doc_235

144	Сущность права Проблемы теории и философии права

шает правовое положение лиц; закон обязательно должен иметь обратную силу, если им смягчается наказание (или взыскание) за какоелибо правонарушение либо устраняется противоправность этого

деяния.

Обособление гражданского общества от государства привело к ряду государственно-правовых последствий, обусловливающих те особенности современного государства, которые отличают его от государств кастово-сословной эпохи.

В Новое время конституция, в которой закрепляются основные права и свободы человека, понимается как договор о распределении власти между государством и обществом (см. гл. 4). Идеологическим и теоретическим выражением этого стала идея "общественного договора", получившая широкое распространение в европейских и других странах в XVII—XVIII вв. Эта идея основывалась на осмыслении государства с позиций всеобщего равенства людей и категорий частного права, имевших особенное значение для отношений гражданского общества.

Развитие конституционного законодательства состоит не только в закреплении прав и свобод членов гражданского общества, но и в предоставлении гражданам средств воздействия на государственную власть. Именно становление гражданского общества дало возможность теоретически осмыслить проблему политического отчуждения и создало предпосылки для его преодоления. В структуре органов государства Нового времени появляются и устанавливаются в качестве постоянных общенациональные (а не только сословные) представительные учреждения парламентского типа, обладающие правами утверждения налогов и сборов, поступающих в казну государства, а также принятия наиболее важных нормативно-правовых актов (законов). Возникновение и развитие представительной демократии — явление, свойственное эпохе сформирования гражданского общества. Представительные учреждения, избиравшиеся поначалу на основе имущественных цензов, всегда законодательствовали от имени всего народа (нации).

Притязания представительных учреждений на участие в государственной власти (от имени общества) в ряде стран сталкивались с сопротивлением абсолютных монархов и приводили к революционным потрясениям; отражением этих потрясений стала идея разделения властей в целях обеспечения прав и свобод членов общества. Одновременно появились понятия "правовое государство" и "законность". Эти понятия возникли как политико-правовые идеи, направленные против "деспотизма" и "полицейского государства". Под тем и другим понималось бесправие податных сословий перед абсолютистским государством, а затем (в периоды революций и контрреволюций конца XVIII — начала XIX в.) — незащищенность личности от произвола должностных лиц различных правительств, чрезвычайных трибуналов, многочисленных агентов власти.

Глава 5. Право и государство

145

Как отмечено, одним из устоев гражданского общества является свобода личной инициативы, самостоятельность и предприимчивость граждан в добыче средств к существованию; эта свобода резко противоречит сословнокастовым ограничениям рода и вида занятий, существовавшим в предыдущие эпохи, а также притязаниям феодальноабсолютистских государств на выражение "общего блага", протекционизм и всеобъемлющее руководство промышленной и частной деятельностью.

Не лишне напомнить определение свободы, которое давал основоположник идеи правового государство И. Кант: "Свобода (члена общества) как человека, принцип которой в отношении устройства общества я выражаю в следующей формуле: никто не может принудить меня быть счастливым так, как он хочет (так, как он представляет себе благополучие других людей); каждый вправе искать своего счастья на том пути, который ему самому представляется хорошим, если только он этим не наносит ущерба свободе других стремиться к подобной цели — свободе, совместимой по некоторому возможному всеобщему закону со свободой каждого другого (т. е. с таким же правом другого). — Правление, которое зиж-делось бы на принципе благоволения народу, подобном благоволению отца своим детям, иначе говоря,

правление отеческое

(imperium paternale), при котором подданные, как несовершеннолетие, неспособные различать, что для

них на деле полезно, а что вредно, принуждены оставаться сугубо пассивными, ожидая от главы государства суждения о том, как им

надлежит быть счастливыми, и предоставляя это суждение его милостивому соизволению, — такое правление есть величайший деспотизм, какой только можно себе представить (такое устройство, при котором уничтожается всякая свобода подданных, не имеющих в таком случае никаких прав)"1.

Приведенное суждение Канта точнее и полнее выражает сущность правового государства, чем еще встречающиеся обширные перечни различных признаков последнего. Суть правового государства заключается в том, что оно охраняет правопорядок, обеспечивающий свободу и равенство членов общества, отнюдь не навязывая им обязательных представлений об общем благе и путях его достижения. Соответственно соотношение права и государства в гражданском обществе с точки зрения правового режима определяется не только как законопослушность (законопокорность) населения, типичная для сословных и кастовых обществ, но и, сверх того, как законность действий государства, его органов и должностных лиц, охраняющих правопорядок и не переступающих ту границу, за которой граждане осуществляют свои свободы. "Существо

1 Кант Иммануил.

Сочинения на немецком и русском языках. Т. I M, 1994 С 285.

146	Сущность права. Проблемы теории и философии права

правового государства не в том, что все здесь регулируется законом, — справедливо заметил Ф. Хайек, — а в том, что государственный аппарат принуждения пускается в ход только в случаях, заранее оговоренных законом, причем так, что способы его применения молено заранее предвидеть"1.

Аналогичное понятие законности обосновывалось в советской литературе некоторыми авторами, утверждавшими, что законность как режим осуществления государственной власти возникла лишь в период буржуазно-демократических революций в результате низвержения феодализма2. Н. Г. Александров определял законность ("в узком смысле") как принцип деятельности государственного аппарата, заключающийся в том, что все органы государства осуществляют свои властные функции в строгих рамках закона, соблюдая неукоснительно права граждан и их общественных организаций3. Такое понимание оспаривалось многими авторами, утверждавшими, в частности, что в социалистическом обществе нет свойственных капитализму противоречий между личностью и государством; поэтому законность является "единой", "всеобщей" и сводится к законопослушности, к требованию правомерного поведения всех вообще субъектов социалистического права4.

Природе гражданского общества соответствует принцип законности как строгого соответствия закону деятельности государства и его органов.

Во-первых, лишь при таком понимании обозначается проблема законности самих законов, издаваемых высшими органами го-

1 Хайек Ф. Дорога к рабству // Новый мир. 1990. № 7 С 209—215.

2 Самощенко И. С. Законность и правопорядок в советском социалистическом обществе // Общая теория советского права. М., 1966. С. 346 и

след. 3 См.: Теория государства и права. М., 1968. С. 383 и след. Правонарушение, совершенное гражданином, пояснял Н. Г. Александров,

законности не нарушает (правонарушитель наказывается, а причиненный им вред возмещается на основе права и закона). Правопорядок как результат осуществления законности нарушается лишь при массовом попустительстве правонарушениям со стороны правоохранительных органов либо при безнаказанном нарушении законов должностными лицами или органами государства, облеченными властными полномочиями. Законность нарушается также принятием "незаконных законов" (законов, противоречащих конституции).

4 См.: Вышинский А. Я. Революционная законность и задачи советской защиты. М., 1934. С. 6; Иоффе О. С., Шаргородский М. Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 288 и след.; Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты и понятия. М, 1970. С. 501 и след.; Алексеев С. С. Общая теория права. Т. I. М., 1981. С. 217 и след.

Вполне обоснованны и справедливы сетования Н В. Витрука о некритическом и бездумном воспроизведении этих устаревших суждений в современной литературе (см.: Общая теория государства и права Академический курс В 2 т. Т. 2. Теория права. М., 1998. С. 509 и след.)

Глава.5. Право и государство

147

сударственной власти в смысле их соответствия общепризнанным я узаконенным правам и

свободам граждан.

В сословно-кастовых обществах государство порой существенно меняло правовое положение различных сословий (например, поэтапно узаконивалось крепостное право в России, законами и указами учреждались, отменялись отдельные привилегии дворянства, духовенства, мещанства и т. п.), но законы, принятые по этому поводу, никак не нарушали "законность", ибо любой закон, данный высшей властью, считался и был общеобязательным в соответствии с началами законопослушности. В гражданском обществе закон — это не только правило, установленное верховной властью (хотя бы и всенародно избранной), но и норма, изданная в соответствии с конституционными границами общества и государства, учитывающая права и свободы членов общества, основанного на юридическом равенстве и автономии свободных людей.

Во-вторых, лишь такое определение законности выводит на первый план задачу защиты от чиновничьего вмешательства в жизнь и деятельность членов гражданского общества, проявляющих инициативу в добывании средств жизни, свободно определяющих свои отношения с другими людьми и их объединениями, живущих в обстановке стабильности и безопасности, создаваемой государством и равным для всех законом.

Эту задачу четко выразил английский философ Джон Локк, который, подводя итоги "Славной революции" (1688—1689), писал:

"Свобода людей в условиях существования системы правления

заключается в том, чтобы жить в соответствии с постоянным законом, общим для каждого в этом обществе и установленным законодательной властью, созданной в нем; это — свобода следовать моему собственному желанию во всех случаях, когда этого не запрещает закон, и не быть зависимым от непостоянной, неопределенной, неизвестной самовластной воли другого человека"1.

В-третьих, только при таком подходе к понятию законности гражданин в случае нарушения его прав ставится на один правовой уровень с государством и его должностными лицами при рассмотрении и решении спора о нарушенном праве. "Член гражданского общества имеет право искать суда и обязан предстать перед судом и получить только через суд оспариваемое им право,.— писал Гегель. —

Вэпоху феодализма могущественные лица часто не являлись на судебное заседание, вели себя вызывающе по отношению к судебным инстанциям и рассматривали вызов в суд могущественного лица как неправое деяние. Это — состояние, противоречащее тому, чем должен быть суд.

ВНовейшее время правитель обязан по частным вопросам признавать над собой власть су-

1 Локк Джон. Сочинения в трех томах. Т 3. М., 1988. С. 274—275.

14	Сущность права. Проблемы теории и философии прав

да и в свободных государствах он обычно проигрывает свои п цессы"1.

В последнее десятилетие о правовом государстве написано] очень много; одни авторы ищут его истоки в далеком прошлом, дру-! гие полагают, что оно никогда не существовало и вообще не может] существовать. Достаточно известна также концепция Кельзена, ко-1 торый любое государство считал правовым, поскольку оно всегда] оформлено правом, а для юриста именно право является предме-] том познания.

Заслуживают внимания суждения, что правовое государст-] во — это прежде всего философско-правовое понятие, "идеальный! тип", программное положение, которое не может быть полностью (тем более — одноразово) осуществлено, но предполагает длительную, широкомасштабную работу2. Правовое государство — идея,] программа, требующая неустанных, ежедневных систематических] усилий для ее осуществления на практике и, добавим, удержания достигнутых результатов. Государство не может стать на 100% пра- j вовым по той причине, что ни одно общественное явление не осу-] ществляется с арифметической точностью до конца и без примесей; в любом государстве есть недобросовестный чиновник, нера-] дивый служащий, неясный текст статьи закона.

К тому же государство обещает, но не стремится стать право-1 вым. Тексты основных законов о правовом государстве значитель-J ная часть бюрократии не считает для себя обязательными. До ума] и сердца носителей верховной власти не доходят сентенции уче-| ныхюристов о праве как "разумной политике власти", о том, что "одна норма заменяет для власти тысячи индивидуальных повелений".

Государство должно быть устроено таким образом, чтобы оно стало правовым. Именно в этом суть разделения властей как орга- ] низации сдержек и противовесов в системе органов государствен-] ной власти (законодательной, исполнительной, судебной), создаю- ] щей гарантии правомерности деятельности каждой из них3.

Устройства различных государств, основанные на принципе ] разделения властей, относятся к предмету конституционного (государственного) права. Опытом и наукой выработаны разные модели полномочий и соотношения государственных органов, участву- ]

1 Гегель Г. В. Ф. Философия права. М., 1990. С 258 —259.

2 См: Баймаханов М. Верховенство права как системообразующий I признак понятия правового государства // Научные труды Адилет [Ал-! маты]. 2001. № 1. С. 36 и след.; Матюхин А. Государство в сфере права: | институциональный подход. Алматы, 2000. С. 171 и след., 180 и след, и указанную там литературу.

3 См.: Мишин А. А. Принцип разделения властей в конституционном ] механизме США. М., 1984.

Глава 5. Право и государство

149

ющих в осуществлении названных властей; главное в разделении властей — создание государственной структуры, соблюдающей и

охраняющей правовую систему гражданского общества.

Дискуссии и реформы, направленные на преобразование или уточнение правового статуса главы государства, на совершенствование избирательной системы, на расширение компетенции конституционного суда или изменение числа субъектов федерации в сложном государстве порой значительно влияют на форму государства. Однако сущность правового государства хотя и связана с его формой и даже обусловлена ею (так как разделение властей — важный признак правового государства), но не сводится только к этой форме.

Правовое государство — не только устройство, способ организации государства, но, главное, состояние государственной власти, на всех ее уровнях и во всех ее проявлениях стремящейся (вынужденной) поступать по закону, а не по собственному разумению. Мечта о том, чтобы правили "законы, а не персоны", имеет многовековую давность; в гражданском обществе она обретает социальную обусловленность и ряд политических гарантий.

Но законы бывают разные. "Законы" Платона или "Кодекс природы" Морелли, в проектах дотошно регулировавшие быт, труд, науку и искусство, семейные отношения, одежду, пищу членов идеального общества, носили императивный характер, не допускали своеволия, определяли строгие наказания за нарушения. Однако это

— законы не гражданского общества, а общества сословнорабовладельческого ("Законы" Платона) или казарменно-коммуни- стического ("Кодекс природы" Морелли). Гражданское общество основано на совсем других законах, на законах равенства и свободы.

Есть некий минимальный уровень выражения принципов гражданского общества в законах, соблюдение и охрана которых делают государство правовым.

Правовое государство признает и защищает права и свободы человека, провозглашенные во Всеобщей декларации прав человека (принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.), содержащиеся в Международных пактах о правах человека, и не нарушает их в своей деятельности. В соответствии с этими пактами в правовом государстве каждому человеку гарантируется судебная защита его прав и свобод, а если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты — предоставляется право обращаться в межгосударственные органы по защите своих прав и свобод.

Можно заметить, что так определяется не правовое государство, а положение человека в правовом государстве. Однако именно этот подход диктуется не только логикой предмета исследования (личность — право — гражданское общество — государство),

15	Сущность права. Проблемы теории и философии права

но и догмой права: если конституционная обязанность государства состоит в признании, соблюдении и защите прав и свобод человека, которые являются высшей ценностью (ст. 2 Конституции России), то почему при определении правового государства нужно брать за основу не правовое положение лица в государстве, а нагромождение перечней признаков такого государства? Ни один из опубликованных перечней не является исчерпывающим; суть дела в том, что устройство государства (разделение властей) — не самоцель, а только средство обеспечения свободы в гражданском обществе.

Создание правового государства — не одноразовый акт. Уже созданное, провозглашенное

иконституционно оформленное правовое государство через несколько лет перестанет быть таковым, если законодательство (постепенно) придет в противоречие с са-4 мим собой и с основами конституционного строя, требование закон-! ности действий всех государственных органов и должностных лиц! (мало-помалу) утратит свою строгость и безусловность, а правосу-1 дие будет осуществляться (от случая к случаю) не по закону, а как-то иначе.

Для низвержения правового государства не обязателен политический переворот; оно само по себе деградирует, если к процессу сохранения и поддержания права, правопорядка и законности не проявляют достаточного и систематического внимания верховная власть, государственные органы охраны законности, средства массовой информации, политические и иные организации и объединения, граждане, права которых нарушены1.

Вряде развитых стран состояние законности

исудьбы правового государства вызывают почти те же опасения, что и в начале XIX века. Бурное развитие законодательства, в том числе делегированного, широкое лоббирование законопроектов, сомнительных с точки зрения их соответствия интересам общества, правам и сво-

1 Напоминая слова Канта: "Кто делает из себя червяка, тот не может потом жаловаться, если его попирают ногами", немецкий юрист второй половины XIX века Рудольф Иеринг писал1 "В моем праве попирается и отрицается право вообще, в нем оно защищается, утверждается и восстанавливается Деспотизм всегда начинал с посягательства на частное право, с насилия над отдельными лицами; когда его работа здесь закончена, дерево валится само собой. Каждый призван и обязан подавлять гидру произвола и беззакония, где только она осмеливается поднимать свою голову, каждый, пользующийся благодеянием права, должен в свой черед так же поддерживать по мере сил могущество и авторитет закона — словом,

каждый есть прирожденный борец за право в интересах общества . Без борьбы нет права, как без труда нет собственности. Наряду с положением. "В поте лица твоего будешь ты есть хлеб свой" стоит одинаково верное положение: "В борьбе обретешь ты право свое". С того момента, когда право отказывается от своей готовности к борьбе, оно отказывается от самого себя..." (Иеринг Рудольф Борьба за право М, 1991. С. 3, 37—38, 49, 64).

lull

Глава 5 Право и государство	151

бодам граждан, рост административного аппарата и наделение ряда чиновников большой свободой усмотрения, упрощение форм правосудия ("сделки о признании вины" в уголовном процессе и др.), появление неясных по социально-правовым последствиям матери- ально-правовых институтов (например, "страхование юридической ответственности") — все это требует напряженного внимания к проблемам законности и правового государства.

Проблемы создания и развития правового государства достаточно остро стоят в нашей стране. В Конституции Российской Федерации государство названо правовым (ст. 1), что является большим достижением конституционного развития России. Разделение властей, признание и гарантирование прав и свобод человека, провозглашение демократических институтов правосудия — все это, на основе выраженных в Конституции принципов гражданского общества, создало конституционные основы для правового государства, для масштабных законодательных реформ по его организации и развитию.

Однако практическая работа по подчинению государства праву всегда трудна. Отношение к праву государства зависит от частей и единиц, из которых оно (государство) состоит. Сложность и острота проблем законности и государственной дисциплины в Российской Федерации специально отмечена в публикации В. Путина "Россия на рубеже тысячелетия": "Мировой опыт говорит о том, что главная опасность для прав и свобод человека, демократии в целом исходит от исполнительной власти. Конечно, законодательная власть, принимающая плохие законы, тоже вносит свою лепту. Но главное все-таки — власть исполнительная. Она организует жизнь страны, применяет законы и объективно может довольно существенно, правда, не всегда намеренно, искажать их, применяя административные процедуры"1.

Актуальной проблемой соотношения права и государства в гражданском обществе было и остается подчинение государства праву и правопорядку, включающему права и свободы членов общества и их объединений, неуклонное осуществление гарантий законности действий государственных органов и должностных лиц, совершенствование правосудия и других правоохранительных органов.

В связи с социализацией права в процессе развития гражданского общества актуальна также проблема создания и совершенствования государственных социальных служб, призванных гарантировать реализацию "второго поколения" прав человека и гражданина (социальных прав). Создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека, — конституцион-

Российская газета 1999 31 дек. С 5