23-24 учебный год / Банковское право (магистратура)

Глава 10. Правовое регулирование расчетов с использованием банковских...

• 273

договоре. Клиенты — физические лица с использованием предоплаченных карт могут осуществлять переводы электронных денежных средств в валюте, отличной от валюты остатка электронных денежных средств.

Клиент — юридическое лицо, индивидуальный предприниматель осуществляет с использованием расчетных (дебетовых) карт, кредитных карт следующие операции:

‒получение наличных денежных средств в валюте РФ для осуществления на территории РФ расчетов, связанных с деятельностью юридического лица, индивидуального предпринимателя, в том числе оплатой командировочных и представительских расходов;

‒оплату расходов в валюте РФ, связанных с деятельностью юридического лица, индивидуального предпринимателя, в том числе оплатой командировочных и представительских расходов, на территории РФ;

‒иные незапрещенные операции в валюте РФ и на территории РФ;

‒получение наличных денежных средств в иностранной валюте за пределами территории РФ для оплаты командировочных и представительских расходов;

‒оплату командировочных и представительских расходов в иностранной валюте за пределами территории РФ;

‒иные операции в иностранной валюте с соблюдением требований

валютного законодательства.

Указанные операции с использованием расчетных (дебетовых) и кредитных карт осуществляются по банковским счетам юридического лица и индивидуального предпринимателя. При этом кредитная органи- зация-эмитент обязана определить максимальную сумму наличных денежных средств в валюте РФ, которая может выдаваться в течение одного операционного дня. Банк России рекомендует устанавливать для юридического лица и индивидуального предпринимателя возможность получения наличных денежных средств в валюте РФ в сумме, не превышающей 100 000 руб., в течение одного операционного дня.

Юридические лица и индивидуальные предприниматели имеют возможность с использованием расчетных (дебетовых) карт, кредитных карт осуществлять операции в валюте, отличной от валюты счета, в порядке и на условиях, установленных в договоре банковского счета.

При наличии соответствующего условия в договоре банковского счета в случае отсутствия или недостаточности денежных средств на банковском счете при совершении клиентом операций с использованием расчетной (дебетовой) карты клиенту в пределах лимита, предусмотренного в договоре банковского счета, может быть предоставлен овердрафт для осуществления данной расчетной операции.

Как видно, перечень операций, установленный для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, содержит такие понятия, как «расходы представительского характера», «расходы, связанные с командированием работников», которые требуют дополнительных пояснений.

274 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

Расходы представительского характера обозначены в п. 2 ст. 264 НК РФ, в соответствии с которым к представительским расходам относятся расходы налогоплательщика на официальный прием и (или) обслуживание представителей других организаций, участвующих в переговорах

вцелях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, а также участников, прибывших на заседания совета директоров или иного руководящего органа налогоплательщика, независимо от места проведения указанных мероприятий. К представительским расходам относятся расходы на проведение официального приема (завтрака, обеда или иного аналогичного мероприятия) для указанных лиц, а также официальных лиц организации-налогоплательщика, участвующих

впереговорах, транспортное обеспечение доставки этих лиц к месту проведения представительского мероприятия и (или) заседания руководящего органа и обратно, буфетное обслуживание во время переговоров, оплата услуг переводчиков, не состоящих в штате налогоплательщика, по обеспечению перевода во время проведения представительских мероприятий. Организация развлечений, отдыха, профилактика и лечение заболеваний в состав представительских расходов не включаются.

Расходы, связанные с командированием работников. Согласно ст. 166 Трудового кодекса РФ, служебной командировкой признается поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. Служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется

впути или имеет разъездной характер, служебными командировками не признаются. Особенности направления работников в служебные командировки устанавливаются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации1. Соответственно, к расходам, связанным с командировкой и подлежащим возмещению (ст. 168 Трудового кодекса РФ), относятся: «расходы по проезду; расходы по найму жилого помещения; дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные); иные расходы, произведенные работником с разрешения или ведома работодателя». В качестве иных расходов могут учитываться расходы работника на оплату дополнительных услуг, оказываемых в гостиницах (за исключением расходов на обслуживание в барах и ресторанах, расходов на обслуживание в номере, расходов за пользование рекреационно-оздоровительными объектами); расходы на оформление и выдачу виз, паспортов, ваучеров, приглашений и иных аналогичных документов; консульские, аэродромные сборы, сборы за право въезда, прохода, транзита автомобильного и иного транспорта, за пользование морскими каналами, другими подобными сооружениями и иные аналогичные платежи и сборы.

1 См.: Постановление Правительства РФ от 13 октября 2008 г. № 749 «Об особенностях направления работников в служебные командировки» // СЗ РФ. 2008. № 42. Ст. 4821.

Глава 10. Правовое регулирование расчетов с использованием банковских...

• 275

Операции с предоплаченными картами характеризуются определенной спецификой, что находит свое выражение в следующем:

‒ограничен срок исполнения распоряжения клиента — не более трех рабочих дней после принятия оператором электронных денежных средств;

‒по отношению к предоплаченным картам установлена возможность применения автономного режима использования электронного средства платежа;

‒определены порядок получения наличных денежных средств и ограничения, в соответствии с которыми общая сумма выдаваемых наличных денежных средств не должна превышать 5 тыс. руб. в течение одного календарного дня и 40 тыс. руб. в течение одного календарного месяца;

‒в случае если держатель предоплаченной карты пожелает перевести остаток средств на свой банковский счет, ему необходимо пройти упрощенную идентификацию. Перевод средств без проведения идентификации или упрощенной идентификации возможен при условии соблюдения ограничений, установленных Законом о противодействии легализации1.

Объем операций, совершаемых с использованием банковских карт, показывает значительные темпы прироста. Так, за 6 месяцев 2015 г. держателями карт было осуществлено 5635,5 млн операций, в том числе 1591,6 млн пришлось на операции по снятию наличных денег и 4043,9 млн — на операции по оплате товаров и услуг2.

Ограничение скорости

Небывалыми темпами растет и карточное мошенничество. По итогам прошедших лет его основными видами стали:

‒операции без присутствия карты: хакерский взлом хранилищ данных платежной информации; создание «копий» различных веб-сайтов с целью заставить пользователя ввести реквизиты и ПИН-код (фишинг);

‒подделка карт: установка в банкоматы или POS-терминалы накладок и других устройств, копирующих данные магнитной полосы и запоминающих ПИН-код держателя (скимминг);

‒кража карт или использование утерянного пластика (Lost/Stolen). Одна их технологических разновидностей — траппинг («ливанская петля») — захват карты в кардридере с помощью специальных устройств с надеждой на то, что клиент уйдет, не дождавшись ответа, а мошенник извлечет банковскую карту из банкомата;

1 Москвичев А. А. Предоплаченные карты: скрытый потенциал и большие возможности // Расчеты и операционная работа в коммерческом банке. 2014. № 3.

2 Режим доступа: http://www.cbr.ru/statistics/p_sys/print.aspx?file=sheet014.htm (дата обращения: 27.10.2015).

276 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

‒получение доступа к мобильному банку картхолдеров, попытки выведать платежные данные по телефону (вишинг)1. Актуальной в 2014 г. версией вишинга стало мошенничество с использованием имени Банка России. В частности, неустановленные лица направляли посредством sms и email-рассылки в адрес клиентов различных кредитных организаций ложные сообщения о блокировке банковской карты клиента и предложения перезвонить по указанным в сообщениях телефонным номерам. В качестве отправителя сообщений, как правило, указывался «Центробанк России». У граждан, обратившихся по указанным в сообщениях телефонным номерам, злоумышленники пытались выяснить номера якобы заблокированных банковских карт, PIN-коды, количество денежных средств, размещенных на карточных счетах, персональные данные владельца карты и другую конфиденциальную информацию2.

§ 4. Механизм расчетов с использованием банковских платежных карт

Наиболее наглядно механизм расчетов по операциям с банковскими картами описан И. А. Спирановым3. В общих чертах это выглядит следующим образом.

При оплате товаров (работ или услуг) с использованием банковских карт держатель передает карту кассиру организации торговли. Как правило, кассир вначале осуществляет процедуру авторизации, во время которой он связывается с банком-эмитентом карты. Основное назначение авторизации — убеждение в платежеспособности держателя карты. В основном авторизация осуществляется электронным способом. Если сделка одобряется, банк-эмитент по указанной цепочке, но в обратном направлении передает «код авторизации», идентифицирующий данный запрос, при этом сумма для дальнейшей авторизации уменьшается на авторизованную сумму.

Во время проведения авторизации эмитент блокирует денежные средства держателя на его счете в пределах авторизованной суммы. Эта блокировка предназначена для обеспечения требований эмитента к держателю по оплате сумм совершенных операций. Если авторизация завершена, но товар или услуга по каким-либо причинам не были получены, то организация торговли должна отменить авторизацию. Авторизация может быть отменена как полностью, так и частично.

1 Гуркина Е. Как защищался пластик // Финанс. 2009. № 41. С. 37.

2 Режим доступа: http://www.cbr.ru/press/print.aspx?file=press_centre/sms.htm (дата обращения: 29.10.2015).

3 Правовое регулирование и налогообложение операций с банковскими картами. М.: Издательская группа «БДЦ-пресс», 2005. С. 13–19.

Глава 10. Правовое регулирование расчетов с использованием банковских...

• 277

Технически банк-эмитент может списать сумму операции со счета держателя карты на основании авторизованного запроса. Однако авторизация является лишь запросом о платежеспособности клиента и не свидетельствует о том, что сделка состоялась, поэтому за авторизованным запросом следует обмен расчетными документами.

После проведения авторизации кассиром составляется документ на бумажном носителе и (или) в электронной форме (далее — документ по операциям с использованием платежной карты). Документ по операциям с использованием платежной карты является основанием для осуществления расчетов по указанным операциям и (или) служит подтверждением их совершения.

При составлении документа по операциям с использованием платежной карты может использоваться аналог собственноручной подписи.

Если документ по операциям с использованием платежной карты составляется без осуществления процедуры авторизации, но при этом возникает обязательство эмитента перед эквайрером по исполнению этого документа, код авторизации в нем не указывается.

Документ по операциям с использованием платежной карты составляется в количестве экземпляров, установленном внутрибанковскими правилами или правилами участников расчетов. Он служит основанием для формирования особого состава документов — реестра по операциям с использованием платежных карт (далее — реестр операций).

Положение № 266-П определяет реестр операций как документ, содержащий информацию о переводах денежных средств и других операциях с использованием платежных карт за определенный период времени, составленный юридическим лицом, осуществляющим сбор, обработку и рассылку кредитным организациям информации по операциям с платежными картами, и предоставляемый в электронной форме и (или) на бумажном носителе.

Аналогичным образом происходит и оформляется выдача наличных денежных средств через пункты выдачи наличных. При этом документ по операциям с использованием платежной карты должен обязательно содержать сумму платы эквайреру за совершение операции. При совершении операций с использованием банкоматов и (или) электронных терминалов ими формируется электронный журнал.

Списание или зачисление денежных средств по операциям, совершаемым с использованием платежных карт, осуществляется не позднее рабочего дня, следующего за днем поступления в кредитную организацию реестра операций или электронного журнала.

Следует обратить внимание, что с 1 января 2014 г. введена в действие ст. 9 Закона о НПС, устанавливающая ответственность кредитных организаций в виде полного возмещения клиенту суммы операции в случае утраты банковской карты и (или) ее несанкционированного использования, за исключением случая ненаправления держателем карты уведомления об этом.

278 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

Кредитная организация, действуя как оператор по переводу денежных средств, обязана информировать клиента о совершении каждой операции с использованием электронного средства платежа путем направления клиенту соответствующего уведомления в порядке, установленном договором с клиентом. Как правило, такие уведомления банк направляет либо в день совершения операции, либо на следующий день.

Способы направления уведомлений об операциях, используемые кредитными организациям, различны — это могут быть и смс-уведомления, и рассылка по электронной почте, и информирование в интернет-банке. При этом хотя бы один из способов информирования должен быть бесплатным для клиента.

Основная обязанность, возложенная на держателя карты, — уведомить банк в случае ее утраты и (или) его использования без его согласия. Законом установлен для клиента жесткий срок для направления в банк указанного уведомления — незамедлительно после обнаружения факта утраты банковской карты и (или) ее несанкционированного использования, но не позднее дня, следующего за днем получения от банка уведомления об операциях (ч. 11 ст. 9 Закона о НПС).

Способ информирования устанавливается договором. На практике чаще всего используется звонок в контакт-центр банка с последующим представлением уведомления о несогласии в письменной форме.

Ограничение скорости

День получения от банка уведомления об операциях — это не день, когда держатель карты физически прочитал уведомление, а день, который определен в качестве такового договором. Традиционным является закрепление в договоре положения, что держатель карты считается получившим уведомление об операциях в день его направления банком установленным договором способом, например на указанный адрес электронной почты или по указанному номеру мобильного телефона. Если держатель карты по каким-то причинам не проверяет электронную почту или отключает свой мобильный телефон, вследствие чего вовремя не прочитает уведомление об операциях, — это его вина. Использование на практике именно такого подхода связано с его максимальной объективностью — информация о направлении банком уведомления об операциях обязательно фиксируется и хранится не менее трех лет, благодаря чему она может быть использована в качестве доказательства при возникновении споров. Факт же получения клиентом такого уведомления не фиксируется и не хранится1.

1 Журавлева Е. В. Обязан ли банк вернуть деньги в случае несанкционированной операции по банковской карте или через интернет-банк? // Электронный журнал «Азбука права». 2015.

Глава 11 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ОПЕРАЦИЙ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ ПО КРЕДИТОВАНИЮ

Маршрут движения

Прочитав эту главу, вы узнаете:

•что такое банковское кредитование, каковы его принципы и специфические черты;

•какими элементами обладает договор банковского кредитования;

•какие виды кредитования распространены в России, в чем особенности потребительского кредитования;

•какие цели преследовались при создании бюро кредитных историй;

•что понимается под кредитной историей заемщика.

§ 1. Понятие и принципы банковского кредитования

Современный период характерен усилением роли кредита. Без него не обходятся ни государства, ни предприятия, ни население. С помощью кредита происходит перелив ресурсов, банкам кредитование приносит значительную часть процентных доходов, а заинтересованные хозяйствующие субъекты восполняют временный недостаток собственных средств.

Банковское кредитование обладает специфическими чертами, характерными только для этого вида деятельности:

1.Банковское кредитование является банковской операцией.

2.В банковском кредитовании в качестве кредитора выступает специальный субъект — банк или небанковская кредитная организация, имеющая право совершать соответствующую банковскую операцию.

3.Банковский кредит может быть предоставлен только денежными средствами — в рублях и иностранной валюте.

4.Банковское кредитование осуществляется за счет привлеченных во вклады и на банковские счета денежных средств юридических и физических лиц.

280 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

5.Правовой формой кредита служит кредитный договор, который должен быть заключен в письменной форме.

6.При банковском кредитовании наряду с частными присутствуют

ипубличные интересы, что находит свое отражение в необходимости образования кредитными организациями специальных резервных фондов, соблюдения установленных экономических нормативов.

Банковский кредит предоставляется при обязательном соблюдении определенных принципов — возвратности, срочности и платности, что следует из ст. 1 Закона о банках.

Принцип возвратности банковского кредита означает, что денежные средства, полученные в виде ссуды, служат для заемщика лишь временным источником финансовых ресурсов и должны быть возвращены. Подтверждением возвратности является предоставление заемщиком документов о его платежеспособности.

Принцип срочности означает, что кредит должен быть не просто возвращен, а возвращен в строго определенный срок. Срочность — установленное в договоре время, в течение которого сумма кредита может находиться в распоряжении заемщика и по истечении которого она должна быть возвращена кредитору. Срок возврата кредита устанавливается сторонами самостоятельно. Обычно он определяется календарной датой или истечением определенного периода времени. Срок возврата кредита может быть определен и моментом до востребования.

Сумма кредита с согласия кредитора может быть возвращена досрочно. По общему правилу банк не обязан давать такого согласия. Ведь, в отличие от договора беспроцентного займа, где заимодавец не имеет интереса в передаче займа, в кредитном договоре складывается иная ситуация. Предоставляя кредит, банк рассчитывает на получение заранее определенной прибыли в виде процентов. Он заинтересован в том, чтобы кредит был возвращен своевременно, т. е. не только не позже, но и не раньше срока возврата, предусмотренного договором. В связи с этим банки, как правило, при досрочном погашении кредита осуществляли взыскание с заемщиков процентов за пользование кредитными средствами, начисленных до конца срока действия договора, первоначально определенного сторонами.

Ограничение скорости

Вместе с тем, как указал Президиум ВАС РФ, взыскание с заемщика причитающихся процентов за период, в течение которого заемщик уже не пользуется денежными средствами вследствие их досрочного возврата, влечет неосновательное обогащение банка, поскольку эти денежные средства могут быть размещены в виде предоставления кредита иному лицу на рыночных условиях. Причитающиеся проценты подлежат начислению до момента фактического возврата основной задолженности по кредиту, а также исходя из соотношения необходимости компенсации банку упущен-

Глава 11. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 281

ной выгоды, и за период, соразмерный разумному сроку, требующемуся банку на размещение иным заемщикам полученных от должника денежных средств при наличии соответствующих доказательств возникновения убытков у кредитора1.

Принцип платности банковского кредитования предполагает возмездное предоставление кредита и выражается в процентах, которые устанавливаются по договору. При установлении платы за кредит кредитные организации учитывают следующие факторы:

‒ключевую ставку Банка России;

‒среднюю процентную ставку по межбанковским кредитам;

‒спрос на кредит со стороны хозяйствующих субъектов;

‒срок, на который испрашивается кредит;

‒репутацию заемщика и наличие обеспечения.

Порядок начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, регулируется положением Банка России от 26 июня 1998 г. № 39-П2.

Принципы срочности, возвратности и платности схватывают сущность всевозможных форм и видов кредита. Именно эта триада принципов банковского кредитования не вызывает сомнений и находит свое отражение как в законодательстве, так и в юридической литературе.

Следует отметить, однако, что ряд авторов3 к обязательным принципам кредитования присоединяет еще несколько принципов, среди которых считаем необходимым упомянуть принципы добровольности и резервности банковского кредитования.

Добровольность как обязательный признак банковского кредитования требует выделения в силу того, что в юридической литературе иногда предпринимаются попытки квалификации договора банковского кредитования как публичного либо обязательного к заключению. Так, по мнению Н. Н. Захаровой, если банк путем рекламы, адресованной неопределенному кругу лиц, приглашает заключить кредитный договор, то речь может идти о заключении публичного договора4. Указанная позиция была подвергнута критике В.В. Витрянским, который справедливо отметил, что, напротив, общепризнанные принципы кредитования — срочность, возвратность, платность — означают, что банковские

1Постановление Президиума ВАС РФ от 30 октября 2012 г. № 8983/12 по делу

№А40-102819/11-46-900 // Вестник ВАС РФ. 2013. № 2.

2 Положение Банка России от 26 июня 1998 г. № 39-П «О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками» // Вестник Банка России. 1998. № 53–54.

3 См., например: Банковское дело: учебник / под ред. Г. Н. Белоглазовой, Л. П. Кроливецкой. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Финансы и статистика, 2006. С. 245.

4 Захарова Н. Н. Кредитный договор. М., 1996. С. 11.

282 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

кредиты могут предоставляться только тем заемщикам, чье финансовое положение и, стало быть, возможности своевременного возврата полученных денежных сумм не вызывают сомнений1.

Принцип резервности обусловлен спецификой кредитования как высокорискового вида деятельности. В целях снижения рисков кредитные организации обязаны формировать специальный резерв на возможные потери по ссудам. Для формирования резервов они осуществляют классификацию выданных кредитов в пять категорий качества по уровню риска их невозврата с учетом обеспечения кредита и качества обслуживания долга. Размер резерва пропорционален вероятности финансовых потерь вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком принятых на себя обязательств и варьируется от 0% (стандартные кредиты с хорошим обслуживанием долга и хорошим финансовым положением заемщика) до 100% (безнадежные ссуды с плохим обслуживанием долга и неудовлетворительным положением заемщика)2. Указанный резерв обеспечивает создание стабильных условий банковской деятельности и позволяет избегать колебаний величины прибыли банков в связи со списанием потерь по ссудам.

В настоящее время формирование резерва осуществляется в соответствии с положением Банка России от 26 марта 2004 г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»3.

Факультативными принципами банковского кредитования являются обеспеченность и целевой характер. Эти принципы используются, если такова воля сторон, и не должны применяться, если не включены в кредитный договор.

Требование об обеспечении кредита не носит императивного характера, а является экономически стимулируемым, обусловленным необходимостью избегания неблагоприятных последствий со стороны банка условием. ГК РФ называет следующие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание вещи должника, поручительство, независимая гарантия, задаток, обеспечительный платеж. Для кредитных правоотношений наиболее характерно использование в качестве обеспечения залога, поручительства, независимой гарантии. Задаток и удержание вещи должника нетипичны для обеспечения кредитного договора, поэтому к ним прибегают крайне редко. Отметим, что обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств введен Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ

1 См.: Витрянский В. В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и исполнения. М., 2005. С. 82–85.

2 Алексеева Д. Г., Пыхтин С. В., Хоменко Е. Г. Банковское право: учеб. пособие. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2007. С. 366.

3 Вестник Банка России. 2004. № 28.