8.В случае реализации кредитором предоставленного договором права на одностороннее расторжение договор считается расторгнутым только с момента получения должником соответствующего извещения.

9.При любом из вышеописанных вариантов при условии, что исполнение договора носит делимый характер, возможно частичное расторжение.

10.Расторжение договора освобождает стороны от обязательств.

11.В отношении договоров, предусматривающих разовое исполнение, расторжение носит ретроспективный характер, и стороны обязаны вернуть друг другу полученное по специальным правилам о реституции, которые предусмотрены в ст. ст. 1161 - 1164-6 проекта в отношении реституции как по расторгнутым, так и по недействительным договорам.

12.Если же договор предусматривает длящееся исполнение или исполнение по частям, расторжение выражается в resiliation: обязательства с момента вынесения судебного решения о расторжении или получения извещения об одностороннем расторжении прекращаются на будущее без необходимости осуществлять реституцию. В отношении же тех частей исполнения, которыми стороны успели эквивалентно обменяться по длящемуся или исполняемому по частям договору до расторжения, проект не дает возможности предъявить ни требование о реституции, ни требование о выплате какой-либо компенсации, если уже осуществленные сторонами исполнения соответствовали условиям договора.

2.

Германия

В немецком праве правило lex commissoria из РЧП также оказывало сильное влияние Институт расторжения договора в ГГУ был сформулирован достаточно мутно, и только

после реформ 2002 г. все стало скоординировано (идея сближения с общим правом Англии)

Если ранее возможность использования тех или иных средств защиты прав кредитора во многом зависела от вида допущенного должником нарушения (просрочка, неисполнение, вызванное невозможностью исполнения, или ненадлежащее исполнение), то теперь немецкое право восприняло традиционный английский подход к нарушению договора как к универсальному понятию. Если ранее набор средств защиты различался как по виду нарушения, так и по виду договора, то теперь эти различия по возможности устранены и введен единый инструментарий средств защиты прав кредитора

Основной способ защиты кредитора – иск о присуждении исполнения в натуре Критерий допустимости расторжения = принцип существенности нарушения

Отличие от французской системы: не нужно обращаться в суд для расторжения (в Германии отказ от договора в одностороннем порядке с уведомлением должника) Nachfrist – уведомление должника, предоставляющее ему спец льготный срок

При этом в литературе отмечается, что если срок, установленный в уведомлении, слишком мал и не может считаться разумным, то тем не менее уведомление не теряет силу, но правовые последствия истечения предоставленного срока (получение кредитором права на расторжение) наступают не в конце срока, указанного в Nachfrist, а по окончании срока, признанного впоследствии судом разумным (по этому вопросу сложилась достаточно определенная судебная практика) . Если же срок, установленный в таком уведомлении, настолько мал, что может идти речь о недобросовестности, то в данном случае само

уведомление может быть признано недействительным и не влекущим правовых последствий, что неминуемо повлечет признание незаконным само расторжение

Rucktritt: Если по окончании льготного срока обязательство так и не будет выполнено, то кредитор получает право в одностороннем порядке расторгнуть договор (у кредитора по истечении Nachfrist образуется альтернатива: расторгнуть договор или обратиться с иском о присуждении в натуре)

Когда кредитор освобождается от Nachfrist?

1)должник однозначно объявил об ре от исполнения,

2)должник просрочил исполнение обязательства, в то время как срок, установленный в договоре, имел особое значение для кредитора (из договора можно сделать вывод, что у кредитора был особый интерес в получении исполнения именно к данному сроку),

3)существуют особые обстоятельства, которые с учетом оценки взаимных интересов сторон оправдывают право на немедленный отказ от договора + раньше был случай, когда кредитор теряет интерес в исполнении договора (сейчас этот

пункт убрали из ГГУ, но суд практика все равно иногда признает тут необязательность

Nachfrist)

Nachfrist – не то же самое, что заявление о расторжении договора (а только один из способов)

Компенсаторные убытки (убытки взамен исполнения) . Могут быть взысканы с

должника, только после его уведомления и установления спец срока для исполнения по договору (только в тех случаях, когда кредитор не обязан устанавливать Nachfrist). Однако стоит отличать компенсаторные убытки и расторжение договора: взыскание убытков зависит от вины должника, а расторжение договора мб и без вины + договор считается расторгнутым с момента предъявления кредитором требования об уплате убытков

Уведомление Mahnung (напоминание).

Его необходимо направлять просрочившему должнику, дабы ввести его в состояние просрочки и получить право на применение средств защиты, предусмотренных на случай нарушения договора. С момента получения Mahnung должник считается просрочившим исполнение, начинают начисляться проценты или пени, кредитор получает возможность требовать компенсации убытков

Напоминание Mahnung признается в немецком праве односторонней декларацией , которая для возникновения юридического эффекта должна быть обязательно получена должником и которая по своей правовой природе является сделкой с применением к ней всех правил о сделках

Основная цель направления данного напоминания состоит в фиксации момента, с которого кредитор может применять к должнику имущественные санкции за просрочку. Как отмечается в литературе, наличие в праве обязательности данной процедуры иллюстрирует принятый в континентальном праве принцип приоритетной защиты интересов должника ("principle of favouring the debtor")

Направления такого уведомления о просрочке не требуется, если:

1)в договоре установлена конкретная календарная дата для исполнения,

2)в договоре установлен определенный срок, который рассчитывается при помощи календаря с момента наступления обозначенного в договоре события, с которым договор связывает исчисление этого срока,

3)должник прямо объявил об отказе исполнять договор

4)немедленное наступление просрочки оправдано особыми причинами с учетом конкретных обстоятельств дела.

На случай просрочки в уплате денег п. 3 ст. 286 ГГУ предусматривает, что должник считается просрочившим, если не уплатит долг в течение 30 дней с момента наступления срока платежа и доставки счета (Директива ЕС)

Mahnung не используется, когда имеет место позитивное нарушение (т.е. просто дефектное исполнение)

При столкновении оснований применения Mahnung и Nachfrist, применяется последний.

Вина должника.

В ГГУ не сказано, что расторжение только по виновным действиям, но Дернбург и суд практика настаивают на том, что расторжение должно быть по нарушениям, за которые отвечает должник, причем вина подразумевается. Шапп говорит, что наличие вины обязательно.

Общепринятая точка зрения: расторгнуть договор можно и без вины должника, в т.ч. в связи с форс-мажором

! Если нарушение допущено в период просрочки кредитора, он не может расторгнуть договор

Критерий расторжения договора – существенность нарушения:

1)нарушение достаточно значительно и при этом кредитор реализовал процедуру Nachfrist (предоставил льготный срок для исполнения)

2)кредитор вправе расторгнуть договор в случае нарушения должником дополнительных обязанностей по учету прав и интересов кредитора (п. 2 ст. 241 ГГУ), только если дальнейшее соблюдение договора стало для него неприемлемо

+ возможность расторжения договора до наступления срока исполнения в случае, если кредитору становится очевидным, что должник не произведет исполнение (п. 4 ст. 323 ГГУ). Речь идет в том числе о ситуации, когда должник объявляет об отказе от исполнения договора. Также возможны ситуации, когда и без прямого отказа должника от исполнения кредитор может расторгнуть договор, если ему станет очевидно, что в будущем договор не будет исполнен. При этом кредитору не требуется направлять ни Mahnung, ни Nachfrist: он может расторгнуть договор немедленно после получения соответствующего заявления от должника или выявления соответствующих обстоятельств

Институт практической невозможности (не путать с невозможностью исполнения обязва):

Должник получает право отказаться от исполнения своего обязательства:

1)если это потребует таких усилий, которые явно непропорциональны степени заинтересованности кредитора в получении этого исполнения,

2)а также в том случае, если исполнение может быть осуществлено только лично должником, и при этом с учетом имеющихся препятствий, мешающих его осуществить, с одной стороны, и степени заинтересованности кредитора в исполнении, с другой стороны, было бы разумно прекратить обязательство должника

Должник должен формально уведомить кредитора Последствия расторжения договора

1) Прекращение договора на будущее –	Kundigung (в ГГУ не установлено, но
Циммерман считает это очевидным)

Приведение сторон в состояние, которое имело бы место, не будь договор заключен (ретроспективный эффект расторжения) + двусторонняя реституция

2)Циммерман критикует этот принцип: (1) невозможно взыскание упущенной выгоды, т.к. она предполагает, что договор надлежащим образом исполнился, а расторжение возвращает сторонам status quo (2) невозможными становятся и те условия, предусмотренные в договоре на случай его расторжения/ недействительности (например, арбитражная оговорка, договорная неустойка) (3) реституция по длящимся обяз-вам, по которым стороны неоднократно обменялись исполнениями, просто нецелесообразна (сейчас это положение включено в ГГУ)

Возместить не в натуре, а деньгами: 1) возврат невозможен в силу природы того, что было приобретено, 2) полученный предмет потреблен, перепродан, переработан, обременен или преобразован, подвергся ухудшению или погиб

До реформы 2002 г. компенсаторные убытки и расторжение договора были альтернативными, и совместить их было нельзя. В новой редакции ГГУ установлено, что расторжение договора не лишает кредитора права требовать взыскания убытков (как и в ФГК)

3.	Англия и Америка

Нарушение договора рассматривается как противоправный отказ должника от исполнения, являющийся одновременно и предложением к расторжению договора (repudiation). Кредитор может санкционировать этот отказ ( accept the repudiation) и расторгнуть договор, но также вправе настаивать на исполнении. Кредитор, который в ответ на нарушение продолжает требовать исполнения, в терминологии английского права подтверждает договор (affirm the contract).

Формы отказа должника:

1)Ренансация (renunciation) как форма отказа предполагает, что должник прямо объявил о нежелании исполнять договор или же такой вывод со всей очевидностью следует из поведения должника. Кредитор в результате ренансации договора приобретает безусловное право расторгнуть договор. Ренансация может быть осуществлена как до наступления срока исполнения, так и после этого. В случае если ренансация происходит до наступления срока исполнения, данное нарушение в английском праве носит название Anticipatory Breach и дает кредитору право расторгнуть договор, не дожидаясь наступления срока исполнения

Кредитор всегда вправе выбирать между согласием на расторжение и требованием реального исполнения? Классический подход заключается в том, что кредитор не обязан расторгать договор. Тем не менее де-факто в Англии (а равно и в США) исходят из молчаливого признания того, что должник, уплатив сумму денежной компенсации (убытки), может отказаться от исполнения обязательства, что обусловливается отсутствием у кредитора в большинстве случаев права требовать исполнения в натуре через суд и запретом на начисление неустоек, в том числе пени, т.е. отсутствием как прямых, так и косвенных способов принуждения в арсенале кредитора

Согласно классической идее англо-американского права, высказанной в XIX в. профессором Холмсом, нарушение договора дает кредитору лишь право на взыскание убытков и не предполагает возможность принуждения к исполнению в натуре, а поэтому на практике должник вправе в любой момент без согласия кредитора отказаться от исполнения своего обязательства при условии готовности компенсировать кредитору возникшие в связи с этим убытки

2)Нарушение договора, повлекшее невозможность исполнения

При этом, если такая невозможность наступает до момента наступления срока исполнения, кредитор может расценить это обстоятельство как Anticipatory Breach и расторгнуть договор, не дожидаясь срока исполнения

3)Простое нарушение условий

Не всегда дает кредитору право на расторжение договора. Для возникновения у кредитора права на расторжение договора должны быть соблюдены определенные условия:

Дуализм договорных условий:
Condition – сущ условие договора, в отличие от	Warranty, кот не дает права на
расторжение

Определение, к какому виду условий относится то или договорное положение, находится на усмотрении суда

Разделение Condition и Warranty на категории неназванных условий договора (Intermediate или Innominate Terms), которые не относятся изначально ни к одному из двух ранее признанных видов договорных условий. Последствия нарушения неназванных условий, согласно судебной практике, зависят от характера и серьезности нарушения

Если нарушенное должником условие не может быть отнесено к категории Condition или Warranty по одному из трех вышеназванных критериев, суд признает конкретное условие в качестве неназванного и осуществляет анализ уже самого нарушения на предмет его серьезности

Если нарушается условие Condition, то расторжение возможно за любое по своей тяжести нарушение. Если же нарушатся Intermediate условия, то для определения допустимости расторжения используется критерий существенности

Английское право не рассматривает отсутствие вины или наличие форс-мажорных обстоятельств в качестве препятствий для расторжения договора кредитором. При этом английские суды, безусловно, могут учесть причины нарушения при оценке его существенности и наличия оснований для расторжения

То, что должник не отвечает за нарушение, может быть причиной отказа во взыскании убытков как меры ответственности, но с точки зрения разумности никак не связано с правом кредитора на расторжение

Расторжение происходит путем уведомления должника (иска не нужно) = иллюстрация общего принципа защиты интересов кредитора (Principle of Favouring the Creditor); или без уведомления, если пропущена просрочка

Иногда требуется и уведомление о нарушении (default notice), являющееся обязательным условием для дальнейшего расторжения договора

Последствие расторжения – прекращение договора на будущее время ( перспективный эффект расторжения) => нет иска о реституции на случай расторжения; ест только в том,

случае, когда перед расторжением кредитор произвел исполнение, но не получил

встречного исполнения от должника (failure of consideration)

Интересной особенностью английского права является то, что если кредитор к моменту расторжения уже выполнил свое обязательство и на основании договора имеет право на получение оплаты, то у него могут возникнуть проблемы с расторжением договора. Так, если продавец не оговорил сохранение за собой права собственности на отгруженный товар, то в случае неоплаты продавец не вправе расторгать договор и требовать реституции товара, а ограничен правом взыскать возникший денежный долг

В некоторых случаях правом требовать возврата по расторгнутому договору обладает и нарушитель договора. По этому вопросу следует заметить следующее. Должник во избежание неосновательного обогащения кредитора может истребовать назад уплаченную им кредитору денежную сумму, если он в результате расторжения не получил от кредитора встречного исполнения, а также если кредитор требует реституции того, что он передал по договору, при условии, что договор не признает уплаченную должником сумму в качестве задатка. Аналогичным образом должник может истребовать переданные кредитору вещи. Таким образом, кредитор, требующий реституции, должен быть готов и сам вернуть то, что он получил от должника.

Так же как и в английском праве, в США расторжение не приводит к возникновению реституционных обязанностей в отношении уже исполненной части договора, а прекращает обязательство только на будущее. При этом в тех случаях, когда одна из сторон к моменту расторжения получила исполнение от контрагента, но не осуществила встречное исполнение, американское право допускает реституцию в целях избежания неосновательного обогащения. Такого рода реституционные требования регулируются

специальной отраслью права - реституционным правом (Law of Restitution) , которое регулирует различные ре ституционные требования, как возникающие из недействительных сделок, ошибочного исполнения и иных подобных оснований, так и проистекающие из расторжения договоров.

Развитие института Condition в американском праве отличается определенной спецификой. Как же понимают Condition в США? Это какой-либо факт или событие, наступление которого в будущем не гарантированно, но от которого зависит возникновение долга на стороне контрагента.

•Если такого рода условия прямо обозначены в договоре, то считается, что стороны установили явно выраженные условия (Express Condition)

•Если же они выводятся из толкования договора, то обычно обозначаются как

подразумеваемые условия (Implied Condition)

Оба вида такого рода Condition обычно обозначаются как Condition Precedent (аналогия в российском праве - отлагательное условие), что подчеркивает их отличие от Condition Subsequent - такого условия, наступление которого прекращает обязательство стороны договора (аналогия в российском праве - отменительное условие)

Понятие условия Condition нужно отличать от условия договора, указывающего на договорную обязанность ( Duty). Если какое-либо действие обозначается как обязанность должника, то неисполнение этой обязанности является нарушением договора ( Breach) и дает контрагенту право на расторжение, только если это нарушение представляет из себя существенное нарушение (Material Breach).

Но основная сложность состоит в том, что четкой разницы между условиями Condition и условиями Duty не существует. Так же, как и в английском праве, стороны могут обозначить условие исполнения обязательства как Condition, что дает контрагенту право на расторжение договора в случае нарушения этого условия независимо от существенности самого нарушения. В американском праве такая гибридная обязанность иногда обозначается некоторыми авторами как Promissory Condition

Принцип существенности нарушения:

= Total breach: кредитор может расторгнуть договор тогда, когда нарушение состоит в материальном нарушении (Material Failure of Performance или Material Breach)

Критерии:

1)насколько кредитор лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора

2)насколько далеко зашло исполнение должника до момента предполагаемого расторжения

3)является ли возмещение убытков в данном случае адекватным средством защиты

4)насколько поведение должника соответствует принципу добросовестности и честных деловых отношений и некоторые другие критерии

5)нарушение, которое разрушает основную цель договора

6)нарушение по своей серьезности таково, что кредитор не заключил бы договор, если бы мог предвидеть такое развитие событий

Внекоторых случаях право отходит от принципа существенности нарушения и вводит правило абсолютного исполнения ( Perfect Tender Rule), которое дает кредитору право на расторжение независимо от существенности нарушения.

Теория Efficient Breach в праве США:

- из теории эконом анализа, поэтому остается лишь теорией, на практике этим редко пользуются

Согласно данной теории, должник всегда может расторгнуть договор и отказаться от исполнения, если негативные экономические последствия данного расторжения для кредитора меньше, чем экономические выгоды от расторжения на стороне должника. За счет части от этой выгоды должник может покрыть все убытки кредитора и при этом остаться в плюсе

Anticipatory Breach в праве США: = доктрина предвидимого нарушения

Кредитор получает право на расторжение договора, если до наступления срока исполнения обязательства должника возникнут весомые сомнения в том, что обязательство в срок будет исполнено.

oПервый случай имеет место тогда, когда должник до наступления срока исполнения прямо отказывается от исполнения. В этом случае кредитор вправе сразу же расторгнуть договор.

oДругая ситуация, когда должник прямо не отказывается, но возникают обоснованные сомнения. В таком случае кредитор, для того чтобы получить право на расторжение, должен потребовать от должника дополнительных гарантий надлежащего и своевременного исполнения

Право на устранение нарушения в праве США:

Согласно доминирующему в американском праве подходу, должник, допустивший нарушение, имеет право устранить его (Right to Cure)

Право на устранение может быть использовано нарушителем договора только в течение разумного срока после того, как нарушение состоялось. Соответственно, кредитор не вправе расторгнуть договор сразу же после нарушения, а должен подождать некоторое