Брачно-семейные отношения с иностранным элементом

Коллизионные вопросы семейного права:

1. Заключение брака в МЧП, признание браков заключенных за рубежом

2. Личные неимущественные и имущественные отношения между супругами

3. Расторжение брака в МЧП

4. Правоотношения между родителями и детьми

5. Международное усыновление

6. Опека и попечительство в МЧП

Вопрос №1.

По смыслу семейно-правой доктрины брак это либо сделка (договор) либо добровольный пожизненный союз, либо партнерство.

В зависимости от требований, предъявляемых к форме брака, все гос-ва условно можно разделить на группы:

1. Гос-ва, где официально признается брак, зарегистрированный в гос-ых органах (Бельгия, Франция, ФРГ, Швейцария, Япония)

2. Страны, в которых признаются и светские и церковные и браки. Право выбора принадлежит вступающему в брак (Англия, Италия, Швеция, Бразилия)

3. Страны, в которых возможны только церковные браки (Кипр, Греция, Израиль, Ирак, Иран)

При заключении брака на территории РФ независимо от гражданства будущих супругов форма заключения брака подчиняется российскому праву.

Порядок или процедура заключения брака в различных правовых системах так же своеобразна. В ряде стран брачному обряду предшествует процедура оглашения, обеспечивающая гласность брака и позволяющая заинтересованным лицам изъявить свои возражения. Эта процедура состоит в оглашении имен вступающих в брак, которая делается в церкви, если брак церковный, или в гос-ых органах. В США вместо оглашения требуется получение разрешения на брак. При выдаче разрешения проверяется достижение лицами брачного совершеннолетия, наличие согласия 3-х лиц, если оно требуется по закону штата. Подобная проверка производится в Швеции. По ее результатам выдается сертификат, действующий в течение 4 месяцев. Нередко браку предшествует помолвка – это договор о будущем вступлении в брак. Это своеобразный ритуал, обставляемый определенными бытовыми действиями, сопровождается обменом подарками. При нарушении договора одной из сторон понуждение к заключению брака не допускается, но нарушение помолвки без должных оснований порождает обязательство возмещения ущерба причиненного другой стороне.

Брак заключается публично, при свидетелях, обычно требуется личное присутствие. Представительство возможно в порядке исключения (Испания, Италия).

При церковной форме брак совершается в церкви, в которой произошло оглашение имен вступающих в брак или в церкви, указанной в разрешении на брак.

В иностранном коллизионном праве форма и порядок заключения брака по общему правилу подчиняется закону места вступления в брак. Иногда используются дополнительные коллизионные нормы. Например, в Австрии форма брака подчиняется австрийскому зак-ву, если брак заключается в Австрии и закону гражданства будущих супругов, если брак совершается за пределами страны. Обе привязки равнозначны, достаточно соблюсти форму и порядок заключения брака по одному из указанных законов.

Зак-во и практика всех стран предусматривает комплекс условий, необходимых для заключения брака. Их несоблюдение может привести к признанию брака недействительным.

Достижение брачного возраста. 18 – М, 19 – Ж во Франции, Италия – 16 - М, 14 - Ж, Испания 14 - М, 12 - Ж, США 16 М и Ж с согласия 3-х лиц, 18 без согласия, Англия – 16 с согласия, 18 без, Япония 18 - М 16 - Ж.

В большинстве стран современное семейное право базируется на принципе моногамии. Полигамные браки сохраняются в мусульманских странах.

Отсутствие между лицами, вступающими в брак, отношений родства или свойства. Во всех цивилизованных странах запрещены кровосмесительные браки, браки между нисходящими и восходящими родственниками, полнородными и неполноводными братьями и сестрами. В Англии, ряде штатов США возможны браки между двоюродными братьями и сестрами, во Франции – браки между дядями и тетями, племянниками и племянницами.

Взаимное согласие. Согласие, как правило, выражается в присутствии должностного лица регистрирующего брак. Если один из супругов на момент заключения брака имеет психические отклонения – необходимо мед заключение о том, что лицо способно осознано дать согласие на брак.

Принадлежность супругов к разному полу.

Условие о траурном сроке. Оно действует только в отношении женщины, которой не разрешается вступать в новый брак в течение некоторого времени после смерти мужа или развода с ним (Франция, Швейцария – 300 дней).

В РФ условия заключения брака с иностранцами определяются по личному закону будущих супругов, с соблюдением требований ст.14 СК.

К условиям заключения брака лица, имеющего несколько иностранных гражданств, одно из которых российское, подлежит применению российское право или по выбору обладателя иностранных гражданств права гос-ва гражданином которого это лицо является.

Условия заключения брака лиц без гражданства подчиняются закону места проживания лица.

Консульские браки.

Браки между российскими гражданами, проживающими за границей, могут заключаться в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ. Регистрируются такие браки в соответствии с российским законодательством.

Возможно заключение на территории РФ браков между иностранными гражданами в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных гос-в. Такие браки признаются в России действительными при соблюдении 2 условий:

1. Имеется взаимность, которая предполагает ответное признание иностранным гос-ом браков российских граждан, заключенных подобным образом на территории соответствующего иностранного гос-ва

2. Супруги в момент заключения брака являлись гражданами гос-ва назначившего посла или консула

Возможно заключение и регистрацию консулом и смешенных браков. Подобная возможность должны вытекать из консульских конвенций. Например, консульская конвенция с Турцией предусматривает, что консул регистрирует браки в рамках дозволенных гос-ом пребывания при условии, что один из супругов является гражданином представляемом гос-ва, а другой гражданином 3-его гос-ва.

Признание браков заключенных за рубежом.

Брак может заключаться между российскими гражданами, российскими и иностранными гражданами и лицами без гражданства в компетентных органах иностранного гос-ва. Браки с участием таких лиц признаются в России действительными при условии соблюдения законодательства места заключения брака относительно формы, порядка, компетенции органов иностранного гос-ва. Другое условие, которое должно соблюдаться – отсутствие препятствий к заключению брака, предусмотренных ст.14 СК.

Браки между иностранными гражданами заключенные за пределами России признаются действительными при условии соблюдения соответствующего иностранного зак-ва

При признании брака недействительным, основания недействительности брака определяются в соответствии с зак-ом той страны, право которой применялось при заключении брака.

Вопрос №2.

Зак-во большинства гос-в устанавливает принцип равноправия супругов в браке. Например, во Франции супруги совместно осуществляют моральное и материальное руководство семьей. Своеобразную регламентацию супружеские отношения получили в англо-саксонских странах. Основное правое последствие заключения браков состоит в объединении личности мужа и жены, которое предполагает обязанность жить вместе и вести совместное хозяйство.

Канада в провинции Онтарио в законе о реформе семейного права отменило правило об объедении личности, провозгласив, что замужняя женщина обладает юридической личностью, независимой и отличной от личной юридической личности ее мужа.

Более детально семейным правом регулируются имущественные отношения супругов. Выделяют 3 основных подхода к установлению правого режима совместного имущества супругов:

1. Легальный режим общности (Франция, Испания, Россия).

2. Режим раздельности (Англия, отдельные штаты США). Каждому супругу принадлежит не только добрачное имущество, но и имуществом нажитое в браке на собственные средства

3. Режим отложенной общности (ФРГ, Швеция, Дания, Норвегия). В период брака супруги распоряжаются имуществом раздельно, а при разводе все имущество становится общим и делится поровну.

Определенные различия существуют и в порядке управления имуществом. Нередко общим имуществом управляет муж, а недвижимым имуществом, как правило, распоряжаются оба супруга.

Коллизионное регулирование.

Согласно СК зак-во применяемое к правоотношениям супругов избирается в соответствии с тем, с какой правой системой они имеют более тесную связь. Правоотношения супругов более тесно связаны с правопорядком гос-ва на территории которого протекает брак. А протекает он там, где супруги имеют совместное место жительство. При отсутствии совместного места жительства, применяется зак-во гос-ва, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительство. Если супруги никогда не проживали совместно, российские суды будут применять российское право.

Право, применимое к брачному контракту или к соглашению об уплате алиментов.

Если супруги не имеют общего гражданства или совместного места жительства, заключая брачные договор или соглашение об алиментах, они сами могут избрать право, применимое к таким соглашениям. В РФ этот выбор ни чем не ограничивается. Если супруги не воспользовались правом выбора, то брачный договор или соглашение об алиментах будет подчиняться или закону совместного проживания или российскому праву.

Вопрос №3. Расторжение брака.

В вопросе расторжения брака в зак-ве и практике прослеживаются определенные подходы:

1. В большинстве гос-в действует принцип свободы разводов (Англия, Германия, Норвегия, Швеция), но с установлением определенных условий и оснований. Например, во Франции в качестве основания к разводу признано виновное поведение одного из супругов. В Швеции не требуется выяснение причин побудивших супругов расторгнуть брак.

2. Расторжение браков возможно при наличии строго определенных оснований при этом взаимное согласие супругов в их число не входит (Италия).

3. Существуют страны, чье зак-во не допускает развода (Аргентина, Колумбия, Ирландия).

В мусульманских странах определяющую роль играет волеизъявление мужа.

В большинстве стран, допускающих разводы, в качестве основания устанавливается распад брака. Свидетельством этого может служить длительное раздельное проживание супругов, серьезные разногласия между ними, супружеская измена, жестокое поведение, злоупотребление алкоголем, оставление семьи на длительный срок.

Процедура развода или чрезмерно усложнена, например, в ФРГ требуется обязательное участие в бракоразводном процессе адвокат, в некоторых штатах США - длительное проживание по месту развода, или наоборот упрощена, например, в некоторых штатах Мексики супруги могут расторгнуть брак, высылая заявление о расторжении брака почтой.

Решение о разводе принимают суды (США, Франция, Германия, Англия) или не судебные органы (Дания, Норвегия – решение короля или административного органа). В странах, где не допускается развод, имеет значение судебное разлучение супругов или сепарация. В странах, разрешающих разводу решение о разлучении обычно используется в качестве промежуточной стадии перед разводом.

В отдельных католических странах супруги могут заключить соглашение о раздельном проживании, оговорив все имущественные и личные условия такого проживания.

Коллизионное регулирование расторжение браков.

1. При расторжении брака между российскими гражданами и иностранными гражданами или между иностранными гражданами на территории РФ применяется российское зак-во.

2. Гражданин РФ, проживающий за границей, может расторгнуть брак со своим супругом независимо является ли он российским или иностранных гражданином в российском суде.

3. Если в соответствии с российским зак-ом, брак может быть расторгнут не в суде, а в органах ЗАГСА, то расторжение брака может производиться в дипломатическом представительстве или консульском учреждении России за границей

4. Российский гражданин, проживающий за границей, может расторгнуть брак с супругом иностранцем или лицом без гражданства в иностранном органе, компетентным согласно зак-ву этой страны производить расторжение брака. Такой развод будет признан и в России

5. Разводы иностранных граждан между собой, совершенные за границей, действительны в России, если они действительны в стране, где произошло расторжение брака.

Признание в России иностранных решений о расторжении брака означает, что за ними признается такая же юридическая сила, что и за решениями российских судов или органов ЗАГСа.

Прежний брак считается прекратившимся со дня вступления иностранного решения в законную силу. Этот день должен определяться зак-ом гос-ва орган, которого вынес соответствующее решение. Признание решения о расторжении брака не требует какой-либо специальной процедуры, если против признания брака расторгнутым, не возражает 2 супруг или иное заинтересованное лицо.

Вопрос №4.

Правом, регулирующим установление, оспаривание происхождение ребенка является закон гражданства ребенка по рождению. Если гражданство ребенка в последствии изменилось, то вопросы о происхождении ребенка будут решаться по закону гос-ва гражданином которого ребенок был при рождении. В соответствии со стю12 ФЗ «О гражданстве» ребенок приобретает российское гражданство:

1. Если оба родителя или единственный родитель имеют российское гражданство

2. Один из родителей имеет российское гражданство, а другой является лицом без гражданства или признан безвестно отсутствующим или его место нахождения неизвестно

3. Один из родителей имеет российское гражданство, а другой является иностранным гражданином при условии, что ребенок родился на территории РФ

Ребенок, родители которого неизвестны и которой находится на территории РФ, приобретает российское гражданство, если родители не объявляются в течение 6 месяцев со дня обнаружения ребенка.

Порядок установления, оспаривания отцовства, материнства на территории РФ определятся российским правом. Если установление отцовства допускается в добровольном порядке в органах ЗАГСа, заявление о таком установлении может подаваться в российское дипломатическое представительство или консульство, если хотя бы один из родителей ребенка имеет российское гражданство.

Права и обязанности родителей и детей включая алиментные обязательства, определяются по закону совместного проживания родителей и детей. Если дети и родители проживают в разных гос-вах, то к их взаимоотношениям применяется зак-во гос-ва гражданином, которого является ребенок. Если ребенок является гражданином одной страны, а проживает в другой, по требованию истца возможно применение закона места жительства ребенка, если оно более благоприятно для защиты интересов ребенка.

К алиментным обязательствам совершеннолетних детей, других членов семьи подлежит применению зак-во гос-ва в котором плательщик и получатель алиментов совместно проживают. При проживании их в разных гос-ах применяется закон гражданства получателя алиментов.

Вопрос №5. Международное усыновление.

Международное усыновление – это установление между усыновителем и его родственниками и усыновленным ребенком (его потомством) отношений, аналогичных существующим между кровными родителями и детьми.

Коллизионные вопросы международного усыновления содержатся в СК.

Усыновление на территории РФ российских детей иностранными усыновителями производится в соответствии с зак-ом гос-ва гражданином которого является усыновитель. Если усыновители имеют разное гражданство, должны учитываться требования, установленные личными законами обоих усыновителей. Отсылая к личному закону усыновителей, СК предписывает соблюдение и ряда требований, установленных российским зак-ом:

1. Усыновленным может быть только несовершеннолетний

2. При усыновлении не допускается разобщение братьев и сестер. В исключительных случаях это возможно, если дети не проживали и не воспитывались вместе, не осведомлены о своем родстве

3. Усыновление российских детей допускается, если исключена возможность передать их на воспитание в российские семьи или на усыновление родственникам независимо от их гражданства и места жительства. В этих целях ведется единый централизованный учет детей, оставшихся без родительского попечения. Усыновление может состояться не ранее истечения 3 месяцев со дня постановки ребенка на такой учет.

4. Усыновление производится в судебном порядке с участием органов опеки. Устанавливается усыновление со дня вынесения решения и подлежит регистрации в органах ЗАГСа по месту вынесения решения.

5. Одним из существенных условий производства усыновления является получение согласия родителей ребенка. Оно может выражаться в нотариально удостоверенном заявлении или заверенным органом опеки и попечительства или руководителем учреждения, в котором находится ребенок, или выражено непосредственно в суде. До момента вынесения решения родители могут отозвать согласие, причины правового значения не имеют. Существуют обстоятельства, при наличии которых согласие родителей на усыновление ребенка не требуется: родители не известны, признаны безвестно отсутствующими, объявлены недееспособными, лишены родительских прав, по неуважительным причина не проживают более 6 месяцев с ребенком, уклоняются от его воспитания и содержания. Если ребенок находится под опекой и попечительством или в приемной семье требуется согласие опекуна, попечителя или приемный родителей или администрации учреждения в котором находится ребенок. При отказе указанных лиц дать согласие на усыновление суд может вынести решение независимо от такого согласия с учетом интересов ребенка.

6. По достижению ребенком 10 лет требуется его согласие на усыновление. Формального согласия ребенка не требуется, если он проживает в семье усыновителей и считает его своим родителем.

Если на территории РФ производится усыновление ребенка иностранного гражданина российскими гражданами применяется российское зак-во. Учреждение, производящее усыновление, должно получить согласие законного представителя ребенка, согласие компетентного органа гос-ва, гражданином которого является ребенок, и если это необходимо согласие самого усыновляемого.

Компетентный орган иностранного гос-ва может вынести решение об усыновлении российского ребенка, проживающего за границей. Такое решение будет признано в России действительным, если было предварительно получено согласие на усыновление органа исполнительной власти субъекта федерации, на территории которого ребенок или его родители проживали до отъезда за границу.

Более подробно процедура международного усыновления регулируется утвержденными постановлениями правительством правилами передачи детей на усыновление (удочерения)…от 29.03.2000. Постановление правительства от 4.11.2006 «о деятельности органов и организаций иностранных гос-в по усыновлению (удочерению) детей на территории РФ и контроля за ее осуществлением». Постановление пленума ВС 20.04.2006 «о применении судами зак-ва при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей».

Вопрос №6. Опека и попечительство.

Впервые в гражданском зак-ве установлены правила, позволяющие отыскать право применимое к опеки и попечительству.

1. Установление опеки и попечительства, основания, порядок, установление, отмены подчиняются личному закону опекаемого или подопечного

2. По российского зак-ву назначение опекуна или попечителя возможно только с его согласия, тогда как в отдельных странах на близких родственников может возлагаться обязанность принять опеку или попечительство. Обязанность принять опеку или попечительство должно определяться личным законно будущего опекуна или попечителя

3. Имущественные и личные неимущественные отношений между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным) определяются пор праву страны, учреждение которого назначило опеку или попечителя (закон страны суда). Если опекаемый проживает в России и российское право для него более благоприятно, отношения указанных лиц должны регулироваться российским правом