23-24 учебный год / Банковское право (магистратура)

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 343

акции, не может быть ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие облигации.

2. Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.

На основании решения о размещении ценных бумаг решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг утверждается советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации — эмитента, в случае если иное не установлено федеральными законами, на основании решения об их размещении.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг при назначении Банком России в кредитную организацию — эмитент временной администрации по ее управлению утверждается органом, принявшим решение об их размещении с соблюдением требования о согласовании.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг должно быть утверждено не позднее шести месяцев с даты принятия решения об их размещении. Исключение составляют случаи, когда решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг повторно утверждается уполномоченным органом управления кредитной организации — эмитента после представления документов для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в связи с внесением

внего необходимых изменений, а также в случае утверждения решения о выпуске ценных бумаг, подлежащих размещению при реорганизации

вформе слияния, разделения, выделения и преобразования.

По каждому выпуску (дополнительному выпуску) ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение о нем.

3. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) ценных бумаг идентификационного номера.

Для регистрации выпуска ценных бумаг кредитная организация — эмитент представляет в регистрирующий орган комплект документов, перечисленных в главе 13 Инструкции № 148-И. Состав требуемого перечня документов зависит от вида эмитируемой ценной бумаги, а также от того, сопровождается ли регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрацией проспекта ценных бумаг.

Проспект ценных бумаг — это документ, который содержит информацию о финансовом состоянии эмитента, а также о выпуске ценных бумаг.

Информация, содержащаяся в проспекте ценных бумаг, должна отражать все обстоятельства, которые могут оказать существенное влияние на принятие решения о приобретении ценных бумаг.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг.

344 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

В случае размещения ценных бумаг путем подписки государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг. Исключение составляют случаи, когда соблюдается хотя бы одно из следующих условий:

‒ценные бумаги размещаются лицам, являющимся квалифицированными инвесторами, при условии, что число лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500;

‒ценные бумаги предлагаются лицам, число которых не превышает 150, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, а также без учета лиц, которые на определенную дату являлись или являются участниками (акционерами) кредитной организации — эмитента, при условии, что число таких участников (акционеров), не являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500;

‒ценные бумаги размещаются путем закрытой подписки среди лиц, число которых без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500;

‒акции размещаются лицам, которые на определенную дату являлись или являются акционерами кредитной организации — эмитента, при условии, что число таких лиц без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не превышает 500;

‒сумма привлекаемых кредитной организацией — эмитентом денежных средств путем размещения ценных бумаг одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает 200 млн руб.;

‒сумма привлекаемых кредитной организацией — эмитентом денежных средств путем размещения облигаций одного или нескольких выпусков (дополнительных выпусков) в течение одного года не превышает 4 млрд руб.;

‒сумма денежных средств, вносимая в оплату ценных бумаг каждым из потенциальных приобретателей, за исключением лиц, осуществляющих преимущественное право приобретения соответствующих ценных бумаг, составляет не менее 4 млн руб. при условии, что число лиц, которые могут осуществить преимущественное право приобретения таких ценных бумаг, без учета лиц, являющихся квалифицированными инвесторами, не

превышает 500.

Документы для государственной регистрации выпуска акций при учреждении кредитной организации представляются кредитной организацией в регистрирующий орган одновременно с документами на государственную регистрацию кредитной организации.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 345

Виных случаях, как правило, документы на государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должны быть представлены не позднее трех месяцев с даты утверждения решения об их выпуске (дополнительном выпуске), а если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг — не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг.

Вслучае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, кредитная организация — эмитент вправе обратиться

врегистрирующий орган с заявлением о предварительном рассмотрении документов, необходимых для осуществления государственной регистрации такого выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Ранее действовавшее законодательство не предусматривало такой возможности.

Для предварительного рассмотрения документов (проектов документов), необходимых для осуществления государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, сопровождающегося регистрацией проспекта ценных бумаг, в регистрирующий орган представляются документы, представление которых требуется при регистрации выпуска (дополнительного выпуска) данных ценных бумаг. Также необходимо представить заявление о предварительном рассмотрении документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также платежное поручение об уплате государственной пошлины за предварительное рассмотрение документов.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и проспект ценных бумаг могут быть представлены для предварительного рассмотрения без их утверждения уполномоченным органом управления эмитента.

Регистрирующий орган обязан предварительно рассмотреть документы и принять решение об их соответствии или несоответствии требованиям законодательства Российской Федерации в течение 30 дней с даты их получения.

По итогам предварительного рассмотрения документов на титульных листах всех представленных в регистрирующий орган экземпляров решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг и проспекта ценных бумаг регистрирующим органом проставляется отметка о предварительном рассмотрении.

Вслучае принятия решения о соответствии (несоответствии) документов, представленных для их предварительного рассмотрения, требованиям законодательства Российской Федерации регистрирующий орган обязан

втечение трех дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) кредитной организации — эмитенту уведомление регистрирующего органа о соответствии (несоответствии) документов, необходимых

346 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, требованиям законодательства Российской Федерации. Уведомление регистрирующего органа о несоответствии документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, требованиям законодательства Российской Федерации должно содержать перечень выявленных несоответствий.

Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в его государственной регистрации:

а) в течение 30 дней с даты получения им документов, если выпуск сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг;

б) в течение 20 дней с даты получения им документов, если выпуск не сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг;

в) в течение 10 рабочих дней с даты получения документов в случае предварительного рассмотрения документов, если:

‒регистрирующим органом было принято решение о соответствии таких документов требованиям законодательства Российской Федерации;

‒кредитной организацией — эмитентом устранены все несоответствия требованиям законодательства Российской Федерации, выявленные регистрирующим органом по результатам предварительного рассмотрения представленных документов;

‒документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) и регистрации проспекта ценных бумаг представляются в регистрирующий орган не позднее трех месяцев с даты их предварительного рассмотрения.

Основания для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг приведены в исчерпывающем перечне в п. 13.7 Инструкции № 148-И.

При государственной регистрации выпуска ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер.

4. Размещение ценных бумаг.

После государственной регистрации выпуска ценных бумаг кредитная организация — эмитент вправе начать размещение ценных бумаг.

Размещение акций может происходить путем: 1) подписки:

‒при заключении кредитной организацией — эмитентом договоров мены акций с инвесторами на принадлежащее им имущество

внеденежной форме. Предельный размер такого имущества

вуставном капитале кредитной организации не должен превышать 20 процентов;

‒при заключении кредитной организацией — эмитентом с покупателями договоров купли-продажи акций, оплачиваемых денежными средствами в валюте Российской Федерации и иностранной валюте.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 347

При этом кредитная организация — эмитент может пользоваться услугами посредников (брокеров), осуществляющих свою деятельность на основании договоров комиссии или поручения с кредитной организацией — эмитентом;

2)распределения акций среди акционеров при увеличении уставного капитала кредитной организации — эмитента путем выпуска дополнительных акций, оплачиваемых за счет имущества кредитной организации — эмитента (капитализации собственных средств). В этом случае заключения каких-либо договоров не требуется;

3)конвертации в них ранее выпущенных ценных бумаг. Размещение облигаций может происходить путем:

1)подписки (заключения кредитной организацией — эмитентом

спокупателями договоров купли-продажи на оговоренное число облигаций). При этом кредитная организация — эмитент может пользоваться услугами посредников (брокеров);

2)конвертации в них ранее выпущенных кредитной организацией конвертируемых облигаций;

3)конвертации в них облигаций кредитных организаций — эмитентов, реорганизуемых путем разделения или выделения.

Размещение опционов эмитента может происходить путем подписки (заключения кредитной организацией — эмитентом с покупателями договоров купли-продажи на оговоренное число опционов кредитной организации — эмитента). При этом кредитная организация — эмитент может пользоваться услугами посредников (брокеров), действующих на основании договоров комиссии или поручения с кредитной организацией — эмитентом.

5. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Не позднее 30 дней после завершения процесса размещения ценных бумаг кредитная организация — эмитент составляет и представляет в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска ценных бумаг или уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Уведомления об итогах выпуска будет достаточно при одновременном соблюдении ряда условий, предусмотренных п. 15.1 Инструкции № 148-И, в частности если ценные бумаги размещены путем открытой подписки, оплачены деньгами, допущены к организованным торгам и др.

В течение срока размещения ценных бумаг может быть размещено меньшее количество ценных бумаг, чем предусмотрено решением об их выпуске (дополнительном выпуске). Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) в этом случае осуществляется в объеме фактически размещенных ценных бумаг.

348 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

Отчет о первом выпуске акций при учреждении кредитной организации — эмитента представляется в регистрирующий орган одновременно с представлением документов на получение лицензии на осуществление банковских операций.

Отчет или уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг утверждается единоличным исполнительным органом управления кредитной организации — эмитента, если иное не предусмотрено уставом кредитной организации — эмитента, и подписывается лицом, занимающим должность единоличного исполнительного органа кредитной организации — эмитента.

В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг, подписанного финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг также может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг.

Срок рассмотрения регистрирующим органом отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг не может превышать 14 дней с даты получения документов.

Решение об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг принимается регистрирующим органом по основаниям, перечисленным в п. 15.16 Инструкции № 148-И в исчерпывающем перечне.

§ 3. Инвестиционные операции кредитных организаций

Действующее законодательство допускает участие кредитных организаций в инвестиционной деятельности. Это следует из смысла Закона о банках, а также из норм Федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»1, в соответствии со ст. 4 которого инвесторами могут быть любые физические и юридические лица.

В зависимости от объектов инвестиционной деятельности (объектов вложений) различают прямые и портфельные инвестиции.

Наиболее распространенной формой прямых инвестиций кредитных организаций являются инвестиции в основной капитал (основные средства). При этом законодатель допускает участие кредитных организаций в основном капитале других кредитных организаций при их создании. Этот вопрос регулируется в соответствии с Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России реше-

1 СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1096.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 349

ния о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»1.

Портфельные инвестиции — это вложение денежных средств в ценные бумаги.

Банки, специализирующиеся на операциях с ценными бумагами, обычно называются инвестиционными. Деятельность инвестиционных банков состоит в размещении собственных ценных бумаг или ценных бумаг других эмитентов; купле-продаже ценных бумаг на вторичном рынке ценных бумаг, слиянии и поглощении компаний и др.

Инвестиционная деятельность на рынке ценных бумаг является в значительной степени рисковой, поскольку ценные бумаги как товар обладают некоторой спецификой. Специфика заключается в том, что этот товар, который не имеет собственной стоимости, «может быть продан по высокой рыночной цене… Если рыночный спрос на ценную бумагу превысит предложение, то ее цена может превысить номинал (возможна и обратная ситуация)»2.

Ограничение скорости

Экономическая сущность ценной бумаги состоит в том, что она, «с одной стороны, есть представитель капитала, с другой — капитал сам по себе»3. Ценная бумага выражает реальный капитал, например при первичной эмиссии акций, когда уставный капитал акционерного общества складывается из номинальной стоимости эмитированных им акций. На вторичном рынке ценных бумаг акции могут продаваться по цене, отличной от номинальной. Поскольку рыночная цена ценной бумаги может не соответствовать ее номинальной стоимости, то она как «капитал сам по себе», по определению Маркса, представляет собой «фиктивный капитал». Разница между объемом реального и фиктивного капиталов есть прибыль учредителей. Чем выше рыночная стоимость ценной бумаги на фондовом рынке, тем выше будет прибыль учредителей эмитента ценных бумаг. Изменение цен на ценные бумаги конкретного эмитента в целом совпадает с динамикой производства, то есть движением реального капитала. Однако фиктивный капитал обладает собственными закономерностями развития, нередко никак не связанными с движением реального капитала. Отсюда возникают риски фондового рынка, связанные с тем, что цена ценной бумаги зависит прежде всего от ожидаемых в будущем доходов от данной ценной бумаги.

1 Вестник Банка России. 2010. № 23.

2 Ценные бумаги: учебник / под ред. В. И. Колесникова, В. С. Торкановского. М., 1999. С. 71.

3Рынок ценных бумаг: учебник / под ред. В. А. Галанова, А. И. Басова. М., 2002.

С.12–13.

350 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

Инвестиционные операции с ценными бумагами банки осуществляют с целью получения дополнительного дохода. Качеством, делающим ценную бумагу привлекательной для инвестора, является доходность ценной бумаги. «…Способность ценных бумаг быть превращенными в денежные средства путем продажи»1 определяется как ликвидность ценной бумаги. Не существует ценных бумаг, которые обладали бы высокой доходностью, надежностью и высокой ликвидностью одновременно. «Снижение риска ценной бумаги обычно достигается в ущерб доходности»2. Инвестор при формировании инвестиционного портфеля всегда стоит перед выбором: какие ценные бумаги предпочесть — высокодоходные, но низколиквидные, или же низкоили среднедоходные, но высоколиквидные, надежные ценные бумаги. При решении этой проблемы решающим является цель инвестирования, которую ставит перед собой банк-инвестор. Если целью банка является защита от инфляции, то в его портфеле будут достаточно надежные ценные бумаги крупных стабильных эмитентов, однако такой портфель будет низкодоходным. Если же цель инвестора — спекулятивная деятельность, игра на курсовой разнице ценных бумаг, то в портфеле такого инвестора будут ценные бумаги с высокой степенью риска, но вместе с тем высокой доходности, что и делает портфель данного типа привлекательным.

Если экономика находится на подъеме, растет ВВП, то растут цены акций. Но темпы роста (падения) рынка акций в два-три раза превосходят темпы роста (падения) реального сектора экономики. «В результате опережающего роста рынка акций образуются так называемые пузыри (bubbles), связанные с отрывом фиктивного капитала от своей базы, от какой-то точки равновесия. Рано или поздно “пузырь” лопается, что приводит к потере сотен миллиардов долларов»3. Причина появления этих «пузырей» — в действиях инвесторов на рынке ценных бумаг, в их погоне за сверхприбылями. Спрос на определенные ценные бумаги вызывает ажиотаж и подогревает интерес к ним других инвесторов. В результате инвесторы продолжают покупать ценные бумаги, поскольку те продолжают расти в цене, в надежде, что смогут вовремя «спрыгнуть с поезда», то есть продать ценные бумаги, выиграв на разнице в курсах покупки и продажи. Безусловно, кому-то это удается. Но «когда разбухание фиктивного капитала достигает чрезмерно большой величины, достаточно небольшого толчка, чтобы цены стали стремительно падать»4.

1 Ценные бумаги: учебник / под ред. В. И. Колесникова, В. С. Торкановского. М., 1999. С. 7.

2 Банковское дело: учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. О. И. Лаврушина. М.: Финансы и статистика, 2000. С. 491.

3 Рубцов Б. Б. Мировые рынки ценных бумаг. М., 2002. С. 28. 4 Там же.

Глава 13. Правовое регулирование операций кредитных организаций...

• 351

Ограничение скорости

Именно появление в конце ХVII в. в Англии и Франции акционерных компаний «мыльных пузырей», в том числе печально известной Mississippi Company, организованной Джоном Ло1, привело к принятию

в1720 г. Закона о мыльных пузырях (BubbleAct), направленного против «лиц, предпринимающих попытки путем создания опасных предприятий под лживым предлогом якобы “общественной пользы” предлагать несведущим людям участвовать путем обращения к публичной подписке

ваккумулировании значительных денежных средств при условии выплаты впоследствии таким подписчикам небольшого вознаграждения за счет полученных доходов»2. Закон о мыльных пузырях просуществовал до 1825 г. Впоследствии были установлены соответствующие современному пониманию требования о регистрации проспектов эмиссии акций3.

Ксожалению, в современном мире тоже возможно появление «мыльных пузырей».

Получение дохода от операций с ценными бумагами возможно не только за счет текущего дохода от ценных бумаг и увеличения их рыночной стоимости, но и за счет спекулятивных операций с высоким уровнем риска. Инвестиционные риски на рынке ценных бумаг возникают по разным причинам, как политическим, так и в связи с так называемым «человеческим фактором». В результате доход от операций с ценными бумагами получен меньше, чем предполагался, или не получен совсем; ценные бумаги потеряли свою ликвидность, и их невозможно реализовать, следовательно, невозможно вернуть вложенные в ценные бумаги средства.

Одна из самых распространенных операций инвестиционного банка — андеррайтинг, то есть гарантия размещения. Суть этой операции состоит в том, что инвестиционный банк, действуя в интересах эмитента, покупает его ценные бумаги при их выпуске и впоследствии перепродает их инвесторам. Юридической основой такой операции является эмиссионное соглашение, заключаемое эмитентом с инвестиционным банком по итогам переговоров, в котором определяются обязательства андеррайтера, размер его вознаграждения; какие именно ценные бумаги

ив каком объеме планируется выпустить; способы и сроки размещения ценных бумаг и др. Эмиссионное соглашение может быть заключено еще на стадии подготовки эмиссии.

1 Джон Ло основал во Франции в 1716 г. банк (Banque Generale), получивший право эмиссии банкнот, конвертируемых в металлические деньги. Эти банкноты вкладывались в акции Mississippi Company, цена на акции которой росла до 1720 г., но которая оказалась «мыльным пузырем». В итоге банк обанкротился.

2 Семилютина Н. Г. Указ. соч. С. 206.

3 Там же.

352 •

Раздел II. Функциональная часть банковского права

Ограничение скорости

Наиболее распространенным является включение в эмиссионное соглашение одного из следующих двух принципов действий андеррайтера при проведении размещения1.

1.На лучших условиях. Суть его в том, что фиксированной даты публичного предложения не устанавливается, но устанавливается срок размещения от 30 до 90 дней с возможным продлением. Риск неразмещения остается при этом на эмитенте, а андеррайтер берет комиссионные за то количество ценных бумаг, которое он продал.

2.Принцип твердых обязательств. Этот принцип является наиболее распространенным и иначе называется «гарантированная подписка».

Всоответствии с этим принципом инвестиционный банк проводит операцию по размещению ценных бумаг за свой счет, выкупая у эмитента весь объем эмиссии. В последующем андеррайтер перепродает эти ценные бумаги инвесторам по цене, превышающей цену покупки.

Если предполагаемый объем эмиссии слишком велик для одного инвестиционного банка, то он может обратиться к другим инвестиционным банкам с предложением создать эмиссионный синдикат. Наиболее распространенный принцип взаимоотношений банков в эмиссионном синдикате — это принцип раздельного счета. В соответствии с данным принципом члены синдиката несут ответственность только в пределах своего участия в синдикате и в доле выпуска ценных бумаг. При этом и прибыль от размещения ценных бумаг член синдиката получает в пределах своей доли1. Проще говоря, речь идет об ограниченной ответственности членов синдиката в пределах своей доли.

Распространенной инвестиционной операцией банка, которая представляет собой разновидность спекулятивной торговли на фондовом рынке, является совершение сделок с короткой позицией, то есть операций, целью которых является извлечение прибыли от быстрой перепродажи ценных бумаг, взятых в долг. Этот вид сделок обычно осуществляют участники торгов, играющие на понижение курса («медведи»). Они продают ценные бумаги, им не принадлежащие, надеясь на снижение цен на них. Если цены действительно снизились, «медведи» покупают их обратно и возвращают владельцам, получая прибыль. Обязанность покупки и продажи ценных бумаг на таких условиях устанавливается в договоре между продавцом и покупателем, именуемом договором

1 Ценные бумаги: учебник / под ред. В. И. Колесникова, В. С. Торкановского. М.: Финансы и статистика, 1999. С. 237.

2 Криничанский К. В. Рынок ценных бумаг: учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2010. С. 362.