не-
органы		сут обязанности налоговых органов по взима-
		нию налогов при перемещении товаров через
		таможенную границу Российской Федерации
		в соответствии с таможенным законодатель-
		ством РФ
Федераль-	Ст. 166.1, 242.3	Как мера, приме-	Недо-	Решение
ные органы	БК РФ, Приказ	няемая к наруши-	пущение	о при-
исполнитель-	Минфина России	телям бюджетного	нарушения	остановлении
ной власти,	от 23.04.2009 № 36н	законодательства	бюджетно-	операций по
в том числе	«Об утверждении		го законо-	лицевым сче-
органы Фе-	Порядка направле-		дательства	там действует
дерального	ния Федеральным			с даты его
казначейства	казначейством и			подписания до
	его территориаль-			даты отмены
	ными органами
	представлений о
	приостановлении
	операций в валюте
	Российской Феде-
	рации по счетам,
	открытым участ-
	никам бюджетного
	процесса и бюджет-
	ным учреждениям в
	учреждениях

238 •		Раздел II. Функциональная часть банковского права
			ПродолжеОкончание табл. 2
Органы,	Норма права,	Основание для при-	Цель	Срок
имеющие право	на основании которой	остановления операций	приоста-	приостановления
приостанавли-	осуществляется		новления
вать операции	приостановление		операций
по счету	операций по счету

Центрального банка Российской Федерации и кредитных организациях в нарушение бюджетного законодательства Российской Федерации»

Постановление	а) непредставление	Недо-	Решение
Правительства РФ	в установленный	пущение	о приоста-
от 05.06.2003 № 328	срок отчетности и	нарушений	новлении
«Об утверждении	финансовых доку-	при ис-	операций по
Правил приоста-	ментов, связанных	полнении	лицевым сче-
новления операций	с использованием	бюджетно-	там действует
по лицевым счетам	средств федераль-	го законо-	с даты его
главных распоряди-	ного бюджета;	дательства	подписания
телей, распорядите-	г) нарушение		до даты отме-
лей и получателей	установленного		ны
средств федераль-	Правительством
ного бюджета, от-	Российской Фе-
крытым в органах	дерации порядка
Федерального каз-	учета обязательств,
начейства»	подлежащих ис-
Документ не примеполнению за счет
няется при исполнесредств федераль-
нии предъявленных	ного бюджета;
в органы Федераль-	д) незакрытие
ного казначейства	федеральным
судебных актов по	учреждением
обращению взыска-	счетов, открытых
ния на средства бюд- ему в учреждениях
жетов бюджетной	Банка России и
системы Российской (или) кредитных
Федерации (письмо	организациях для
Казначейства РФ от	учета операций
23.06.2009 № 42-7.4-	со средствами,
05/9.4-352).	полученными от
	предпринима-
	тельской и иной
	приносящей доход
	деятельности.
	е) иные основания

Глава 8. Правовое регулирование банковских счетов

• 239

§5. Дистанционное банковское обслуживание

Впоследнее десятилетие в России стали быстро развиваться услуги, связанные с дистанционным банковским обслуживанием. В настоящее время существует лишь незначительное число кредитных организаций, которые не представлены в этом сегменте рынка.

Открытый люк

Несмотря на столь стремительное развитие новейших способов безналичных расчетов, специальное законодательство, регламентирующее особенности правового режима дистанционного банковского обслуживания, отсутствует.

Правовой основой дистанционного банковского обслуживания является ч. 2 ст. 160 ГК, которая устанавливает, что использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. В развитие данной нормы ч. 3 ст. 847 ГК закрепила, что договором может быть предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными суммами, находящимися на счете, электронными средствами платежа и другими документами с использованием в них аналогов собственноручной подписи, кодов, паролей и иных средств, подтверждающих, что распоряжение дано уполномоченным на это лицом.

Отдельные нормы, относящиеся к данной области правоотношений, можно найти в Федеральном законе от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной цифровой подписи»1, в положении Банка России от 24 декабря 2004 г. № 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт»2, а также в некоторых рекомендательных актах Банка России, принятых по отдельным вопросам.

В части совершения перевода денежных средств, в том числе электронных, дистанционное банковское обслуживание подпадает под действие Закона о национальной платежной системе. Кроме того, системы ДБО подпадают по определение электронного средства платежа3.

Понятие дистанционного банковского обслуживания впервые появилось в письме Банка России от 3 февраля 2004 г. № 16-Т «О реко-

1 СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036.

2 Вестник Банка России. 2005. № 17.

3 Электронное средство платежа — средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств.

240 • Раздел II. Функциональная часть банковского права

мендациях по информационному содержанию и организации webсайтов кредитных организаций в сети Интернет»1. В настоящее время в соответствии с п. 2.1.2 письма Банка России от 23 октября 2009 г. № 128-Т с тем же наименованием под дистанционным банковским обслуживанием понимается совершение банковских операций и других сделок по поручению и на основании ордера клиента с использованием информационно-телекоммуникационных сетей2. Ордером клиента является любое дистанционное обращение клиента кредитной организации с помощью системы интернет-банкинга за оказанием банковских услуг (получение выписки со счета, осуществление банковской операции и т. д.)3.

Таким образом, дистанционное банковское обслуживание (далее также — ДБО) представляет собой технологию предоставления банковских услуг на основании распоряжений, передаваемых клиентом удаленным образом, т. е. вне пределов кредитной организации. Позволяя достичь банковскому сервису совершенно нового уровня, ДБО, кроме достижения собственно коммерческих целей, имеет и социальное значение — повышение доступности банковских услуг, что особенно значимо для удаленных регионов.

Существует несколько способов дистанционного банковского обслуживания, отличия между которыми основаны на использовании разных программно-технических средств и видов связи. К их числу следует отнести клиент-банк, интернет-банкинг, мобильный банкинг, обслуживание с применением программно-технических устройств, предназначенных для осуществления операций с использованием платежных карт (банкоматы, электронные терминалы и т. п.), интернет-трейдинг, услуги по торговле на рынке FOREX, обслуживание с использованием систем денежных переводов без открытия банковского счета и др. Рассмотрим некоторые из них более подробно.

Первоначально ДБО получило развитие в форме такого способа, как клиент-банк, доступ к системе которого осуществляется через персональный компьютер. Кредитная организация при этом предоставляет клиенту техническую и методическую поддержку при установке системы, начальное обучение персонала клиента, обновление программного обеспечения и сопровождение клиента в процессе дальнейшей работы. Система клиент-банк обеспечивает полноценное расчетное обслуживание и ведение рублевых и валютных счетов с удаленного рабочего

1 Документ утратил силу.

2 Вестник Банка России. 2009. № 61.

3 Пункт 1.1 письма Банка России от 31 марта 2008 г. № 36-Т «О рекомендациях по организации управления рисками, возникающими при осуществлении кредитными организациями операций с применением систем Интернет-банкинга» // Вестник Банка России. 2008. № 16.

Глава 8. Правовое регулирование банковских счетов

• 241

места. В целях безопасности в системах клиент-банк используются различные системы шифрования. Использование системы клиент-банк для обслуживания юридических лиц до сих пор является лидирующей технологией дистанционного банковского обслуживания в России. Принципиально системы клиент-банк подразделяются на два типа:

‒банк-клиент (толстый клиент) — классический тип системы клиент-банк. При его использовании на рабочей станции клиента устанавливается отдельная программа-клиент. Данная программа хранит на компьютере все свои сведения (платежные документы, выписки по счетам). По различным каналам связи данная программа может соединяться с банком;

‒интернет-клиент (тонкий клиент) — тип системы клиент-банк, которая размещается на веб-сервере кредитной организации. Клиенты банка входят в систему через интернет-браузер, и все их данные доступны на веб-сайте кредитной организации1.

Новой и динамично развивающейся системой удаленного банковского обслуживания является интернет-банкинг — способ дистанционного банковского обслуживания клиентов, осуществляемого кредитными организациями в сети Интернет и включающего информационное и операционное взаимодействие с ними2. Для доступа в систему интернетбанкинга клиент любым доступным ему способом посещает специальный (операционный) интернет-сайт и после прохождения процедуры идентификации (установления личности) и аутентификации (проверки соответствия клиента предъявленному им идентификатору) имеет возможность доступа ко всем своим счетам в данном банке и совершения операций по этим счетам3. Уровень предоставляемого сервиса зависит от программного обеспечения, используемого банком, реализуемых банком видов услуг, а также от условий соответствующих договоров, заключенных между банком и клиентом.

Как правило, системы интернет-банкинга предоставляют следующие возможности: постоянный доступ ко всем счетам, открытым в кредитной организации, просмотр истории движения денежных средств с возможностью получения выписок за любой период времени; осуществление безналичных расчетов, включая переводы между своими счетами; создание собственных шаблонов безналичных платежей; просмотр списка кредитов со всеми их основными свойствами и сервисом для расчета и погашения кредита; осуществление операций по сделкам купли-про-

1 Режим доступа: https://ru.wikipedia.org/wiki/ (дата обращения: 08.11.2015).

2 Письмо ЦБ РФ от 31 марта 2008 г. № 36-Т «О рекомендациях по организации управления рисками, возникающими при осуществлении кредитными организациями операций с применением систем Интернет-банкинга» // Вестник Банка России. 2008. № 16.

3 См. п. 2.1.2 и 3.4.2 письма Банка России от 23 октября 2009 г. № 128-Т «О рекомендациях по информационному содержанию и организации WEB-сайтов кредитных организаций в сети Интернет» // Вестник Банка России. 2004. № 11.

242 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

дажи иностранной валюты в безналичной форме, включая конвертацию средств; оплату услуг. С помощью интернет-банкинга между банком и клиентом возможен обмен письмами и документами, включая возможность подписания договоров в тех случаях, когда закон не требует личного присутствия в банке клиента либо его представителя. Системы интернет-банкинга обычно также содержат в себе информационную составляющую, обеспечивая клиента всеми необходимыми сведениями, касающимися деятельности кредитной организации.

Для работы через систему интернет-банкинга клиенту достаточно иметь соответствующее программно-техническое обеспечение, поддерживающее связь с Интернетом, что и обусловливает широкое распространение интернет-банкинга, который является наиболее совершенным способом ДБО как с точки зрения технических особенностей, так и с позиции функционального содержания.

Прокол

Согласно п. 5 ст. 7 Закона о противодействии легализации кредитным организациям, запрещается открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя. Данная норма затрудняет кредитным организациям оказывать клиентам электронные банковские услуги, в том числе дистанционное открытие счета, в результате чего банки стремятся обойти ее всеми возможными способами. Одной из наиболее распространенных схем является выдача клиентом доверенности на открытие счета. В рамках указанной доверенности клиенту открывается счет от имени физического лица — представителя, чаще всего являющегося сотрудником непосредственно самой кредитной организации, в которой открывается счет. Формально требование Закона о противодействии легализации соблюдается, однако надлежащая идентификация клиента не производится. В связи с этим законодателю необходимо пересмотреть эту норму и предусмотреть невозможность ее обхода таким образом, чтобы не препятствовать распространению информационных технологий на рынке электронных банковских услуг. Решая данный вопрос, клиенту можно разрешить открывать счет без личного присутствия, но при этом оценку надежности клиента должна представить другая кредитная организация, которая имела ранее деловые отношения с данным клиентом и, следовательно, уже идентифицировала его с использованием систем внутреннего контроля. Подобная практика получила распространение во многих европейских странах1.

1 Нардина О. В. Проблемы реализации требований российского законодательства по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в финансово-кредитной системе // Банковское право. 2008. № 3.