Коллизионные нормы

1. Понятие, механизм действия и структура коллизионной нормы

2. Классификация коллизионных норм в МЧП

3. Основные коллизионные формулы прикрепления

4. Коллизия коллизий

5. Толкование коллизионных норм и проблема понятий

6. Обратная оценка и оговорка о публичном порядке

7. Установление содержания и применение иностранного права

Вопрос №1.

Коллизионная норма это предписание, позволяющее преодолеть коллизионную проблему путем определения применимого права.

Коллизия от лат. – конфликт, противоречие.

О коллизии, столкновении закона говорят, когда правоотношение связано с несколькими правовыми системами, потенциально применимыми для его регулирования.

Коллизионная норма – это отсылочная норма, она не регулирует поведение участников правоотношения, а содержит принцип, с помощью которого можно выбрать применимое право.

Коллизионная норма всегда применяется в сочетании с материально-правовой, к которой она отсылает.

Правовая природа коллизионных норм состоит в том, что в них сочетается как частноправовой, так и публично-правовой элементы. С одной стороны она регулирует частноправовые отношения международного характера, а с другой она обращена не столько к участникам правоотношений, сколько к публичным органам – суду, органам нотариата.

Разрабатывая такие правовые нормы, гос-во своей волей санкционирует применение на территории России иностранного права.

Совокупность коллизионных норм, применяемых для регулирования международных гражданских отношений, образует коллизионное право. Оно находится в исключительном ведении РФ.

От других правовых предписаний коллизионная норма отличается своей структурой. В ней традиционно выделяют 2 элемента:

• объем – это вид регулируемого нормой права правоотношения

• привязка – это основание определения применимого права. Она прикрепляет, привязывает отношения к определенному правопорядку. Например, согласно конвенции СНГ права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения

Вопрос №2.

По способу создания или источнику закрепления:

• национально правовые

• международно-правовые. Это унифицированные нормы, содержатся в международных соглашениях

По форме привязки:

• двухсторонние. Привязку такой коллизионной нормы называют формулой прикрепления. В этой формуле заложен принцип или критерий отыскания применимого права

• односторонние. Всегда отсылают регулирование отношения к определенно обозначенному правопорядку

По характеру регулирования:

• императивные

• диспозитивные

В отличие от отечественного гражданского права для международного права характерно сдержанное отношение к диспозитивности коллизионных норм. Это можно объяснить стремлением законодателя четко определить пределы применения в рамках своей национальной юрисдикции иностранного права.

По структуре:

• простые. Объем-привязка

• сложные

  • альтернативные, для которых характерно: более чем один вариант выбора права, отсутствие приоритетов при осуществлении выбора (см. п.1 ст.1221 ГК)

  • кумулятивные при разрешении коллизии привязка такой коллизионной нормы предлагает учитывать одновременно правопорядок нескольких гос-в. Например, п.1 ст.1209 ГК, п.2 ст.156 СК

По территории действия:

• межгосударственные – содержатся в правовых системах различных гос-в

• межобластные – в правовой системе одного гос-ва, где несколько административно-территориальных единиц правовые комплексы которых имеют свои особенности

Вопрос №3.

Название формулы прикрепления (коллизионного принципа)	Сфера применения. Содержание.
Личный закон ФЛ: закон места жительства (домицилия), закон гражданства Lex domicilii	Отношения, затрагивающие правовой статус иностранных ФЛ, их гражданскую право и дееспособность, объем личных прав, права в области брачно-семейных отношений, отношений по наследованию, отношений из причинения вреда
Личный закон ЮЛ: закон инкорпорации (места учреждения ЮЛ), закон места нахождения органов управления, закон места осуществления основной деятельности ЮЛ Lex societatis	Формула регулирует отношения, затрагивающие правовой статус корпорации: признание организации ЮЛ, определение организационно-правовой формы, правосубъектность ЮЛ, порядок создания, реорганизации, ликвидации, организационная структура
Закон места нахождения вещи Lexreisitae	Отношения вещные, отношения по наследованию. Формула определяет круг вещей, которые могут быть объектами вещных прав, принадлежность имущества к движимому или недвижимому, порядок возникновения, прекращения вещных прав, объем правомочий обладателя вещных прав, способы защиты вещных прав
Закон, избранный участником сделки (закон автономии воли) Lex voluntatis	Обязательственные отношения, вещные отношения, брачно-семейные отношения. Формула определяет порядок совершения сделки, права, обязанности участников сделки, порядок исполнения сделки, мера ответственности за нарушение обязательств, прекращение сделки, основания, последствия недействительности сделки
Закон места совершения сделки Locusregitformamactus	Обязательственные отношения. В новом ГК эта формула не получила широкого применения, т.к. на практике могут возникать трудности в определении места совершения сделки, т.к. сделки могут совершаться между отсутствующими субъектами с помощью различных средств коммуникации
Закон места исполнения обязательства lex loci solutionis	Обязательственные, а именно договорные отношения. Формула привязывает отношения из договора к правопорядку гос-ва, на территории которого сделка подлежит исполнению. П.4 ст.1211 ГК
Закон страны продавца Lexvenditoris	Отношения договорные. Формула имеет 2 значения: в договорном обязательстве применяется право той страны, которая является продавцом в договоре купли-продажи. Этот закон регулирует только существо обязательства и некомпетентен в вопросах формы договора и правого статуса его участников. В отношении иных видов договорных обязательств продавцом считается сторона, которая осуществляет наиболее характерное для этого вида договора исполнение.
Закон, с которым правоотношения наиболее тесно связны	Договорные отношения. В законодательстве установлена презумпция: считается, что договор тесно связан с правом страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет характерное исполнение
Закон страны суда Lexfori	Для регулирования отношений из причинения вреда, неосновательного обогащения, а так же отношений в области опеки и попечительства
Закон места причинения вреда Lexlocidelicticommissii	Отношения из деликта, причинения вреда. На основании этого закона определяются: деликтоспособность причинителя вреда, возложение ответственности на лицо, не являющееся причинителем вреда, условия ответственности, размер ответственности, основания ограничения или освобождения от ответственности, способы возмещения вреда.
Закон, регулирующий существо отношения	Это формула используется для отыскания права применимого к исковой давности.
Закон места заключения брака	Применяется для регулирования семейных отношений с иностранным элементом. Закреплен в СК.
Закон места выполнения работы и закон места нахождения командирующей организации	Трудовые отношения с иностранным элементом
Закон флага судна Lexbanderae	Отношения в области международного морского и воздушного права. КТМ, Воздушный кодекс

Вопрос №4.

Расхождение в материальном праве различных гос-в порождает коллизию права, когда одним и тем же фактическим обстоятельствам даются различные правовые оценки. Различие в коллизионных нормах дает двойное расхождение. Это явление получило название коллизия коллизий.

Несовпадение в используемых формулах прикрепления порождает хромающее отношение. Т.е. действительное по праву одних гос-в и абсолютно недействительное и не признаваемое по праву других. Яркий пример – хромаемые браки.

Способ преодоления этого явления – унификация коллизионных норм в рамках односторонних и многосторонних международных договоров.

В МЧП выделяют 2 вида коллизии коллизий:

1. Положительная, когда в силу коллизионной нормы 2 или более правопорядка претендуют на регулирование одного и того же отношения

2. Отрицательная, когда ни один правопорядок не берется за его регулирование

Вопрос №5.

Применению коллизионной нормы предшествует ее толкование. Уяснение содержания коллизионной нормы предполагает обращение к юридическим понятиям, которые встречаются в объеме и привязке. Различие в определении этих понятий национальными правовыми системами порождает проблему понятий или конфликт квалификаций. Эти расхождения в МЧП называются скрытыми коллизиями.

Основными категориями, в содержании которых встречаются такие расхождения могут быть следующими: принадлежность имущества к движимому или недвижимому, право собственности, местонахождения ЮЛ, место совершения сделки, место причинения вреда, исковая давность…

Для преодоления проблемы понятий в МЧП выработано правила их квалификации:

1. Толкование юридических понятий на основе отечественных концепций, т.е. юрисдикционные органы использует те категории, которые известны ему на основании знания собственного права. Это правило толкования опирается на принцип – закон страны суда.

2. Толкование юридических понятий на основании закона, который регулирует отношения по существу (lexcausae). Если юрисдикционный орган усмотрит основание для прикрепления правоотношения к иностранному правопорядку, определит его с помощью коллизионной нормы, то все дальнейшие квалификации понятий должны даваться на основе тех категорий и содержания которые свойственны избранному праву

3. Автономная теория квалификации. Юридические понятия толкуются вне их связи с национальными представления правоприменителя, а используются общие представления о содержании тех или иных правовых институтах. Опирается на сравнительное правоведение.

ГК (ст.1187) в качестве общего правила толкования предписывает давать квалификацию понятий на основании закона страны суда, т.е. в соответствии с Российским правом. Исключения из этого правила толкования могут устанавливаться только законом. Так в соответствии с п.2 ст.1205 ГК понятие движимой или недвижимой вещи должны квалифицироваться по закону местонахождения вещи.

Если толкуемое понятие не известно российскому законодательству или известно под другим названием, то допустимо основывать квалификацию на основе терминологии гос-ва право которого может быть избрано с помощью коллизионной нормы.

Вопрос №6.

Проблему обратной оценки порождает единственное обстоятельство - как рассматривать действие коллизионной нормы? Отсылает она ко всему иностранному правопорядку, т.е. и к коллизионным и материальным нормам этого гос-ва или же она отсылает только к материальным нормам иностранного права.

В первом случае поиск применимого права должен быть продолжен, но уже в том направлении, которое указывает иностранная коллизионная норма. Она может отсылать к собственному правопорядку или обратно к закону страны суда или к закону 3-ей страны. В связи с эти возникает вопрос: подлежит ли обратная отсылка к принятию?

Любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующего гос-ва. Обратная отсылка иностранной правовой системы к российскому праву может применяться только в исключительных случаях, это касается правил, определяющих правовой статус ФЛ: нормы о право и дееспособности, о праве на имя, об опеке и попечительстве, признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим.

Оговорка о публичном порядке.

Коллизионное право допускает применение на территории РФ иностранного права в силу отсылки коллизионной нормы. Это иностранное право заранее неизвестно и может основываться на принципах чуждых правовой системе существующей в месте его применения. Оговорка ограничивает действие иностранного права и ее суть заключается в том, что иностранное право не применяется, а последствия, возникшие на его основе, не защищаются, если такое применение и защита противоречат публичному правопорядку страны суда.

Юридическим последствием неприменения иностранного закона служит обращение к нормам отечественного права. Под основами российского правопорядка понимаются основополагающие принципы российского права (конституционные и частноправовые), общепризнанные принципы и нормы международного права, общепринятые нормы морали, законные интересы российских граждан, ЮЛ, гос-ва.

Вопрос №7.

Установление содержания иностранного права имеет своей целью определение нормативной основы принимаемого решения. Суд не обязан знать содержание иностранного права, но подолгу службы обязан установить содержание его норм.

В странах общего права выявление содержания иностранного права относится к сфере установления фактических обстоятельств. Позиция суда при этом пассивна, т.к. доказывание фактов полностью лежит на сторонах, суд лишь оценивает представленные доказательства.

В большинстве стран Европы и в РФ к иностранному праву относятся не как к факту, а как к праву. Главным здесь является требование в соответствии, с которым иностранное право применяется таким, каким оно действует и толкуется у себя на родине. Иностранное право устанавливается в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктрины соответствующего гос-ва. В целях установления содержания иностранного права юрисдикционные органы могут обращаться в минюст РФ, консульские учреждения заграницей, могут привлекать авторитетных специалистов и экспертов и сами участники процесса могут активно содействовать суду.

Порядок получения правовой помощи регулируется конвенцией 1968 года об информации относительно иностранного законодательства. Центральные органы юстиции договаривающихся гос-в представляют друг другу сведения о действующим или действовавшим на их территории внутреннем законодательстве и практике его применения. В тех случаях, когда смысл содержания применяемого акта понимается искаженно или применяется не тот правовой акт, который должен регулировать отношения, все это дает основание для обжалования решения.