23-24 учебный год / Банковское право (магистратура)

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 333

Кредитные организации — эмитенты вправе выпускать только именные акции, которые могут быть обыкновенными и привилегированными. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от зарегистрированного уставного капитала кредитной организации.

Акции кредитной организации — эмитента при ее учреждении должны быть полностью размещены и оплачены в течение одного месяца с момента уведомления учредителей о государственной регистрации кредитной организации и выдаче им документа, подтверждающего факт внесения записи о кредитной организации в Единый государственный реестр юридических лиц.

Оплата акций производится ее учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций.

Эмиссия акций, проводимая при создании кредитной организации, является первичной эмиссией и предполагает размещение 100% акций среди ее учредителей. Аналогичное правило действует также при реорганизации кредитной организации в форме слияния, разделения, выделения или преобразования из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество.

Эмиссия акций может осуществляться и в случае изменения уставного капитала кредитной организации.

Увеличение уставного капитала кредитной организации — акционерного общества осуществляется путем 1) увеличения номинальной стоимости акций или 2) размещения дополнительных акций.

При увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости размещенных акций акции с прежней номинальной стоимостью конвертируются во вновь выпущенные акции с увеличенной номинальной стоимостью и погашаются. Увеличение уставного капитала таким способом осуществляется только за счет имущества кредитной организации — эмитента. При этом регистрационные документы оформляются на выпуск акций с увеличенной номинальной стоимостью.

Решение об увеличении уставного капитала кредитной организации — эмитента путем размещения дополнительных акций должно соответствовать требованиям Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»1. Дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом кредитной организации — эмитента. При этом решение вопроса об увеличении уставного капитала кредитной организации — эмитента путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением

1 СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

334 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

о внесении в устав положений об объявленных акциях или об изменении положений об объявленных акциях.

Кредитная организация вправе осуществлять размещение дополнительных акций посредством подписки, конвертации и распределения среди акционеров.

При увеличении уставного капитала кредитной организации — эмитента за счет ее имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров — владельцев акций всех категорий (типов) этой кредитной организации. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.

Акционеры кредитной организации — эмитента имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Прокол

По решению Банка России в отношении банка может быть принято решение об изменении размера уставного капитала и (или) состава акционеров (участников) (ст. 189.50 Закона о банкротстве). В таком случае временной администрацией по управлению банком может быть принято решение о размещении дополнительного выпуска акций (внесении дополнительного вклада в уставный капитал) банка. При указанных обстоятельствах на акционеров (участников) банка не распространяется преимущественное право приобретения акций (долей) банка. Дополнительный выпуск акций банка может быть полностью или частично приобретен Агентством по страхованию вкладов.

При уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций кредитная организация — эмитент должна зарегистрировать и разместить выпуск акций с уменьшенной номинальной стоимостью.

Решение об уменьшении уставного капитала кредитной организации — эмитента путем уменьшения номинальной стоимости акций с передачей акционерам ценных бумаг должно предусматривать передачу каждому акционеру кредитной организации — эмитента ценных бумаг одинаковой категории (типа), которые выпущены одним и тем же эмитентом и количество которых составляет целое число и пропорционально сумме, на которую уменьшается номинальная стоимость принадлежащих акционеру акций.

Решением об уменьшении уставного капитала кредитной организации — эмитента путем уменьшения номинальной стоимости акций

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 335

могут быть предусмотрены выплата всем акционерам кредитной организации — эмитента денежных средств и (или) передача им принадлежащих кредитной организации — эмитенту ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом. В этом случае таким решением должны быть определены сумма денежных средств, выплачиваемая акционерам кредитной организации — эмитента при уменьшении номинальной стоимости каждой акции, и (или) количество, вид, категория (тип) ценных бумаг, передаваемых акционерам кредитной организации — эмитента при уменьшении номинальной стоимости каждой акции.

В процессе размещения акции с прежней номинальной стоимостью конвертируются в акции с уменьшенной номинальной стоимостью и погашаются.

По решению общего собрания акционеров кредитная организация может проводить дробление и консолидацию уже размещенных акций путем осуществления нового выпуска акций той же категории (типа) без изменения величины уставного капитала.

Коэффициент консолидации или дробления должен быть выражен целым числом.

Размещение акций при консолидации осуществляется путем конвертации двух и более ранее размещенных акций в одну новую акцию той же категории (типа).

Размещение акций при дроблении осуществляется путем конвертации одной акции в две и более размещаемые акции той же категории (типа).

Акции, конвертируемые при консолидации и дроблении акций, в результате такой конвертации погашаются (аннулируются).

Если при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции). Дробная акция предоставляет акционеру — ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

Кредитная организация может выпускать облигации для привлечения заемных средств.

Кредитная организация может выпускать следующие виды облигаций:

‒именные и на предъявителя;

‒обеспеченные залогом собственного имущества либо облигации с обеспечением, предоставленным кредитной организации для целей выпуска третьими лицами;

336 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

‒без обеспечения;

‒облигации с ипотечным покрытием;

‒процентные и дисконтные;

‒конвертируемые в акции;

‒с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки;

‒с возможностью досрочного погашения.

Именные облигации могут выпускаться только в бездокументарной форме, облигации на предъявителя — только в документарной форме.

Облигациями с обеспечением признаются облигации кредитной организации — эмитента, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (облигации с залоговым обеспечением), залогом ипотечного покрытия (облигации с ипотечным покрытием), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением могут быть только бездокументарные ценные бумаги, обездвиженные документарные ценные бумаги, недвижимое имущество и денежные требования по обязательствам, в том числе денежные требования, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств.

Решение о выпуске облигаций с обеспечением должно содержать вид предоставляемого обеспечения (залог, поручительство, банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия), наименование, место нахождения или фамилию, имя, отчество и адрес места жительства лица, предоставляющего обеспечение, или указание на то, что залогодателем является эмитент, условия обеспечения, а также иные сведения, предусмотренные федеральными законами.

Такая облигация предоставляет ее владельцу все права, возникающие из подобного обеспечения. Например, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по письменному требованию любого из владельцев таких облигаций, направленному залогодателю или эмитенту таких ценных бумаг.

Облигация с ипотечным покрытием — это облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия.

Ипотечное покрытие облигаций могут составлять только:

‒обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и (или) об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа1;

1 См.: Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» // СЗ РФ. 2003. № 46. Ст. 4448.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 337

‒ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельца в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие;

‒денежные средства в валюте Российской Федерации или иностранной валюте;

‒государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации;

‒недвижимое имущество, приобретенное кредитной организацией — эмитентом облигаций с ипотечным покрытием в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации при обращении на него взыскания в случае неисполнения или

ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой требования, входившего в состав ипотечного покрытия облигаций.

Процент (купон) — это размер дохода по облигации, который устанавливается в цифровом выражении (проценте) от номинальной стоимости облигации. Проценты по облигациям с купонным доходом выплачиваются регулярно, в течение срока обращения облигации.

К бескупонным облигациям относятся дисконтные облигации, которые продаются по цене ниже номинальной, а погашаются эмитентом по номинальной стоимости. По таким облигациям не производится никаких выплат, кроме как при погашении.

Номинальная стоимость облигаций может быть выражена в валюте Российской Федерации или в иностранной валюте в случаях, установленных законодательством Российской Федерации.

Кредитная организация может выпускать опционы эмитента. Опцион эмитента — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион кредитной организации — эмитента является именной ценной бумагой.

Опцион, который дает право на покупку ценных бумаг, называется опционом на покупку или опционом колл; опцион, который дает право на продажу ценных бумаг, называется опционом на продажу или опционом пут1.

Суть операции в следующем. В соответствии с опционным соглашением один из его участников выписывает и продает опцион (продавец опциона). Другой участник покупает опцион и получает право купить (продать) по фиксированной цене определенное количество акций. Лицо, получившее право на покупку (продажу) опциона, называется

1Рынок ценных бумаг: учебник / под ред. В. А. Галанова, А. И. Басова. М., 2002.

С.175.

338 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

покупатель контракта. Владелец опциона имеет право отказаться от совершения операции в течение срока действия опциона. Он не несет по опциону никаких обязательств, кроме выплаты продавцу опциона цены опциона, называемой «премией»1. В результате опционных сделок купля-продажа ценных бумаг не происходит. Юридически речь идет не о приобретении ценных бумаг, а только о праве на их приобретение.

Российское законодательство предусмотрело такой вид опциона, как опцион на покупку (опцион колл). Опцион на покупку означает, что держатель опциона приобретает право купить ценные бумаги, на которые выписан опцион, по установленной цене исполнения в любой момент до истечения срока его действия. Другая сторона опциона обязуется продать эти ценные бумаги, если держатель опциона того потребует. Покупка колл-опциона гарантирует инвестору защиту от роста цен на акции выше цены, указанной в опционе2.

Акции, право на приобретение которых дает опцион, на момент исполнения опциона будут иметь свою некую рыночную цену, однако проданы должны быть по цене, определенной в опционе (цене исполнения опциона).

Размещение опционов эмитента осуществляется в соответствии с правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, и возможно только после полной оплаты уставного капитала кредитной организации — эмитента. Опцион эмитента исполняется путем его конвертации в дополнительные акции по требованию владельца опциона эмитента.

Кредитная организация — эмитент не вправе размещать опционы эмитента, если количество объявленных акций меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы эмитента.

Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы кредитной организации — эмитента, не может превышать пять процентов акций этой категории (типа).

Опцион эмитента исполняется путем его конвертации в дополнительные акции по требованию владельца опциона эмитента с уплатой им цены, предусмотренной в опционе эмитента.

Преимущественное право на приобретение дополнительных акций, размещаемых в целях исполнения обязательств по опционам эмитента, не применяется.

1 Ценные бумаги: учебник / под ред. В. И. Колесникова, В. С. Торкановского. М., 1999. С. 50.

2 Там же. С. 51.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 339

Срок, в течение которого владельцами опционов эмитента могут быть поданы заявления о конвертации, а также срок, в течение которого должна быть осуществлена конвертация опционов эмитента в дополнительные акции, не может наступать ранее даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) опционов эмитента.

Если в течение срока, установленного для заявления требования владельцем опциона эмитента о его конвертации в дополнительные акции, указанное требование не будет заявлено, права по опциону эмитента прекращаются, и такие опционы эмитента погашаются (аннулируются), при этом у владельца опциона эмитента не возникает права требовать какой-либо компенсации от кредитной организации — эмитента опциона кредитной организации — эмитента.

Кредитная организация может эмитировать депозитарные расписки. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг российская депозитарная расписка — это именная эмиссионная ценная бумага, не

имеющая номинальной стоимости, которая:

‒удостоверяет право собственности ее владельца на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг);

‒закрепляет право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами;

‒удостоверяет право ее владельца требовать надлежащего выполнения эмитентом обязательств перед владельцами российских депозитарных расписок (в случае если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя эти обязанности).

Депозитарные расписки являются способом реализации эмитентом своих акций (облигаций) за пределами своей страны, на международном рынке ценных бумаг и позволяют преодолевать коллизии между законодательством иностранного эмитента и национального инвестора.

Ключевая роль в реализации достаточно сложного механизма непрямого владения акциями посредством депозитарных расписок принадлежит банкам в стране эмитента акций и стране выпуска депозитарных расписок.

Открытый люк

Российское законодательство не предписывает, что эмитентом депозитарных расписок должен быть исключительно банк. Эту операцию

340 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

имеет право осуществлять депозитарий, созданный и действующий в соответствии с национальным законодательством1. Однако, как правило, и эмиссия депозитарных расписок, и хранение базового актива (акций, на которые эмитируются расписки) осуществляется банками-депози- тариями.

Для осуществления проекта выпуска депозитарных расписок национальный эмитент акций должен найти иностранный банк — депозитарий (depositarybank), который будет эмитировать депозитарные расписки, и заключить с ним депозитарный договор. В договоре должны быть урегулированы порядок выпуска, обращения и погашения депозитарных расписок; определены обязательства и ответственность эмитента и депозитария, применимое право и решены иные принципиальные вопросы.

Национальный эмитент осуществляет эмиссию акций, определенный процент которых изымается из обращения на национальном фондовом рынке и помещается в банк-хранитель или банк-кастодиан (custodianbank) в стране эмитента акций. Эти акции являются залогом для выпуска депозитарных расписок, и каждая из выпущенных депозитарных расписок представляет собой право собственности на одну или несколько акций национального эмитента.

Между банком-депозитарием и банком-кастодианом также заключается депозитарное соглашение, в соответствии с которым банккастодиан осуществляет хранение и учет депонированных ценных бумаг — базового актива.

Далее осуществляется выпуск депозитарных расписок иностранным банком-депозитарием под базовый актив — акции национального эмитента, хранящиеся в банке-кастодиане. Депозитарные расписки обращаются на иностранном рынке ценных бумаг и могут приобретаться иностранными инвесторами в соответствии с собственным законодательством.

Владельцы депозитарных расписок осуществляют свои права исключительно через банк-депозитарий, обращение владельцев расписок непосредственно к эмитенту исключено. Этот банк выполняет не только депозитарные функции; он может оказывать услуги по ведению реестра, осуществлять выплату дивидендов владельцам депозитарных расписок.

1 По законодательству Российской Федерации эмитентом российских депозитарных расписок может являться только депозитарий, отвечающий установленным нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг требованиям к размеру собственного капитала (собственных средств) и осуществляющий депозитарную деятельность не менее трех лет.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 341

Ограничение скорости

Первые депозитарные программы российских банков были запущены еще в 1996 г., когда были осуществлены выпуски депозитарных расписок на акции банков «Менатеп», «Инкомбанк» и «Возрождение»1. В дальнейшем к программам депозитарных расписок подключился Сбербанк. Так, в 2004 г. Deutsche Bank и инвестиционная компания UFG выпустили на Франкфуртской бирже неспонсируемые депозитарные расписки на 1,32% обыкновенных акций Сбербанка, которые были оценены в 110 млн долл. США.

Кроме того, банк-депозитарий выбирает банк-кастодиан, в котором ему будет открыт счет депо по учету базового актива депозитарных расписок. Так, согласно российскому законодательству, эмиссия российских депозитарных расписок допускается при условии, что учет прав банка-депозитария на представляемые ценные бумаги осуществляется на счете, открытом ему как лицу, действующему в интересах других лиц, то есть депозитарий, осуществляющий эмиссию депозитарных расписок, является номинальным держателем представляемых ценных бумаг иностранного эмитента. При этом указанные права должны учитываться организацией, осуществляющей учет прав на ценные бумаги и включенной в перечень, утвержденный Приказом ФСРФ от 28 июля 2011 г. № 11-35/пз-н «Об утверждении Перечня организаций, в которых российские депозитарии могут открывать счета для учета прав на иностранные ценные бумаги в целях осуществления эмиссии российских депозитарных расписок»2. Данный перечень включает депозитарные организации по всему миру, например ДжейПи Морган, Евроклир, Республиканское унитарное предприятие «Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг» (Республика Беларусь), Центральный Депозитарий ценных бумаг Австрии и др.

Ограничение скорости

В практике российского рынка ценных бумаг институт российских депозитарных расписок не получил сколь-нибудь серьезного распространения. Известен на сегодняшний день лишь один случай эмиссии российских депозитарных расписок, организованной компанией РУСАЛ. В январе 2010 г. компания разместила свои акции на Гонконгской бирже, а затем, когда выяснилось, что ее акции неликвидны, эмитировала российские депозитарные расписки3. Данная операция датирована

1Шапран Н. Рынок депозитарных расписок // Финансовый директор. 2003. № 1.

С.55.

2 РГ. 2011. 16 сент. № 207.

3Черкасский Б. В Россию через Гонконг. Опрос экспертов // Депозитариум. 2011.

№1. С. 11–12.

342 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

24 декабря 2010 г., и это первый и пока единственный случай выпуска РДР, при этом специалисты называют его «нетипичным для программ депозитарных расписок»1.

Процедура эмиссии ценных бумаг кредитной организации состоит из нескольких этапов.

1. Принятие эмитентом решения о размещении ценных бумаг. Решение о размещении ценных бумаг принимается тем органом кре-

дитной организации, который имеет соответствующие полномочия, согласно действующему законодательству и уставу кредитной организации.

Решение о размещении ценных бумаг может выражаться в принятии решения:

‒о создании кредитной организации путем учреждения или реорганизации;

‒об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

‒об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций;

‒о размещении ценных бумаг путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг другого вида, категории (другого типа);

‒об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций;

‒о внесении изменений в устав кредитной организации — эмитента, касающихся предоставляемых по привилегированным акциям этого типа прав;

‒о консолидации акций;

‒о дроблении акций;

‒о размещении облигаций (программы облигаций);

‒о размещении опционов кредитной организации — эмитента. Решение о размещении ценных бумаг должно содержать информа-

цию о количестве размещаемых ценных бумаг, их номинальной стоимости, форме выпуска, способе размещения, цену размещения и иную информацию.

В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны имена, наименования и (или) категории этих лиц.

Цена размещения акций кредитной организации — эмитента не может быть ниже их номинальной стоимости. Цена размещения облигаций кредитной организации — эмитента, конвертируемых в ее

1Черкасский Б. В Россию через Гонконг. Опрос экспертов // Депозитариум. 2011.

№1. С. 11–12.