2. Защита прав и интересов зарубежных инвесторов

Принимающая страна гарантирует зарубежному инвестору защиту его прав и интересов, что декларируется в национальных конституци­ях, законах об иностранных инвестициях и многих других законода­тельных и нормативных документах.

Можно выделить следующие формы государственных гарантий:

• недискриминационный (как правило, национальный) режим зарубежным инвесторам;

• защита от возможной экспроприации, национализации или иной формы утраты собственности;

• свободный перевод прибыли и других видов доходов за рубеж (с сохранением возможности временных ограничений при чрезвычай­ных обстоятельствах);

• определение порядка разрешения инвестиционных споров;

• «дедушкина оговорка»;

• защита прав акционеров и кредиторов.

Недискриминационный режим

Предоставление зарубежным инвесторам национального режи­ма — центральный вопрос, предполагающий создание равных условий деятельности для зарубежных и национальных инвесторов. Оно составляет основу инвестиционного регулирования в большинстве стран. Лишь в некоторых государствах, в частности США, Швеции? Австралии, Бельгии и до недавнего времени в Китае, действует РНБ. Как упоминалось, приняты исключения как из национального режи­ма, так и из РНБ. Поэтому целесообразно говорить о взаимосвязанном применении двух режимов. Как правило, при допуске зарубежных инвесторов действует РНБ, предоставляющий инвесторам одной страны не менее благоприятный режим, чем при допуске инвесторов другой страны. Для определения же рамок функционирования иностранных инвестиций применяется национальный режим, выравнивающий ус­ловия деятельности для зарубежных и национальных предпринимате­лей. Правда, в подавляющем большинстве стран масштаб действия на­ционального режима шире, чем РНБ.

В практике отдельных стран мира (главным образом развивающих­ся) зарубежные инвесторы получают право выбрать более благоприят­ный режим (национальный или РНБ).

Защита от национализации собственности

Важным элементом системы государственных гарантий зарубеж­ным инвесторам является защита от возможной экспроприации, на­ционализации или иной формы утраты их собственности за рубежом. Как правило, эта норма записана в национальных конституциях и спе­циальных законах об иностранных инвестициях. В качестве примера остановимся на американской практике.

В пятой поправке к Конституции США признаются полномочия властей отчуждать частную собственность в государственную без со­гласия владельца, т.е. признается право экспроприации. При этом право федеральных властей на отчуждение частной собственности ог­раничено. Она не может быть отчуждена в государственное пользова­ние без справедливой компенсации.

Специфика американского законодательства в том, что эта по­правка не применяется к властям штатов. Более того, 47 из 50 амери­канских штатов запрещают отчуждение частной собственности в го­сударственное пользование без справедливой компенсации, хотя правовые нормы их конституций предусматривают возможность ис­пользования ограничений на процедуру отчуждения частной собст­венности, как и пятая поправка Конституции США. Отчуждению мо­жет подлежать собственность, включающая материальные активы — все виды долей в недвижимости или личной собственности (арендное право в недвижимости, собственность в доверительном управлении, основные фонды корпорации), а также различные формы нематериальной собственности (различные типы залога, патенты, действую­щие контракты).

Американское законодательство подробно описывает процедуру отчуждения собственности, инициирование которого осуществляют государственные власти. Цель подобных действий — приобретение конкретной части собственности.

Во всех случаях отчуждения — экспроприации или национализа­ции собственности — законодательными нормами предусматривается справедливая компенсация владельцу отчуждаемой собственности, а именно выплата полного и окончательного эквивалента этой собст­венности. Справедливая компенсация определяется рыночной стои­мостью собственности на момент отчуждения; в то же время суммы компенсации, не являющиеся частью рыночной стоимости, исключа­ются из расчета.

По решению Верховного суда США расчетная оценка может отклоняться от величины рыночной стоимости, если налицо явная не­справедливость по отношению к владельцу или общественности и если явно ущемляются их интересы. При определении стоимости отчуждае­мой собственности федеральные и местные суды могут учитывать мне­ние квалифицированных экспертов, использовать стоимость сравни­мой собственности, цену, уплаченную за объект собственности, сумму любых добросовестных предложений собственности, а также стои­мость воспроизведения или замены отчужденной собственности с це­лью определения ее рыночной стоимости. Кроме того, справедливая компенсация не распространяется на компенсацию за последующий ущерб, возникший в связи с компенсацией.

Если отчуждение собственности наступает раньше выплаты причитающейся суммы, владельцу должны быть выплачены проценты, компенсирующие просрочку платежа, и он имеет право на процент по обоснованной ставке. Местные и федеральные штаты имеют право са­мостоятельно определять ее фактический размер.

Свободный перевод прибыли и других доходов

Зарубежным инвесторам, как правило, гарантируется беспрепятственный перевод прибыли и других видов доходов за рубеж. Однако в чрезвычайных случаях развивающиеся страны и страны с переходной экономикой могут на время ограничивать перевод зарубежных доходов в страну, экспортирующую капитал, что предусматривается в двусто­ронних соглашениях о взаимной защите и поощрении зарубежных ин­вестиций. Последние также оговаривают разновидности чрезвычайных обстоятельств, например хронический дефицит платежного баланса.

Порядок разрешения инвестиционных споров

Как правило, при возникновении спорных вопросов стороны прибегают к переговорам, а в случае их неудачи обращаются в арбитражные суд принимающей страны (вместе с тем может быть предусмотрена возможность обращения в международный независимый судебный орган).

Другой возможный путь разрешения инвестиционных споров — обращение в Международный центр по разрешению инвестиционных споров, функционирующий в рамках Международной конвенции по разрешению инвестиционных споров. Конвенция была подписана в 1965 г. в Вашингтоне. Центр входит в группу Всемирного банка (ВБ) и распространяет свои нормы на спорящие стороны, если хотя бы одна из них подписала Конвенцию.

«Дедушкина оговорка»

Характерной чертой законодательства развивающихся стран и стран: с переходной экономикой, которым присущи определенные инвести­ционные риски, является введение стабилизационной, или «дедушкиной оговорки» для защиты зарубежного инвестора при принятии в бу­дущем законодательных актов, ухудшающих его положение. Для этого в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более рег­ламентированного законодательством срока (в России — 7 лет) действу­ют нормативные акты, имевшие силу на момент вложения средств.

Защита прав акционеров и кредиторов

Зарубежный инвестор имеет право на защиту своих прав на основе законодательства принимающей страны. Помимо рассмотренных выше гарантий защищаются:

• права кредиторов требовать реорганизации фирмы, которая не платит проценты или не выполняет долговых обязательств;

• права акционеров на голосование по основным вопросам дея­тельности компании, избрания членов совета директоров или обраще­ния в суд;

• права всех инвесторов на получение соответствующей информа­ции о результатах деятельности компании. В принципе многие права инвесторов реализуются только при владении ими соответствующей информации о деятельности компании. Например, не имея бухгалтер­ских данных, кредитор не может знать, нарушены его права или нет.

В исследовании МВФ по 49 странам выделены следующие формы государственных гарантий зарубежным инвесторам.

Гарантии защиты прав акционеров — разрешение отправлять почтой бюллетень голосования; отсутствие требования на депозит акций до проведения общего собрания акционеров (т.е. отсутствие блокировки акций); разрешение проводить совместное голосование как для боль­шинства, так и для меньшинства акционеров на основе пропорцио­нального представительства меньшинства в совете директоров; дейст­вие механизма подчинения меньшинства мнению большинства; опре­деление минимального процента акций, позволяющего владельцу требовать созыва чрезвычайного собрания акционеров (на уровне не более 10% в среднем) или наделение всех акционеров преимуществен­ным правом на созыв такого собрания.

Гарантии защиты прав кредиторов — ограничения на проведение реорганизации фирмы, возможной с согласия кредиторов; установле­ние минимального размера дивидендов лишь с согласия кредиторов; кредиторы, имеющие залоговое или ипотечное обеспечение, могут по­требовать обеспечения безопасности своих интересов после одобрения плана реорганизации компании; кредиторы, имеющие обеспечение, пользуются приоритетным правом при распределении средств, полу­ченных после объявления о банкротстве компании; если резолюция собрания о реорганизации компании находится в стадии рассмотре­ния, должник имеет право не возвращать администрации свою собст­венность.

Меры по защите прав инвесторов обусловлены эффективностью правовой и судебной системы в принимающей стране, уровнем кор­рупции и др.

Источники правовой защиты инвесторов различаются в разных странах в зависимости от действующей системы права. В государствах с общей системой права (Великобритания, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия, многие африканские страны, страны Юго-Восточной Азии) инвестиционные права защищаются наиболее жест­ко. Во Франции, Испании и их бывших колониях, входящих во фран­цузскую систему гражданского права, — наименее жестко. Промежу­точное положение занимают две другие группы стран. Системой гер­манского гражданского права охвачены Германия, страны, входящие в романо-германскую языковую группу, отдельные страны Восточной Азии; существует также система скандинавского гражданского права (страны Скандинавии). Эти правовые системы различны, в частности, система германского гражданского права более жестко защищает ин­тересы кредиторов, чем акционеров.

В целом права инвесторов гарантируются во всех странах, что являет­ся существенным элементом инвестиционного климата, хотя степень за­щиты может различаться в зависимости от действующей системы права.