23-24 учебный год / Банковское право (магистратура)

Глава 12. Правовое регулирование валютных операций кредитных организаций

• 323

‒сделки типа — «tomorrow» — дата валютирования на следующий за днем заключения сделки рабочий банковский день;

‒сделки типа «spot» — дата валютирования на второй за днем заключения сделки рабочий банковский день;

‒сделки типа «swap» — сделка, состоящая из двух конверсионных операций на одинаковую сумму, заключенных в один день, при

этом одна из сделок является срочной, а другая — с немедленной поставкой1.

Уполномоченные банки имеют право покупать и продавать иностранную валюту:

‒от своего имени по поручению юридических лиц и коммерческих банков (посреднические операции за комиссионное вознаграждение);

‒от своего имени и за свой счет.

Уполномоченные банки по поручению юридического лица продают средства в иностранной валюте: другому юридическому лицу, на межбанковском валютном рынке или Банку России. Денежные средства в рублях, полученные юридическим лицом от продажи средств в иностранной валюте, подлежат обязательному зачислению в полном объеме на расчетный счет этого юридического лица и в дальнейшем используются на любые цели в соответствии с действующим законодательством.

В случае проведения операций по покупке и продаже иностранной валюты от своего имени и за свой счет уполномоченный банк ведет открытую валютную позицию. Порядок ведения и лимиты открытой валютной позиции устанавливаются Банком России с целью ограничения валютного риска2.

§ 4. Валютный контроль

Легального определения валютного контроля в законодательстве не содержится. Однако в литературе существует целая палитра взглядов относительно данного термина3. Так, Л. Г. Вострикова под валютным контролем понимает комплекс нормативно закрепленных административных и организационных мер, осуществляемых специально уполномоченными на основании закона государственными органами или иными организациями и направленных на проверку соблюде-

1 Банковское право: учеб. пособие / отв. ред. А. А. Травкин. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2005. С. 330.

2 Инструкция ЦБ РФ от 15 июля 2005 г. № 124-И «Об установлении размеров (лимитов) открытых валютных позиций, методике их расчета и особенностях осуществления надзора за их соблюдением кредитными организациями» // Вестник Банка России. 2005. № 44.

3 Банковское право: учебник / отв. ред. В. С. Белых. М.: Проспект, 2010. С. 338.

324 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

ния резидентами и нерезидентами норм валютного законодательства, предупреждение и пресечение валютных правонарушений1. Д. В. Винницкий полагает, что валютный контроль — это деятельность, направленная на обеспечение соблюдения валютного законодательства при осуществлении валютных операций2. По мнению Е. В. Покачаловой, валютный контроль можно определить как контроль Правительства РФ, органов и агентов валютного контроля в соблюдении валютного законодательства3.

Органами валютного контроля в Российской Федерации являются Банк России, а также федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством. Согласно постановлению Правительства РФ от 4 февраля 2014 г. № 77 «О Федеральной службе финан- сово-бюджетного надзора»4, федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции органа валютного контроля, является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (Росфиннадзор).

Агентами валютного контроля являются уполномоченные банки и не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг, а также государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», таможенные органы и налоговые органы.

Контроль за осуществлением валютных операций кредитными организациями осуществляет Банк России. В свою очередь, контроль за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями, осуществляют в пределах своей компетенции федеральные органы исполнительной власти, являющиеся органами валютного контроля, и агенты валютного контроля.

Правительство РФ обеспечивает координацию деятельности в области валютного контроля федеральных органов исполнительной власти, являющихся органами валютного контроля, а также их взаимодействие

сБанком России. Правительство РФ обеспечивает взаимодействие таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля

сБанком России.

Банк России осуществляет взаимодействие с другими органами валютного контроля, а также координацию взаимодействия уполномоченных банков и не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг как агентов валютного контроля с органами валютного контроля и другими агентами валютного контроля при обмене информацией.

1 Вострикова Л. Г. Валютное право: учеб. пособие. М., 2005. С. 40. 2 Винницкий Д. В. Субъекты налогового права. М., 2000. С. 120.

3Финансовое право: учебник / отв. ред. Н. И. Химичева. 4-е изд., перераб. и доп.

С.734.

4 СЗ РФ. 2014. № 6. Ст. 591.

Глава 12. Правовое регулирование валютных операций кредитных организаций

• 325

Уполномоченные банки при наличии информации о нарушении актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования лицом, осуществляющим валютные операции, или об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории РФ обязаны передать соответствующую информацию органу валютного контроля, имеющему право применять санкции к данному лицу. Кроме этого, уполномоченные банки как агенты валютного контроля передают таможенным и налоговым органам информацию для выполнения ими функций агентов валютного контроля.

Ограничение скорости

Структура выявляемых нарушений валютного законодательства и актов органов валютного регулирования выглядит следующим образом:

25% — нарушения установленных единых правил оформления паспортов сделок;

23% — нарушения установленных сроков представления форм учета

иотчетности по валютным операциям, подтверждающих документов

иинформации при осуществлении валютных операций или сроков представления отчетов о движении денежных средств по счетам (вкладам), расположенных в банках за пределами территории РФ с подтверждающими банковскими документами более чем на 30 дней;

26% — нарушения установленных сроков представления форм учета

иотчетности по валютным операциям, подтверждающих документов

иинформации при осуществлении валютных операций не более чем на 10 дней или сроков представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ с подтверждающими банковскими документами не более чем на 30 дней;

12% — нарушения, связанные с невозвратом валютной выручки при экспорте;

6% — нарушения установленных порядка и (или) сроков представления в налоговый орган уведомлений об открытии (закрытии) счета (вклада) или об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ;

5% — невозврат авансовых платежей при импорте;

2% — доля осуществления незаконных валютных операций; 1% — нарушения за повторное в течение одного года совершение

действий (бездействий), предусмотренных ч. 6 ст. 15.25 КоАП1.

Органы и агенты валютного контроля имеют право:

1) проводить проверки соблюдения резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования;

1 См.: Деятельность Росфиннадзора в сфере валютного контроля в I полугодии 2015 года. Режим доступа: http://www.rosfinnadzor.ru/work/valutnii_control/currency_control/ (дата обращения: 27.10.2015).

326 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

2)проводить проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям резидентов и нерезидентов;

3)запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов.

Дополнительные права предоставлены органам валютного контроля:

1)выдавать предписания об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования;

2)применять меры ответственности за нарушение актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования.

Правам органов и агентов валютного контроля корреспондируют соответствующие обязанности. Так, агенты валютного контроля обязаны:

‒ осуществлять контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования;

‒ представлять органам валютного контроля информацию о валютных операциях, проводимых с их участием.

Кроме того, агенты и органы валютного контроля должны соблюдать коммерческую, банковскую, налоговую, иную охраняемую законом тайну, а также защищать другую информацию, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности и которая стала им известна при осуществлении их полномочий.

В том случае, если органам и агентам валютного контроля становится известна информация о нарушении актов валютного законодательства

иактов органов валютного регулирования лицом, осуществляющим валютные операции, или об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории РФ, а санкции к данному лицу имеет право применять иной орган валютного контроля, они передают полномочному органу валютного контроля соответствующую информацию.

При осуществлении обмена информацией в электронном виде органы и агенты валютного контроля обеспечивают защиту информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Глава 13 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ОПЕРАЦИЙ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ С ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

Маршрут движения

Прочитав эту главу, вы узнаете:

•особенности осуществления операций российских и зарубежных банков на рынке ценных бумаг;

•о правилах эмиссии ценных бумаг по российскому законодательству;

•об особенностях операций банков с депозитарными расписками;

•какова специфика инвестиционной деятельности кредитных организаций;

•порядок осуществления банковских операций с векселями

идепозитными (сберегательными) сертификатами.

§1. Правовые основы осуществления кредитными организациями операций с ценными бумагами

ВРоссии рынок ценных бумаг появился, если не учитывать дореволюционную практику, в связи с переходом к рыночной экономике, и при создании соответствующей нормативной базы возникла необходимость выбора модели рынка ценных бумаг в России.

Вмире сложились две модели рынка ценных бумаг. Основное отличие между ними состоит в наличии или отсутствии законодательных ограничений в отношении деятельности банков на рынке ценных бумаг. Первая модель — англосаксонская, она характерна для США, Великобритании, Канады и некоторых других стран. Экономический кризис 30-х гг. ХХ в. привел к краху многих корпораций и обесценению их ценных бумаг, что как следствие привело к банкротству многих банков. Поэтому в 1933 г. в США был принят нормативный акт, препятствующий деятельности банков на рынке ценных бумаг, известный как

328 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

закон Гласса-Стигала (Glass-Steagall Akt). Этот закон запретил банкам «подписывать и размещать ценные бумаги (кроме государственных и квазигосударственных ценных бумаг) или покупать акции за свой собственный счет»1. Он также запрещал создавать филиалы банкам, осуществляющим операции с ценными бумагами, запрещал компаниям, осуществляющим операции на фондовом рынке, проводить банковские операции по приему вкладов2. Таким образом, законодательство США жестко разделило банки на коммерческие и инвестиционные3.

В Великобритании разделение банков на депозитные и инвестиционные (торговые) сложилось исторически, естественным образом.

Вторая модель — континентальная, традиционно присущая большинству стран континентальной Европы: Германии, Франции, Италии, а также России. Классический пример государства с указанной системой — Германия, поэтому континентальную модель рынка иногда еще называют «рейнским капитализмом». Эта модель является практически полной противоположностью англосаксонской модели: выше доля государственной собственности, традиционно более значимая роль банков в финансировании экономики, в том числе в инвестировании крупных корпораций за счет операций с ценными бумагами на фондовом рынке.

Ограничение скорости

В настоящее время в странах с англосаксонской системой рынка ценных бумаг наблюдается тенденция к возвращению банков на фондовый рынок. В частности, в США им стало разрешаться осуществлять операции с ценными бумагами в качестве агента, то есть при условии, что «банк фактически сам не владеет продаваемыми ценными бумагами… и не подвергается рыночному риску». Запреты, установленные Законом Гласса-Стигала, постепенно нивелировались судебной практикой. В частности, банк не считается совершающим операцию с ценными бумагами, если речь идет о такой трансформации имущества в ценные бумаги, при которой держатель ценной бумаги будет обладать теми же правами, как если бы он владел соответствующей частью трансформированных активов4.

Фактически Закон Гласса-Стигала перестал работать. С 1999 г. в соответствии с Gramm-Leach-Bliley Aktof 1999 в США произошла «финансовая

1 Правовые основы банковской деятельности: учеб. пособие / Р. Хау, Д. Райс и др. М., 1995. С. 97.

2 Семилютина Н. Г. Российский рынок финансовых услуг (формирование правовой модели). М., 2005. С. 155.

3 Российское законодательство определения инвестиционного банка не содержит. Но по законодательству США инвестиционный банк — это не собственно банк в том смысле, как это определено нашим законодательством, а скорее хозяйствующий субъект, который специализируется на операциях с корпоративными ценными бумагами.

4 Семилютина Н. Г. Указ. соч. М., 2005. С. 158.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 329

модернизация». Создан «новый тип банков (так называемых «оптовых банков»), контролирующими собственниками которых станут брокерскодилерские фирмы»1. Разрешено также создание финансовых холдингов с преобладающим участием банков, в рамках которых возможно инвестирование в корпоративные ценные бумаги.

Согласно данным аналитического отчета Банка международных расчетов, опубликованного в 1998 г., предоставление банкам права осуществлять операции на фондовом рынке сулит большие преимущества, следовательно, «представляется желательным дать возможность коммерческим банкам войти в этот бизнес…»2. Сенатор Шумер — один из сторонников Закона о финансовой модернизации — высказался по этому поводу вполне определенно: «Этот закон имеет жизненно важное значение для будущего нашей страны. Если сейчас мы не примем закон, то можем обнаружить, что Лондон, Франкфурт или даже Шанхай стали финансовыми столицами мира. …Если это не будет сделано, …мы обнаружим, что большинство американских компаний покидают страну и переносят свой бизнес в те страны, законодательство которых позволяет делать все эти вещи»3.

В Великобритании депозитные банки стали приобретать участие в инвестиционных банках и таким путем продвигаться в сторону германской модели универсального банка4. В отношении банков стран с континентальной моделью фондового рынка, в том числе России, законодательных ограничений на осуществление банками операций с ценными бумагами не существовало изначально.

Однако не стоит спешить хоронить специализированную банковскую деятельность. США, несмотря на сильнейшее противостояние банковского сообщества, восстановили разграничение правовых статусов коммерческих и инвестиционных банков. В соответствии с правилом Волкера крупные банки не могут быть собственниками и инвесторами хедж-фондов, частных инвестиционных фондов, им также запрещено осуществлять торговые операции для собственной выгоды с использованием депозитов клиентов5.

1 Миркин Я. Рынок ценных бумаг России: воздействие фундаментальных факторов, прогноз и политики развития. М.: Альпина Паблишер, 2002. С. 235.

2 Там же. С. 240. К сожалению, источник не содержит фактов, на основании которых авторами отчета сделан такой вывод.

3 Цит. по: Семилютина Н. Г. Указ. соч. С. 159. 4 Там же. С. 156.

5 Бошесн Б., Каиседо Пита Д.П. де ла Т., Каиседо Питта Л.А. [и др.]. Международная финансовая система: вызовы ХХI века; монография / ред. и пер. М. А. Шаповалов. М.: Буки, Веди, 2013. С. 83.

330 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

Более того, можно говорить даже о некоторой экспансии специализированной банковской культуры зарубежных стран. Например, в 2006 г. Базельский комитет рекомендовал разделять организационно и нормативно инвестиционный и «классический» бэнкинг, т.к. это способствует снижению издержек и повышает эффективность работы банков1.

Дискуссия о том, следует ли наделять банки правом осуществлять операции с ценными бумагами на рынке ценных бумаг, длилась на протяжении всего ХХ в. и в свете последних событий на мировом финансовом рынке и в США в частности снова становится актуальной.

Открытый люк

Большинство российских банков до кризиса 1998 г. активно участвовало в операциях на финансовых рынках с ценными бумагами, иностранной валютой и другими финансовыми инструментами. Популярностью пользовалась, например, такая схема: на Западе брался краткосрочный кредит под 10% годовых, конвертировался в рубли, на рубли покупались ГКО под 30%. Чистый доход в валюте — 10–12%. «В августе 1998 г. 76% банковских вложений в экономику составили инвестиции в государственные ценные бумаги (ГКО, ОФЗ и др.)»2. После августа 1998 г. для российских банков настало тяжелое время. Их деятельность на рынке ценных бумаг стала убыточной.

На 1 октября 2008 г., по данным Банка России, совокупный убыток от переоценки фондовых портфелей банков составил 93,9 млрд руб. «КИТ Финанс», позиционировавшийся как лучший инвестиционный банк страны, был продан инвесторам в лице АЛРОСА и РЖД. Контрольный пакет акций Связь-Банка приобрел Внешэкономбанк. Новикомбанк и банк «ЦентроКредит», вложения которых в ценные бумаги недавно достигали свыше 40% собственных средств, на 1 октября 2008 г. фиксировали потери от переоценки ценных бумаг на уровне более 1 млрд руб. каждый3.

Тем не менее российское законодательство по-прежнему предоставляет кредитным организациям право осуществлять любые операции и сделки с ценными бумагами, не устанавливая принципиальных ограничений, по сравнению с иными хозяйствующими субъектами.

Российский банк — это универсальный банк, владеющий крупными портфелями корпоративных ценных бумаг.

1 Прусс Е. А. Современная территориальная структура банковской сферы США: докризисный и кризисный периоды: дис. ... канд. географ. наук. М., 2011. С. 12.

2 Мамедов З. Ф. Банковский кризис как катализатор процесса реформирования банковской системы: мировые тенденции и российская практика: дис. … д-ра эконом. наук. СПб., 2006. С. 32.

3 Гостева Е., Серегин В. Переоценка ценностей // РБК. 2008. № 12. С. 88.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 331

Наиболее распространены в банковской практике операции с акциями, облигациями, векселями, чеками, депозитными (сберегательными) сертификатами.

§ 2. Эмиссионные операции кредитных организаций

Эмиссией ценных бумаг признается установленная законом о рынке ценных бумаг последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Эмитентами являются юридические лица или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Действия эмитента по выпуску и размещению эмиссионных ценных бумаг на первичном рынке ценных бумаг называются эмиссионными операциями.

Как следует из текста закона, эмиссия возможна только в отношении эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссионная ценная бумага — это любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

‒закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных формы и порядка;

‒размещается выпусками;

‒имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одно-

го выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Российским законодательством эмиссионными ценными бумагами признаются акции, облигации, опционы эмитента и российские депозитарные расписки.

С помощью эмиссии ценных бумаг хозяйствующие субъекты могут формировать свой собственный капитал и привлекать заемный. Формирование собственного капитала осуществляется посредством эмиссии акций.

Для привлечения заемного капитала кредитные организации имеют право осуществлять эмиссию облигаций.

Опционы эмитента и депозитарные расписки являются вторичными (или производными) ценными бумагами, то есть ценными бумагами, дающими право на приобретение иных ценных бумаг, прежде всего акций.

Процедура эмиссии кредитными организациями ценных бумаг установлена Инструкцией Банка России от 27 декабря 2013 г. № 148-И «О порядке осуществления процедуры эмиссии ценных бу-

332 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

маг кредитных организаций на территории Российской Федерации»1 (далее — Инструкция № 148-И).

Кредитная организация может выпускать ценные бумаги именные и на предъявителя. Именные ценные бумаги кредитной организации могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Ценные бумаги кредитной организации на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

Выпуски (дополнительные выпуски) эмиссионных ценных бумаг, а также проспекты ценных бумаг кредитных организаций подлежат государственной регистрации в Банке России (Департаменте лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) и территориальных учреждениях Банка России.

Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются:

‒выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг кредитных организаций — эмитентов, надзор за которыми осуществляется уполномоченным структурным подразделением центрального аппарата Банка России;

‒выпуски (дополнительные выпуски) акций кредитных организаций — эмитентов с уставным капиталом 1 млрд руб. и более (включая в расчет предполагаемые итоги выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50 процентов;

‒выпуски облигаций кредитных организаций — эмитентов на сумму 1 млрд руб. и более;

‒выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг при реорганизации кредитных организаций;

‒выпуски опционов кредитных организаций — эмитентов. Остальные выпуски ценных бумаг кредитных организаций — эми-

тентов регистрируются территориальными учреждениями Банка России, осуществляющими надзор за деятельностью таких кредитных организаций.

До государственной регистрации выпуска запрещается реклама ценных бумаг кредитных организаций.

Эмиссия кредитными организациями акций осуществляется, если кредитная организация создана как акционерное общество. В этом случае посредством выпуска акций кредитная организация формирует свой уставный капитал. Номинальная стоимость акций должна выражаться в валюте Российской Федерации.

1 Вестник Банка России. 2014. № 32–33.