Глава 1. Предмет, структура и источники правового регулирования рынка ценных бумаг

1.1. Предмет правового регулирования

в сфере рынка ценных бумаг

Слово "регулирование" толкуется в словарях русского языка как "упорядочивать, налаживать, направлять развитие чего-нибудь с целью привести в порядок, систему" <1>.

--------------------------------

<1> Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80000 слов и фразеологических выражений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В.В. Виноградова. 4-е изд., доп. М.: Азбуковник, 1999. С. 672.

Применительно к праву термин "регулирование" понимается более конкретно. К примеру, как было отмечено С.С. Алексеевым, регулирование - это осуществляемое при помощи правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных предписаний) результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития в соответствии с общественными потребностями <1>.

--------------------------------

<1> Алексеев С.С. Теория права. М.: БЕК, 1994. С. 145.

Названные определения, очевидно, подразумевают определенный объект воздействия, т.е. то, что упорядочивают и приводят в систему. Это тем более необходимо, что объект является важнейшим системообразующим фактором для системы правового регулирования <1> и от состояния его во многом зависят структура правового регулирования, режим, методы и способы правового регулирования. Соответственно, прежде чем рассмотреть вопрос о собственно "правовом регулировании" какого бы то ни было явления (объекта), необходимо описать сам этот объект (предмет). Таковой мы обозначим как "рынок ценных бумаг".

--------------------------------

<1> О понимании системообразующих факторов см.: Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит., 1975. С. 44 - 54.

Термином "рынок ценных бумаг" изначально пользовались экономисты. В экономической теории и практике существует множество его интерпретаций, что объясняется использованной комбинацией слов, - ведь только определений слова "рынок" в экономической литературе существует множество. Проблема в том, что для экономистов ответ на вопрос о сущности рынков (несмотря на его, казалось бы, элементарность) представляет собой большую проблему. Как справедливо отметил этот момент Д. Ходжсон, "стоит нам задать элементарный вопрос "что такое рынок?", как от нас стараются быстрее отделаться" <1>. Одни авторы говорят о рынке как о "месте" ("районе", "участке"), "пакете соглашений", "группе лиц" <2>, другие используют слово "механизм" или "институт". Последнее нам кажется более близким отражением реальности. Те экономисты, которые придерживаются подобной точки зрения, говорят о "рынке" как механизме, посредством которого покупатели и продавцы взаимодействуют для установления цен и количества товаров и услуг <3>. Есть и еще более общие (и более адекватные, надо сказать) определения, которые относятся к достижениям институциональной экономической школы. Так, уже упоминавшийся Д. Ходжсон характеризовал рынок как "набор социальных институтов, в рамках которых регулярно происходит большое количество актов обмена специфического типа, причем данные институты... способствуют этим актам обмена и придают им структуру", как "организованный и институционализированный обмен" <4>. Большая адекватность этих определений состоит в том, что они фиксируют главное, что представляет собой рынок как особый тип обмена, - отношения участников рынка, которые регулируются определенными институтами.

--------------------------------

<1> Ходжсон Д. Экономическая теория и институты: Манифест современной институциональной экономической теории. М.: Дело, 2003. С. 253.

<2> Так, иногда говорят о нем как о пакете соглашений, при помощи которых продавцы и покупатели товаров и услуг вступают в контакт по поводу купли-продажи данных товаров или услуг (Фишер С., Дорнбуш Р., Шмалензи Р. Экономика: Пер. с англ. Со 2-го изд. М.: Дело, 1998. С. 10). Существуют и другие определения: так, например, указывают, что это - место, на котором происходят покупки или продажи акций корпораций или титулов собственности на фирмы (Самуэльсон П.А., Нордхаус В.Д. Экономика: Пер с англ. М.: БИНОМ, 1997. С. 53), или называют его механизмом, позволяющим заключать сделки между поставщиками и потребителями денежных средств (с разделением на денежный рынок (купля-продажа краткосрочных ценных бумаг) и рынок капиталов (купля-продажа долгосрочных ценных бумаг)) (Гитман Л.Дж., Джонк М.Д. Основы инвестирования: Пер. с англ. М.: Дело, 1997. С. 41).

<3> Самуэльсон П.А., Нордхаус В.Д. Указ. соч. С. 67. Или просто указывают, что он представляет собой "механизм взаимодействия покупателей и продавцов экономических благ" (Экономика: Учебник / Под ред. А.С. Булатова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 1999. С. 93). Иногда говорят о пакете соглашений, при помощи которых продавцы и покупатели товаров и услуг вступают в контакт по поводу купли-продажи данных товаров или услуг (Фишер С., Дорнбуш Р., Шмалензи Р. Указ. соч. С. 10).

<4> Ходжсон Д. Указ. соч. С. 256. Другие институционалисты дают схожие, хотя и более краткие, определения (Институциональная экономика: новая институциональная экономическая теория: Учебник / Под общ. ред. д-ра экон. наук. А.А. Аузана. М.: ИНФРА-М, 2007. С. 171, и другие работы).

Говоря о рынке ценных бумаг, обычно указывают, что это совокупность экономических отношений его участников по поводу выпуска и обращения ценных бумаг <1>, или просто определяют его как часть финансового рынка <2>. Финансовый рынок определяют, в свою очередь как механизм перераспределения капитала между кредиторами и заемщиками при помощи посредников на основе спроса и предложения на капитал <3>. Этот более глобальный вид рынков обычно представляют как совокупность рынков капитала и денежного рынка либо отдельно добавляют еще и валютный рынок (иногда рассматриваемый только как часть денежного) <4>. Представленные экономические определения рынка ценных бумаг недостаточны, они не описывают всей полноты существующих в сфере рынка ценных бумаг позитивных социальных связей. Кроме того, при таких определениях пропадают аспекты, связанные с исполнением обязательств по ценным бумагам, а также с охраной прав различных участников отношений. Не вписываются в такую логику и вопросы институциональной среды рынка.

--------------------------------

<1> Рынок ценных бумаг: Учебник / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Финансы и статистика, 2004. С. 191 - 192; Маренков Н.Л. Ценные бумаги. М.; Ростов н/Д: Феникс, 2003. С. 4; и др.

<2> Алехин Б.И. Рынок ценных бумаг: Введение в фондовые операции. Таганрог: Сфинкс, 1991. С. 6. Его иногда рассматривают исключительно как составную часть рынка капиталов (Экономика / Под ред. А.С. Булатова. С. 493 - 495) либо как составную часть финансового рынка, объединяющую сегменты денежного рынка, рынка капиталов и валютного рынка (Килячков А.А., Чалдаева Л.А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело: Учебное пособие. 2-е изд., с изм. М.: Экономистъ, 2005. С. 15 - 16).

<3> Экономика: Учебник / Под ред. А.С. Булатова. С. 493.

<4> Экономика: Учебник / Под ред. А.С. Булатова. С. 93; Килячков А.А., Чалдаева Л.А. Указ. соч. С. 15 - 16.

Право имеет дело с отношениями. В основе правового регулирования всегда находятся определенные отношения между субъектами, которым соответствующая правовая система придает определенный правовой статус. Рынок ценных бумаг как предмет правового регулирования не является исключением и представляет собой совокупность различных отношений, которые подвергаются регулирующему воздействию норм права <1>.

--------------------------------

<1> Именно рассмотрение рынка как совокупности отношений позволяет найти "ключ" к логичному и непротиворечивому правовому регулированию возникающих отношений.

О каких отношениях, составляющих сферу рынка ценных бумаг (или фондовый рынок - синонимичный термин <1>, который мы также будем использовать далее), идет речь? Здесь следует отметить чрезвычайное разнообразие последних как по субъектному составу, так и по своему построению. Это и отношения между формально равными субъектами (горизонтальные), и отношения между государственными органами и иными субъектами (отношения в сфере государственного управления), это и весьма специфические внутренние (организационные) отношения в рамках юридического лица (управление в частноправовых системах). С нашей точки зрения, разговор о рынке ценных бумаг как совокупности общественных отношений не может сводиться только к вопросам обращения ценных бумаг, биржевой торговли и т.д. <2>. Основное значение рынка ценных бумаг как составной части финансового рынка состоит в перераспределении финансовых ресурсов. Рынок как механизм позволяет через определенные финансовые инструменты перемещать временно свободные денежные средства от лиц, которые ими обладают, к лицам, которые в них нуждаются. Помогают этим двум сторонам "встретиться" профессиональные финансовые посредники на рынке. А чтобы отношения в этой части финансового рынка осуществлялись в рамках экономической политики государства и в соответствии с установленными правилами, существуют регуляторы рынка в лице государственных органов и саморегулируемых организаций. Говоря проще, для функционирования рынка ценных бумаг, как и любого современного рынка вообще <3>, необходимы стороны (участники) отношений (в данном случае это инвесторы, владельцы ценных бумаг и те, кто бумаги выдает ("эмитенты"), посредники между ними), инструменты, которыми опосредуются отношения и которые являются предметом интереса участников ("товар", в данном случае - ценные бумаги и связанные с их выдачей, обращением и погашением услуги), а также развитая регуляторная среда, которая включает в себя регуляторов (регулятора) рынка. Именно поэтому для полноценного анализа отношений, составляющих рынок ценных бумаг, необходимо рассмотреть и сущность самой бумаги, и порядок ее появления (создания), и порядок осуществления прав из нее, и порядок осуществления различных видов деятельности (инвестиционной, по созданию ценных бумаг ("эмиссионной"), профессиональной), и систему регулирования (структура, органы, принципы, методы, способы регулирования) <4>.

--------------------------------

<1> В литературе можно встретить попытки разграничения этих понятий (Батунин М. Соотношение фондового рынка и рынка ценных бумаг // Хозяйство и право. 1996. N 5. С. 109 - 112; Шишкин С.Н. Государственное регулирование экономики: предпринимательско-правовой аспект. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 110), но нам это не кажется целесообразным.

<2> Как это иногда делается в специальной литературе (см.: Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут: РАП, 2008. С. 256 - 257).

<3> Справедливости ради отметим, что и не только современные. Исследования рынка как экономического, социального и культурного феномена показывают, что эти элементы всегда присутствуют в рынке (см., к примеру, интересную работу Фернана Броделя (Бродель Ф. Материальная цивилизация и капитализм. Т. 2: Игры обмена. М.: Весь Мир, 2006)).

<4> Отметим, что в некоторых работах также используется широкий подход при определении понятия "рынок ценных бумаг" (Андриянов В.К. Финансово-правовое регулирование рынка ценных бумаг в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. Цит. по: Грачева Е.Ю., Щекин Д.М. Комментарий к диссертационным исследованиям по финансовому праву. М.: Статут, 2009. С. 857).

Таким образом, исходя из указанного общего посыла, регулируемые позитивные социальные связи в сфере рынка ценных бумаг можно укрупненно дифференцировать на следующие блоки общественных отношений, которые возникают:

1) в связи с созданием ценной бумаги как объекта гражданских прав (эмиссия ценных бумаг и иные формы возникновения ценных бумаг) и с их присвоением эмитентом. Речь идет, если так можно выразиться, о базовых отношениях, поскольку все иные отношения в сфере рынка ценных бумаг возникают в большинстве случаев в связи с наличием самого объекта - ценной бумаги. Это позволило некоторым авторам отметить, что ценные бумаги можно рассматривать и как главный системообразующий фактор, обеспечивающий интеграцию общественных отношений в единый предметный комплекс с точки зрения правового регулирования, и как предметную основу выделения правового института ценных бумаг в системе российского гражданского права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М.: Деловой экспресс, 1997. С. 5 - 6.

Такое значение ценной бумаги вряд ли можно назвать в данном случае преувеличением, поскольку только наличие ценной бумаги как объекта гражданского права способно создать основу для возникновения отношений по ее присвоению, использованию, распоряжению, по охране прав ее владельцев от различных посягательств и т.п.

Это достаточно сложная группа отношений, поскольку порядок возникновения ценных бумаг различен для разных их видов. Достаточно привести в качестве примера эмиссионные ценные бумаги, для которых такой процесс, известный как "эмиссия" (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), детально описан, закладную, порядок выдачи которой не менее регламентирован (Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)"), и вексель, порядок выдачи которого не регламентирован вовсе.

Ценная бумага - это объект гражданских прав, причем объект, который отнесен Гражданским кодексом к категории вещей (ст. 128). Соответственно, для возникновения различных отношений мало только создать объект (ценную бумагу), этот объект должен быть "помечен" субъективным гражданским правом какого-либо конкретного субъекта. Таким первым собственником бумаги всегда выступает создавшее ее лицо ("эмитент"). В отношении такого объекта он обладает полноценными вещными правами, одной из характеристик которых является их абсолютный характер. Именно это состояние присвоенности ценной бумаги как объекта позволяет ее "эмитенту" вступать в различные отношения с другими участниками гражданского оборота по определению ее дальнейшей правовой судьбы;

2) в связи с обращением ценных бумаг. Обращение ценных бумаг начинается в тот момент, когда эмитент путем совершения гражданско-правовых действий передает право собственности на созданную ценную бумагу другому лицу, которое с момента возникновения права собственности на такую бумагу в соответствии с ее двойственной природой становится и лицом, обладающим правами из нее. Порядок появления первого управомоченного лица по бумаге весьма разнороден. Достаточно вспомнить порядок возникновения права собственности на вексель, чек и ряд других ценных бумаг, не являющихся эмиссионными, и на бездокументарные ценные бумаги. Так, в отношении векселя требуется его передача предусмотренным вексельным законодательством способом и фактическое получение новым владельцем, а для бездокументарных ценных бумаг абсолютно необходимым является внесение соответствующих записей о переходе прав в учетных записях организаций - субъектов учетной системы (ст. 149 ГК, ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Отношения, возникающие в процессе обращения ценной бумаги, вовсе не исчерпываются определением термина "обращение", данным в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг": "заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги". Сюда на самом деле попадают все те отношения, которые возникают в связи с изменением юридической судьбы ценной бумаги: это и отношения, в результате которых бумага меняет своего собственника, и отношения, в результате которых происходит обременение ценных бумаг, передача отдельных прав на бумаги (и из бумаги), как в случае с доверительным управлением, и т.д. Более того, обращение охватывает и все те отношения, которые возникают в процессе выполнения ценными бумагами различных функций. Таковые весьма разнообразны. Собственно, все многообразие видов ценных бумаг во многом вызвано тем, что каждый из таких видов "специализируется" на выполнении одной или нескольких функций. Ценные бумаги обслуживают расчетные отношения субъектов, служат объектом сохранения активов, способствуют "стерилизации" излишней денежной массы в обращении и т.д.;

3) в процессе осуществления субъектами учетной системы своих функций по учету прав владельцев ценных бумаг (требующих такого учета, подчеркнем это, поскольку не все бумаги "вовлечены" в учетную систему). Такие отношения вызваны обращением различных лиц в организации учетной системы с целью осуществить учет прав, зафиксировать переход или обременение прав. Их правовое регулирование, с одной стороны, достаточно сложное и детальное, с другой - неясное с точки зрения отраслевой отнесенности и правового режима тех действий, которые совершаются организациями учетной системы в рамках осуществления своей деятельности (считать, к примеру, передаточное распоряжение или внесение приходной (расходной) записи в системе ведения реестра сделкой или нет);

4) в процессе осуществления инвестиционной деятельности. Инвестиционная деятельность на рынке ценных бумаг весьма разнообразна, она не сводится только к владению ценными бумагами, но и включает в себя осуществление иных действий, направленных на инвестирование имущества. Часть отношений, которые здесь возникают, "покрываются" отношениями, возникающими в процессе обращения ценной бумаги, часть (получение предварительных согласований) - это отношения в рамках государственного регулирования рынка ценных бумаг. Однако инвестиционная деятельность вовсе не ограничивается покупкой/продажей бумаг. Существуют этапы такой деятельности, которые не связаны непосредственно с покупкой бумаг, но направлены на подготовку такой покупки, изучение информации, отношения между инвесторами по поводу управления объектами, в которые инвестировано имущество, отношения по возврату инвестированного имущества, а также некоторые иные отношения;

5) вследствие осуществления субъективных гражданских прав, закрепленных ценной бумагой. Ценная бумага прежде всего представляет собой совокупность субъективных гражданских прав, набор которых весьма разнообразен. Нет никаких ограничений, чтобы конструировать в рамках ценной бумаги практически любые субъективные гражданские права. Права, которые закрепляются ценными бумагами, и в настоящее время весьма различны. Это права на получение денежных средств (вексель, чек, депозитный (сберегательный) сертификат и др.), на получение иного имущества (государственная облигация), распоряжения товаром, помещенным на склад или находящимся в пути (складское свидетельство и коносамент), на участие в управлении (акция) и даже на получение жилья (жилищный сертификат, выдаваемый лицам, пострадавшим от стихийных бедствий) и многие другие. Осуществление прав, удостоверенных ценной бумагой, в силу специфики прав имеет известное своеобразие. Взять для примера хотя бы корпоративные права, которые удостоверены акцией. Осуществление различных прав и порождает особую группу отношений, которую мы выделяем в отдельный блок;

6) в процессе осуществления профессиональных и иных тесно с ними связанных видов деятельности на рынке ценных бумаг. В сфере рынка ценных бумаг ее субъекты осуществляют различную деятельность. Часть такой деятельности не имеет какого-либо специального правового режима. В самом деле, приобретение ценной бумаги как объекта гражданского права не слишком сильно отличается от покупки любой другой вещи: и в том и в другом случае возникает право собственности у лица. Однако существуют виды деятельности, для которых законодатель определил специальный правовой режим осуществления. Большая часть таких видов получила название "профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг", меньшая не имеет какого-либо обобщающего названия, однако тоже признана законодателем специфической и потому требующей соответствующего регулирования. К примеру, ранее (до принятия Федерального закона "О рынке ценных бумаг") ко вторым относилась консультационная деятельность, а с 2002 г. - деятельность финансового консультанта. В обоих случаях речь идет об осуществляемой на постоянной основе деятельности по совершению сделок с ценными бумагами, учету прав на них, сбору информации и т.д.;

7) в процессе государственного регулирования рынка ценных бумаг. Государственное регулирование рынка ценных бумаг - одно из важнейших направлений государственной политики. Именно государство создает систему регулирования рынка и обеспечивает ее функционирование. Государственное регулирование рынка ценных бумаг имеет определенные особенности по сравнению с общими принципами и правилами государственного регулирования в других сферах экономики. Эти особенности, на наш взгляд, обусловлены спецификой такого объекта права, как ценная бумага, и проявляются в целях, задачах, видах и методах (средствах, способах).

Сфера регулирования включает в себя как организационно-властное воздействие государственных органов на субъектов рынка ценных бумаг (через лицензирование, аттестацию, государственную регистрацию), так и отношения внутри самих государственных регуляторов (между регуляторами), а также отношения между негосударственными регуляторами (саморегулируемые организации) и их членами.

Особая группа отношений возникает в связи с защитой прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Это достаточно специфическая группа отношений, которые именуются обычно охранительными, возникающих в случае необходимости защиты прав участников рынка ценных бумаг (владельцев, эмитентов, профессиональных участников рынка, инвесторов, но прежде всего - инвесторов и владельцев ценных бумаг). Такая защита осуществляется различными способами. Здесь и процессуальный институт восстановления прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам (вызывное производство), здесь и особое производство, используемое для восстановления закладной, здесь и компенсационные фонды и фонды защиты прав вкладчиков и акционеров.

1.2. Структура правового регулирования рынка ценных бумаг

Под структурой в теории систем в самом общем виде понимают совокупность функциональных элементов системы, объединенных связями <1>. Под структурой правового регулирования обычно разумеют определенное сочетание методов (функционально-структурных признаков права, непосредственных критериев системы, способов воздействия на отношения) - централизованного и децентрализованного - и способов правового регулирования.

--------------------------------

<1> См.: Могилевский В.Д. Методология систем: вербальный подход. М.: Экономика, 1999. С. 58.

Однако в данном вопросе нас интересуют не только методы и специфическое сочетание способов, но также и отраслевая структура регулирования (нормы каких отраслей права задействованы при регулировании выделенных блоков общественных отношений, составляющих сферу рынка ценных бумаг), которая, собственно, и определяет общий правовой режим регулирования, методы и способы, место в системе российского права той общности правовых норм, с помощью которых осуществляется регулирование отношений в сфере рынка ценных бумаг.

Как было отмечено выше, отношения, возникающие в сфере рынка ценных бумаг, весьма разнородны, а потому они не могут регулироваться только нормами одной отрасли права: здесь задействован широкий спектр норм - от отраслей, регулирующих публичные отношения, до отраслей, регулирующих отношения частные. Регулирующее воздействие здесь оказывают нормы конституционного, гражданского, административного и финансового права <1>. Нормы гражданского, уголовного, административного и процессуальных (гражданского процессуального, уголовно-процессуального, арбитражного процессуального) отраслей права обеспечивают охрану прав и законных интересов участников отношений в анализируемой сфере.

--------------------------------

<1> Говоря о комплексности регулирования отношений в сфере рынка ценных бумаг, нельзя между тем и "перегибать". По крайней мере надо достаточно ясно разграничивать экономические основы и правовое регулирование. Не можем здесь не признать неудовлетворительным мнение Ю.С. Тихомировой, отмечающей, что "правоотношения на рынке ценных бумаг регулируются нормами различных отраслей права. Основы функционирования этого рынка определены нормами гражданского права и экономической теории..." (Тихомирова Ю.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности 021100 "Юриспруденция" / Под ред. И.Ш. Килясханова. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2004. С. 3). Данная позиция представляется совершенно неверной, поскольку ее автор смешивает экономическую действительность (т.е., собственно, то, что регулируется) и отрасль права (т.е. то, что регулирует). Очевидно, что в структуре российского права никакой отдельной отрасли "экономическая теория" нет (и никогда не будет). То, что достижения экономической мысли как в виде постулатов (открытых закономерностей развития), например "теорема Коуза", так и в виде отдельных терминов (тот же "рынок") отражаются в правовых нормах, нет ничего удивительного. Более того, это свидетельствует о генезисе и развитии права, однако это не дает оснований считать экономическую теорию феноменом, регулирующим отношения.

Значение конституционных норм определяется самим положением Конституции РФ в системе регуляторов как основного закона, который закладывает основу для всего правового регулирования. Как справедливо подмечено А.Е. Шерстобитовым, нормы конституционного права относят все основные вопросы правового регулирования на фондовом рынке к федеральному ведению <1>. А свое дальнейшее развитие конституционные нормы получают уже в специальных правовых нормах. Так, к примеру, ст. 75 Конституции установлена норма, согласно которой "государственные займы выпускаются в порядке, определяемом федеральным законом, и размещаются на добровольной основе". Обратим внимание, что в этой норме регулирование вопросов государственных заимствований (в том числе и в форме ценных бумаг) "замкнуто" на федеральном уровне посредством закона. Это находит свое выражение и конкретизацию в бюджетном законодательстве. В частности, сам порядок заимствований установлен Бюджетным кодексом (см., к примеру, ст. ст. 89 - 122 Кодекса), а бюджетная классификация государственных внутренних и внешних долгов устанавливается Федеральным законом "О бюджетной классификации Российской Федерации". Далее, в этой статье вводится принцип добровольности государственных заимствований, что впоследствии находит свое развитие и конкретизацию уже в иных нормативных актах - п. 2 ст. 817 ГК.

--------------------------------

<1> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. А.Е. Шерстобитова. М.: Деловой экспресс, 1997. С. 15.

Конституция определяет основные начала о соотношении норм внутреннего и международного права (ст. 15). Закреплено, что указанные договоры являются составной частью правовой системы. В частности, установлено, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Международные договоры Российской Федерации применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Данное положение затем находит развитие и конкретизацию в ст. 7 ГК и Федеральном законе "О международных договорах Российской Федерации", а результатом является, например, то, что Россия как участник так называемых Женевских вексельных конвенций обязана следовать их положениям, они являются составной частью ее правовой системы. Соответственно, ограничено и законодательное творчество в этой области.

Значение конституционных норм для сферы рынка ценных бумаг не исчерпывается Конституцией, большое значение имеют постановления <1> Конституционного Суда РФ <2>. Причем некоторые постановления хотя прямо и не регулируют отношения в сфере рынка ценных бумаг, но имеют своего рода "отраженное" действие, поскольку направлены на регулирование аналогичных спорных ситуаций, хотя возникших из других отношений. Здесь можно указать на Постановление Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П "По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева". Положения этого документа относительно соотношения норм, закрепленных ст. ст. 167 и 302 ГК, имеют существенное значение в решение вопросов о применении отдельных способов защиты прав и законных интересов владельцев ценных бумаг (прежде всего бездокументарных).

--------------------------------

<1> Постановления и определения Конституционного Суда указаны как источник права не случайно. Здесь нет места (да это и не является целью) для детального анализа их роли и значения. Автор однозначно придерживается вывода об их нормативном характере, т.е. полагает, что они являются источниками права. Достаточную систему аргументов для таких выводов, на наш взгляд, приводит в своей работе М.Н. Марченко (Марченко М.Н. Источник права: Учебное пособие. М.: Велби: Проспект, 2005. С. 385 - 416).

<2> Здесь можно привести в пример такие акты, как Постановление от 24 февраля 2004 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет Истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда города Пензы"; Постановление от 10 апреля 2003 г. N 5-П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 84 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобой открытого акционерного общества "Приаргунское"; Постановление от 14 июля 2003 г. N 12-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 4, пункта 1 статьи 164, пунктов 1 и 4 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации, статьи 11 Таможенного кодекса Российской Федерации и статьи 10 Закона Российской Федерации "О налоге на добавленную стоимость" в связи с запросами Арбитражного суда Липецкой области, жалобами ООО "Папирус", ОАО "Дальневосточное морское пароходство" и ООО "Коммерческая компания "Балис" и ряд иных.

Значительная часть отношений в сфере рынка ценных бумаг осуществляется между формально равными субъектами, т.е. перед нами типичные гражданские правоотношения. Примеры: отношения брокера и его клиентов, построенные на договоре о брокерском обслуживании (ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), основания возникновения и прекращения права собственности и т.п. Нормы гражданского права регулируют правовое положение участников отношений в сфере рынка ценных бумаг, их взаимные права и обязанности, правовой режим ценной бумаги, способы защиты прав, основания применения мер ответственности.

В силу значимости рынка ценных бумаг для "здоровья" финансовой системы страны, да и экономики в целом, в анализируемой сфере велико государственное вмешательство. Соответственно, существует большой блок отношений, где проявляется властное государственное начало: отношения, связанные с возникновением ценных бумаг (эмиссии ценных бумаг (ст. ст. 17 - 27 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), регистрации правил паевого инвестиционного фонда (ст. 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах"), осуществлением отдельных видов деятельности, прежде всего профессиональной, и т.д. Говоря об этом аспекте правового регулирования, следует отметить, что нормы административного права прежде всего определяют, какие органы государственной власти осуществляют управление фондовым рынком, и устанавливают их компетенцию; определяют формы и методы государственного регулирования рынка ценных бумаг <1>.

--------------------------------

<1> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг. С. 15 - 16.

Значительна в правовом регулировании отношений на рынке ценных бумаг и роль финансового права. Прежде всего это касается вопросов, связанных с деятельностью государства по накоплению государственного (внутреннего и внешнего) долга, выраженного в ценных бумагах, отношения по выдаче государственных гарантий и т.д.

Таким образом, перед нами достаточно разнородная общность правовых норм разной отраслевой принадлежности. В этой связи возникает вопрос: представляют ли они какую-либо правовую общность, объединенную признаками?

Совершенно очевидно, что данная правовая общность представляет собой исключительно ассоциацию правовых норм, предметно-функционально (в широком смысле) направленных на регулирование отношений в сфере рынка ценных бумаг. Ведь очевидно, что нормы, в нее входящие, не связаны единым методом и механизмом регулирования, они все связаны со своими главными профилирующими отраслями. Поэтому о какой-то системности (образовании какой-то новой отрасли, подотрасли или института) здесь говорить не приходится, скорее здесь есть очевидная системность в области законодательства, но об этом мы поговорим в своем месте.

Однако рассмотрение представленного комплекса норм только как простой их ассоциации не умаляет того факта, что в рамках основных отраслей, к которым указанные нормы приписаны, они образуют достаточно устойчивые системные правообразования. Прежде всего такая системность наблюдается в рамках гражданского и административного права.

Поскольку большинство отношений в сфере рынка ценных бумаг регулируется именно гражданско-правовыми нормами, а также в силу цивилистической направленности настоящей работы рассмотрим более подробно структурирование именно норм гражданского права, обслуживающих эту сферу общественных отношений.

В литературе вопрос структурирования норм гражданского права, обслуживающих отношения в сфере рынка ценных бумаг, получил некоторое развитие <1>. Основная версия, которая высказывается авторами, состоит в том, что такие нормы представляют собой не что иное, как институт. Одни авторы высказывают эту мысль в достаточно абстрактном виде. Так, Г.Н. Шевченко отмечает, что "правовое регулирование ценных бумаг - один из важнейших институтов гражданского права" <2>. Ю.С. Тихомирова указывает, что ценные бумаги представляют собой не что иное, как "финансово-правовой институт" <3>. Другие, напротив, пытаются найти этому институту свое место в структуре гражданского права. Так, по мнению И.В. Редькина, правовой институт ценных бумаг в российском гражданском праве носит пограничный характер <4> и является общерегулятивным (общезакрепительным) институтом вещно-правовой ориентации в части установления правового режима ценных бумаг как специальной разновидности объектов гражданских прав. С другой стороны, данный правовой институт, по его мнению, может рассматриваться как специализированный предметный институт, имеющий в качестве самостоятельного предмета правового регулирования комплекс обязательственно-правовых связей, образующих сферу рынка ценных бумаг.

--------------------------------

<1> Не могу не отметить здесь и заочную дискуссию В.А. Белова с А.В. Власовой, А.В. Вошатко, В.В. Грачевым, В.Б. Чуваковым в журнале "Правоведение" (Власова А.В., Вошатко А.В., Грачев В.В., Чуваков В.Б. К развитию вексельно-правовой теории // Правоведение. 2005. N 2. С. 193 - 204; Белов В.А. Экспансивная форма как заменитель научного содержания // Правоведение. 2005. N 2. С. 205 - 217). Если отбросить ее эмоциональный фон, то надо отметить, что вопросы в ней обсуждались весьма важные и содержательные. В том числе и в части структурирования норм гражданского права. В.А Беловым (который использовал в своей работе категорию "вексельное право"), в частности, была высказана позиция, согласно которой вопрос структурирования не является сколь-нибудь принципиальным. Он полагает, что "отраслевая" концепция - не единственная в мире, а структурирование права на подотрасли, институты и т.д. является исключительно российской традицией (с. 206). Такая позиция этого автора прослеживается в его работах. Так, в одной из них этот автор указывал, что "вексель регулируется помимо норм гражданского и торгового (предпринимательского) права нормами специальной подотрасли права - вексельного права" (Белов В.А. Вексельное законодательство России. М.: ЮрИнфоР, 1996. С. 29), в другой отмечал, что вексельное право - это "подразделение объективного права, представляющее собой совокупность правовых норм, содержащихся как в системе национального вексельного законодательства, так и в международных актах и обычаях, регулирующих правоотношения, возникающие из составления и выдачи векселей и возложения лицами на себя вексельных обязательств" (Белов В.А. Практика вексельного права. М.: ЮрИнфоР, 1998. С. 27). Нам такое отношение к структурированию права не кажется обоснованным. Структурирование права имеет не только теоретическую ценность (как инструмент познания), оно несет несомненную практическую пользу.

<2> Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. М.: Статут, 2004. С. 3.

<3> Тихомирова Ю.С. Указ. соч. С. 3.

<4> Редькин И.В. Указ. соч. С. 7.

Как известно из теории права, институт права в самом общем виде представляет собой совокупность норм (или систему взаимосвязанных норм), регулирующих относительно самостоятельную совокупность общественных отношений или какие-либо их компоненты, свойства, первичную правовую общность <1>. Главная функция правового института, как подчеркивал С.С. Алексеев, состоит в том, чтобы в пределах своего участка общественных отношений данного вида или рода обеспечить цельное, относительно законченное регулирование; он должен обладать полным комплектом норм, при помощи которых возможно охватить все существенные моменты регулирования соответствующего участка <2>.

--------------------------------

<1> Справедливости ради отметим, что право не выработало в настоящее время единообразного подхода к определению института права (см., к примеру: Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как комплексный институт гражданского права // Предпринимательские договоры: Материалы ежегодных научных чтений памяти профессора С.Н. Братуся (Москва, 14 октября 2007 г.). М.: Юриспруденция, 2008. С. 28 - 29).

<2> Алексеев С.С. Структура советского права. С. 120.

Представляется, что с этой точки зрения правовая общность, посредством которой в рамках гражданского права регулируется рынок ценных бумаг, есть нечто большее, чем просто институт. Анализ правового регулирования видов (типов (классов)) ценных бумаг показывает, что многие из них сами по себе регулируются такими правообразованиями, которые представляют собой правовые институты. Самый простой пример здесь вексель: нормы гражданского права, его регулирующие, весьма компактно "упакованы" в Положение о переводном и простом векселе 1937 г. (по сути не что иное, как своеобразный вексельный кодекс). Они полностью и практически автономно регулируют отношения, возникающие в связи с выдачей, обращением (передачей) и погашением векселя. Сходные рассуждения можно привести и относительно правовых норм, регулирующих бездокументарные ценные бумаги. Если мы обратим внимание на регулирование некоторых видов профессиональной деятельности, в особенности на регулирование учетной деятельности (деятельность регистраторов, депозитариев, специализированных депозитариев), то мы увидим сходные проявления структурности. Совокупность институтов, конечно, можно представить институтом, однако теория права выработала для такого рода сложных правообразований иные наименования.

В структуре права более высокой общностью норм, чем институт, является подотрасль права. Подотрасли представляют собой наиболее крупные группировки норм, регулирующих однородные группы отношений и имеющих свои общие положения, свой подотраслевой предмет, а иногда и метод правового регулирования (или особенности применения такового).

Правовая общность, регулирующая внутри гражданского права отношения в сфере рынка ценных бумаг, полностью соответствует этим критериям <1>: здесь есть и свои общие положения (положения гл. 7 ГК), и свои особенные положения (отдельные институты, обслуживающие свои участки общественных отношений в анализируемой сфере), здесь есть четко очерченный предмет, имеющий свою специфику, которая диктуется спецификой самой ценной бумаги как главного системообразующего признака. Нормы этой подотрасли определяют правовой режим ценных бумаг как одного из объектов гражданских прав; виды, типы (категории) ценных бумаг и их классификации (правовые режимы) регулируют комплекс позитивных социальных связей, возникающих в связи с созданием ценных бумаг, их обращением, осуществлением субъектами учетной системы своих функций по учету прав владельцев ценных бумаг (требующих такого учета), осуществлением субъективных гражданских прав, закрепленных ценной бумагой, и т.д. Мы не усматриваем здесь каких-то существенных особенностей, которые касаются метода правового регулирования (совокупность приемов и способов воздействия на общественные отношения, внутренне связанная, органически единая и цельная совокупность главных юридических особенностей, соответствующих специфическим особенностям предмета - данного вида общественных отношений <2>). Как справедливо отметил В.Ф. Яковлев, метод гражданско-правового регулирования характеризуется следующими основными чертами: наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью к правообладанию (правонаделением), диспозитивностью и инициативой, обеспечением, установлением правоотношений на основе правовой самостоятельности сторон <3>. Все эти черты в большинстве своем сохраняют свое значение и в сфере правового регулирования рынка ценных бумаг. Хотя некоторые особенности "преломления" метода гражданско-правового регулирования в анализируемой сфере можно отметить. Так, несмотря на равенство участников отношений, в анализируемой сфере акценты в части защиты интересов "смещены" в сторону инвесторов <4>. В этом есть определенная логика: весь рынок ценных бумаг существует ровно до тех пор, пока ценные бумаги представляют интерес для потенциальных их владельцев. Следующей особенностью является достаточно широкое использование в нормативных предписаниях такого способа правового регулирования, как запрет, т.е. возложение обязанности воздерживаться от определенных действий. Это связано со спецификой главного системообразующего фактора этой подотрасли - ценной бумаги. Эмиссия, обращение и погашение ценных бумаг порождают в гражданском обороте возникновение целого ряда специфических рисков. Эти риски существенно затрагивают права и охраняемые законом интересы владельцев ценных бумаг. Именно управление этими рисками влечет необходимость в специфическом правовом регулировании общественных отношений, составляющих сферу ценных бумаг. Интересно и то, что через корпоративные отношения в методы регулирования здесь проникает иерархия и субординация.

--------------------------------

<1> Отметим, что мысль о подотрасли ценных бумаг в свое время высказывала Л.Ю. Добрынина. Она полагает, что ценные бумаги можно признать комплексной подотраслью, правда, дальше она эту мысль никак не развила, к сожалению (Добрынина Л.Ю. Вексельное право России: Учебное и практическое пособие. М.: СПАРК, 1998. С. 60).

<2> Алексеев С.С. Общие теоретические проблемы системы советского права. М.: Госюриздат, 1961. С. 48.

<3> Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений: Учебное пособие. Свердловск, 1972. С. 69.

<4> Как отмечает М.Л. Скуратовский, "несмотря на юридическое равенство участников гражданских правоотношений и участников рынка ценных бумаг в частности, инвесторы, особенно граждане, являются более слабой стороной в отношениях с эмитентами и профессиональными участниками рынка, обладающими и информацией, и материальной и кадровой инфраструктурой, направленной на защиту своих интересов" (Защита прав инвесторов: Учебно-практический курс / Под ред. В.В. Яркова. СПб.: Издательский Дом С.-Петербург. гос. ун-та: Изд-во юрид. фак-та СПбГУ, 2006. С. 28).

Широко используются здесь и позитивные обязывания - предписания, устанавливающие обязанность лица совершить определенные положительные действия. Количество их значительно. Приведем только несколько примеров. Так, в соответствии со ст. 11 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" к обязанностям специализированного депозитария в числе прочих отнесено "осуществление контроля за соответствием деятельности по распоряжению средствами пенсионных накоплений, переданными в доверительное управление управляющим компаниям Пенсионным фондом Российской Федерации, требованиям настоящего Федерального закона, иных нормативных актов, инвестиционной декларации". Почему установлено такое правило? Ведь известно, что по общему правилу депозитарий (ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг") не вправе контролировать своих клиентов. Очевидно, что законодатель в данном случае, как и в ряде других, посчитал целесообразным возложить такую обязанность, учитывая высокую значимость возможных негативных последствий от отсутствия контроля. Другой пример из того же Закона, касающийся управляющих компаний, которым (ст. 12) вменено в обязанность "инвестирование средств пенсионных накоплений исключительно в интересах застрахованных лиц". Такая формула также очевидно направлена на защиту интересов застрахованных лиц от случаев конфликта интересов управляющей компании.

Подотрасль права как система представляет собой крупную подсистему институтов, отличающуюся развитой группой норм общего характера. К числу институтов подотрасли ценных бумаг можно отнести следующие: институт бездокументарных ценных бумаг, институт эмиссионных ценных бумаг, правовой институт учетной системы на рынке ценных бумаг, правовые институты, регулирующие осуществление профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг, правовые институты, регулирующие отдельные виды ценных бумаг: акционерное право, правовой институт производных ценных бумаг, вексельное право и т.д.

Институты, включаемые нами в эту подотрасль, весьма различны, и дело не столько в тех участках общественных отношений, которые они регулируют, сколько в содержательных различиях. Здесь есть весьма традиционные, сложившиеся институты: вексельное право, чековое право. Эти институты имеют длительную собственную историю развития и представляют собой относительно замкнутые, "самодостаточные", носящие статичный характер правообразования. А есть институты, которые только находятся в стадии своего формирования, в силу этого весьма изменчивы в части общих правил и принципов, т.е. в них наблюдается процесс быстрой смены не только отдельных нормативных положений, но и подчас самих базовых начал, на которых строится регулирование. Таков, к примеру, институт бездокументарных ценных бумаг. Хороший пример тому и акционерное право (можно только напомнить радикальную перемену взглядов законодателя на проблему дробных акций), правовое регулирование депозитарной деятельности, правовое регулирование специализированных депозитариев, правовое регулирование жилищных сертификатов (достаточно сказать, что только правовых режимов этой бумаги насчитывается несколько) и т.д.

Многие институты этой подотрасли являются сложными по составу и включают в себя различные субинституты (разные авторы выделяют их разное количество <1>).

--------------------------------

<1> См.: Добрынина Л.Ю. Вексельное право России: Учебное и практическое пособие. М.: СПАРК, 1998. С. 52.

В некоторых институтах имеется явление, которое в теории гражданского права получило наименование "удвоение структуры права". Так, Л.Ю. Добрынина демонстрирует это явление на примере вексельного права <1>. Она справедливо отмечает, что присутствие в вексельном институте процессуальных норм в большей степени, чем в других структурных образованиях гражданского права, позволяет говорить о комплексном институте вексельного права. Интеграция нормативного материала, проникновение в данный институт элементов отрасли гражданского процесса привели к удвоению структуры права. Совокупность нормативных предписаний, воплощенная в источниках двух разноплоскостных юридических конструкций (гражданского права и гражданского процесса), не просто взаимодействуют, а взаимно дополняют друг друга <2>. С такой позицией можно согласиться, добавим только, что вексельное право здесь не одиноко, таково и чековое право.

--------------------------------

<1> О понимании этого термина см.: Алексеев С.С. Теория права. С. 109 - 110.

<2> Добрынина Л.Ю. Вексельное право России. С. 58.

1.3. Законодательство, регулирующее отношения

в сфере рынка ценных бумаг

Правовое регулирование рынка ценных бумаг не носит моноотраслевого гражданско-правового характера. Позитивные связи, складывающиеся в процессе возникновения ценных бумаг, их обращения и погашения, регулируются нормами различных отраслей права. Такая структура правового регулирования не может не отразиться и на формальной стороне права - его источниках. Под источником права в юридическом смысле следует понимать специфическую форму выражения правовых норм и придания им значения обязательности.

Важнейшим источником является закон, в связи с чем представляется целесообразным анализ системы законодательства в этой области. В такой системе находит свое выражение система российского права. Однако это выражение не носит "зеркального" характера, поскольку система отраслей права и система отраслей законодательства основаны на разных юридико-технических схемах. Если в основе первой заложена норма права, то основу второй составляет нормативно-правовой акт. За нормативно-правовым актом стоит уже не только определенный вид общественных отношений, но и виды общественных отношений, т.е. совокупность правоотраслевых предметов регулирования. Отрасли законодательства в отличие от отрасли права могут соответствовать один, два и более предметов и методов регулирования отраслей права. Основной системообразующий фактор системы отраслей законодательства - нормативно-правовой акт, где отрасль законодательства зачастую не совпадает с отраслью права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Литовкин В.Н. Жилищное право, жилищное законодательство - соотношение с гражданским правом // Новый Гражданский кодекс России и отраслевое законодательство. М.: ИЗиСП, 1995. С. 51 - 54. (Труды / Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации; 59.) Как отмечал С.С. Алексеев, анализируя структуру права, что если таковая есть "объективно существующее деление внутри самого права", то система законодательства "представляет собой состав, соотношение, построение источников, внешней формы права, в том числе нормативных актов, наличие в них подразделений, обособляемых главным образом по предметному и целевому критерию" (Алексеев С.С. Теория права. С. 103).

Действующее законодательство о рынке ценных бумаг в большей его части является "национальным" продуктом. Оно не основано ни на каких международных соглашениях, каковых, собственно, в этой области практически и не существует (за небольшим исключением). Здесь надо отметить наше собственное желание привести свое законодательство в соответствие с общеевропейским, которое в "мягкой" форме закреплено в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве, учреждающем партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны (Корфу, 24 июня 1994 г.). Согласно ст. 55 этого документа ("Сотрудничество в области законодательства") отмечается, что стороны признают, что важным условием для укрепления экономических связей между Россией и Сообществом является сближение законодательств, а Россия стремится к постепенному достижению совместимости своего законодательства с законодательством Сообщества.

Однако указанные норма - это скорее дело будущего, в настоящее же время только небольшая часть действующего законодательства прямо коррелирует с международными соглашениями Российской Федерации: вексельное законодательство и законодательство, регулирующее выдачу, обращение и погашение коносамента <1>.

--------------------------------

<1> Так, вексельное законодательство основано на Женевских вексельных конвенциях. Россия входит в число стран, которые участвуют в Женевских вексельных конвенциях как продолжатель СССР. СССР не был в числе государств, подписавших Женевские вексельные конвенции, однако присоединился к ним 25 ноября 1936 г., а 7 августа 1937 г. ЦИК и СНК СССР утвердили Положение о переводном и простом векселе, которое воспроизводит правила Единообразного вексельного закона, являющегося приложением 1 к Женевской конвенции (с девятой оговоркой, упомянутой в приложении 2 о сроках протеста в неплатеже). Помимо указанной Конвенции существенное значение для регулирования вексельных отношений имеет и вторая из трех конвенций - Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях от 7 июня 1930 г. N 359. Это отчасти сдерживает законодателя в его экспериментах (вспомним историю с бездокументарными векселями).

Несмотря на то что история законодательства, регулирующего отношения в сфере рынка ценных бумаг в современной России, насчитывает второй десяток лет (считая с 1990 г.), оно, к сожалению, является до сих пор формирующейся отраслью российского законодательства <1>.

--------------------------------

<1> Интересно отметить в этой связи, что такая ситуация носит исторический характер. Анализ русского дореволюционного законодательства, законодательства советского показывает, что никогда, ни в один период нашей истории не имели мы системы развитого, логически непротиворечивого и построенного по принципу системы законодательства.

Анализ его современного состояния показывает отсутствие ясной структуры, размытость принципов и противоречивость определений. Достаточно отметить, что для этого вида законодательства даже не придумано собственного наименования.

В специальной литературе прочно утвердилась дефиниция "законодательство о рынке ценных бумаг", под которым понимается крупный массив нормативных актов (отрасль законодательства), комплексно регулирующих сферу ценных бумаг в силу разноотраслевого характера правовых норм, включаемых в его рамки, не имеющий предметного единства <1>. В связи с этим А.Е. Шерстобитовым правильно подмечено, что об этом законодательстве можно говорить как о единстве функциональном, поскольку составные части законодательства о рынке ценных бумаг призваны комплексно урегулировать все основные вопросы, связанные с организацией и осуществлением деятельности на рынке ценных бумаг <2>.

--------------------------------

<1> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг. С. 15 - 25.

<2> См.: Там же. С. 19.

С этим мнением можно согласиться, однако важно заметить, что само законодательство такой дефиниции не содержит. То есть с формальной точки зрения нет ни одной нормы, которая бы определяла состав и предмет этого законодательства, в отличие, к примеру, от целого ряда отраслевых законодательств, хотя в литературе и можно встретить попытки "опредметить" его <1>.

--------------------------------

<1> Тихомирова Ю.С. Указ. соч. С. 10.

Посмотрим, какими же терминами и категориями в определении применимого законодательства само это законодательство оперирует.

Первой и очень распространенной категорией является категория "законодательство о ценных бумагах" <1>. Эта категория используется как для регулятивных, так и для охранительных целей. К примеру, ст. 21 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" установлено, что в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах могут выпускаться государственные ценные бумаги, номинированные в массе драгоценных металлов. А вот ст. 45 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" предоставляет право федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг в случае нарушения законодательства о ценных бумагах выдавать обязательные к исполнению предписания. Интересно и то, что данный законодательный массив, несмотря на используемые для его определения слова, которые на первый взгляд показывают, что перед нами часть гражданского законодательства (мысль о том, что "законодательство о ценных бумагах" есть составная часть гражданского законодательства <2>, высказана и в специальной литературе), регулирует не только гражданско-правовые отношения, входящие в его сферу регулирования, но и типичные отношения власти и подчинения (административные). В качестве примера здесь можно привести ст. 13 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и ст. 41 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества". Не вполне ясен состав законодательства о ценных бумагах, поскольку он не очерчен ни одним нормативным актом, а в силу многозначности слова "законодательство", используемого в теории и в текущем законодательстве, может пониматься весьма расплывчато. Категория "законодательство о ценных бумагах" не кажется нам удачной. Прямое толкование использованных в ней слов показывает, что речь идет о совокупности федеральных законов, которые регулируют только "ценные бумаги", причем без детализации, в какой именно части. При этом реально при таком определении "выпадают" многочисленные отношения в сфере рынка ценных бумаг, которые непосредственно с владением ценными бумагами никак не связаны.

--------------------------------

<1> Она активно используется в законодательстве (ст. ст. 13, 21, 39, 42, 44, 44.1, 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"; ст. 10 Федерального закона "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг"; ст. 21 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"; ст. ст. 4 и 10 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"; ст. 41 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества"; ст. 45 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах"; ст. 13 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"; ст. 31 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"; ст. ст. 60 и 61 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", ст. 1 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации").

<2> Тихомирова Ю.С. Указ. соч. С. 10.

Используется в законодательстве близкий рассмотренному термин "законы о ценных бумагах". Впервые эта категория использована в ст. 143 ГК. В настоящее время эту юридическую конструкцию можно встретить в целом ряде федеральных законов (ст. 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", ст. 46 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах") <1>. При этом ни один нормативный акт, использующий эту категорию, не уточняет, что, собственно, под такими законами понимается. Очевидно, мы говорим о законах как актах высшей юридической силы (ст. 3 ГК). Однако что за предмет у таких законов? Поясним вопрос: должен ли закон регулировать только правовой режим конкретной бумаги (или вид бумаг) или нечто иное? Если предметом таких законов признать "ценные бумаги", как это буквально вытекает из использованной конструкции, то неясно, речь идет о правовом режиме конкретных бумаг, о признаках ценных бумаг или о чем-либо ином, тем более что наиболее общие вопросы, связанные с правовым режимом бумаг, уже урегулированы в ГК. Можно предположить, что речь идет о законах, которые посвящены правовому регулированию отдельных видов ценных бумаг, но это не решает вопроса о том, что в отношении таких бумаг эти законы должны содержать. Возникают и другие вопросы. К примеру, зададимся таким вопросом: относится ли к "законам о ценных бумагах" Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)"? Если исходить из названия закона и описанного в законе предмета регулирования - нет. А вот если исходить из того, что им введена в оборот новая ценная бумага - закладная (ст. 13), - то да. Как видно, теоретический срез рассуждений о структуре законодательства приводит к весьма существенным практическим выводам: если ответ отрицательный - в российской системе ценных бумаг нет такой бумаги, как закладная; если положительный - есть.

--------------------------------

<1> К примеру, одна из указанных статей содержит ссылку на законодательные акты о ценных бумагах, а другая говорит о федеральных законах и иных нормативных правовых актах Российской Федерации о ценных бумагах.

В теории анализ категории "законы о ценных бумагах" практически отсутствует <1>. Из имеющихся мнений выделим мнение Л.Р. Юлдашбаевой, анализ которого показывает, что для признания закона "законом о ценных бумагах" необходимо, чтобы он носил соответствующее наименование, вводил вид ценных бумаг и регулировал правовой статус ценной бумаги <2>. С такой позицией в целом следует согласиться, однако отметим, что более логичным было бы исключение употребления категории "законы о ценных бумагах" вообще. Она не несет смысловой нагрузки и лишь вводит в заблуждение. Собственно, похожей логики придерживаются и авторы проекта концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках, рекомендованной к опубликованию в целях обсуждения Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (Протокол N 69 от 30 марта 2009 г.), которые предлагают исключить указание на возможность установления ценных бумаг "законами о ценных бумагах".

--------------------------------

<1> Можно вспомнить здесь работы А. Баринова (Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист. 2001. N 10. С. 52 - 55) и Л.Р. Юлдашбаевой (Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999).

<2> Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 68. Дословно ее мысль звучит следующим образом: "В настоящее время законы о ценных бумагах еще не приняты, не считая Федерального закона "О простом и переводном векселе", который никаких новых видов ценных бумаг не вводит. Что касается Закона о РЦБ, то, строго говоря, он является законом не о ценных бумагах, а о рынке ценных бумаг, что не одно и то же. Данный Закон затрагивает некоторые вопросы эмиссионных ценных бумаг, однако лишь применительно к деятельности рынка ценных бумаг. Правовой статус ценных бумаг в этом Законе не раскрыт. В качестве эмиссионных ценных бумаг в нем рассматриваются лишь акция и облигация. Другие эмиссионные ценные бумаги Законом о РЦБ не названы".

Законодательство содержит указания и еще на несколько законодательных массивов, которые имеют отношение к регулированию рынка ценных бумаг.

Так, можно встретить упоминание о законодательстве о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг. Этот вид законодательства выделяется ст. 3 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" <1>. Отмечается, что отношения, связанные с защитой прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, регулируются указанным Федеральным законом, иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации. Описан предмет регулирования этого законодательного массива (ст. 1), который исходит из целей данного Закона и определен как "обеспечение государственной и общественной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги... а также определение порядка выплаты компенсаций и предоставления иных форм возмещения ущерба инвесторам - физическим лицам, причиненного противоправными действиями эмитентов и других участников рынка ценных бумаг на рынке ценных бумаг".

--------------------------------

<1> Отметим, что указание на данный законодательный массив используется в законодательстве еще раз только в ст. 63 Федерального закона "Об инвестиционных фондах".

В качестве отдельного законодательного массива указывается на законодательство Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах. Так, ст. 27.5 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" отмечено, что в соответствии с таким законодательством предоставляются государственная и муниципальная гарантии по облигациям. Интересно, что при этом нигде, в том числе и в специальном законе - Федеральном законе "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг", - о таком законодательном массиве ничего не говорится <1>.

--------------------------------

<1> Например, в ст. 1 данного Закона, которая описывает предмет его регулирования, говорится, что правовые основы участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в отношениях, возникающих в результате осуществления эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, устанавливаются данным Федеральным законом и иным законодательством Российской Федерации. Таким образом, сам Закон как бы делает отсылку к любому иному законодательству, не конкретизируя его предмет.

Следующим законодательным массивом, упоминание о котором содержат законы, является законодательство Российской Федерации о жилищном обеспечении военнослужащих (ст. 2 Федерального закона "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих"), состоящее из указанного Закона, других федеральных законов, а также издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов. При этом нельзя не отметить, что этот самостоятельный массив имеет и другие предметы регулирования, что прямо вытекает из предмета регулирования упомянутого Закона, установленного его ст. 1 <1>. В этом смысле, думается, законодатель достаточно небрежно осветил указанный предмет регулирования, поскольку особенности инвестирования, как следует из анализа Закона, явно относятся к сфере регулирования законодательства о рынке ценных бумаг.

--------------------------------

<1> В статье указано: "Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с формированием, особенностями инвестирования и использования средств, предназначенных для жилищного обеспечения военнослужащих, а также для иных целей в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом".

Итак, действующее законодательство при описании системы законодательства в сфере рынка ценных бумаг оперирует следующими терминами: "законодательство о ценных бумагах", "законы о ценных бумагах", "законодательство о защите прав и законных интересов инвесторов", "законодательство Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах", "законодательство Российской Федерации о жилищном обеспечении военнослужащих". При этом использование всех этих конструкций бессистемно. Обращает на себя внимание, в частности, то, что в одном и том же нормативном акте ссылка на законодательство может использоваться в самых разных видах.

Приведем только несколько примеров для иллюстрации данного тезиса. Так, в регулятивных нормах Федерального закона "О рынке ценных бумаг" практически всегда используется ссылка не на профильное "законодательство о ценных бумагах", а на некое абстрактное "законодательство", в лучшем случае иногда с конкретизацией его как "гражданского". Так, в ст. 5 говорится, что порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательством Российской Федерации и договорами, а вот в случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Не радуют системностью и охранительные нормы этого же Закона. Так, рассмотрим близкие функционально нормы ст. ст. 21 и 26. В соответствии со ст. 26 выпуск эмиссионных ценных бумаг может быть приостановлен или признан несостоявшимся при обнаружении регистрирующим органом нарушений эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства Российской Федерации. Заметим: не уточнено какого. А вот ст. 21 предусмотрено, что основаниями для отказа в государственной регистрации выпуска является нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. И такие примеры можно продолжить.

В целом ряде случаев законодатель не использует термин "законодательство", а делает ссылку на "федеральный закон". В соответствии со ст. 2 Федерального закона "О переводном и простом векселе" Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, городские, сельские поселения и другие муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, специально предусмотренных федеральным законом. В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России регистрирует эмиссию ценных бумаг кредитными организациями в соответствии с федеральными законами.

Подобного рода бессистемное использование категорий, которые, по логике, должны носить для регулирования отношений основополагающий характер (определять чем - какими актами, какого уровня юридической силы регулируются соответствующие отношения), для российского рынка ценных бумаг стало плохой традицией. Однако нам кажется, что эту традицию когда-то надо прерывать, по крайней мере делать для этого хоть какие-то попытки. Нам не кажется удачным ни одно из определений многочисленных "законодательств", ссылками на которые пестрит действующее законодательство.

С пониманием того, что через термин "рынок" охватывается практически вся совокупность возможных позитивных социальных связей, нам представляется более оправданным использование в качестве основной такой категории, как "законодательство о рынке ценных бумаг". Этой категорией, используемой уже в некоторых работах по рынку ценных бумаг, должно охватываться федеральное законодательство как совокупность законов, но не иных нормативных актов. Отметим, что в литературе имеет место и противоположное мнение. Так, А.Е. Шерстобитов, рассуждая о "законодательстве о фондовом рынке", указывает, что его иерархическая структура включает в себя "как федеральные законы, так и большое количество подзаконных нормативных актов" <1>. Другой автор, Ю.С. Тихомирова, указывает, что "законодательство о рынке ценных бумаг представляет собой систему нормативно-правовых актов различных уровней..." <2>.

--------------------------------

<1> Правовые основы рынка ценных бумаг. С. 20.

<2> Тихомирова Ю.С. Указ. соч. С. 10.

Помимо категории "законодательство о рынке ценных бумаг", имеет смысл использовать и вторую категорию - "законодательство о защите прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг". Заметим: не инвесторов, как это сделано в настоящее время, а участников, поскольку права эмитентов, владельцев неинвестиционных ценных бумаг, профессиональных участников также требуют своей защиты.

Действующее законодательство о рынке ценных бумаг несет на себе отпечаток правового регулирования со всеми его достижениями и просчетами. Надо отметить, что оно столь же неравномерно структурировано, как и само правовое регулирование.

С одной стороны, в его структуре имеется вексельное законодательство, главными чертами которого являются относительно замкнутый характер и компактность. Оно традиционно состоит из одного нормативного правового акта, которым регулируются все основные вопросы (в настоящее время действующее вексельное законодательство в основном представлено Федеральным законом "О переводном и простом векселе" и Положением о переводном и простом векселе 1937 г. <1>). С другой - имеются институты, которые регулируются подчас десятками иногда противоречащих друг другу нормативных актов (депозитарная деятельность <2>, правовое регулирование облигаций <3>) и при этом часто при отсутствии базового, единого нормативного акта, задающего основные начала правового регулирования в соответствующей сфере. Существуют зоны повышенного нормативного регулирования, где детально регламентируется поведение участников, подчас совершенно излишне. С другой стороны, до сих пор не принят целый ряд важнейших актов в тех областях, где они как раз нужнее всего. Пример - ст. 116 Уголовно-процессуального кодекса, регулирующая особенности порядка наложения ареста на ценные бумаги. Она содержит только самые общие, отправные начала регулирования. При этом самой статьей устанавливается, что порядок совершения действий по погашению ценных бумаг, на которые наложен арест, выплате по ним доходов, их конвертации, обмену или иных действий с ними устанавливается федеральным законом. А такого закона до сих пор нет.

--------------------------------

<1> До вступления в силу Федерального закона "О переводном и простом векселе" основными нормативными актами, регулировавшими вексельные отношения на территории Российской Федерации, были Постановление Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 июня 1991 г. "О применении векселя в хозяйственном обороте РСФСР", которым было установлено, что "впредь до принятия законодательства РСФСР о вексельном праве применять на территории республики прилагаемое Положение о переводном векселе..." (п. 1), и, соответственно, само это Положение. До 1991 г. действовало вышеназванное Положение 1937 г., до 1937 г. - Положение о векселях 1922 г., до него (с небольшим перерывом на революционные годы) - Устав вексельный 1902 г., а до него - Устав 1832 г., еще раньше - Устав 1729 г.

<2> См.: Федеральные законы "О рынке ценных бумаг", "Об инвестиционных фондах", "О негосударственных пенсионных фондах" и др.

<3> См. Гражданский кодекс РФ, Федеральные законы "О рынке ценных бумаг", "Об акционерных обществах".

1.4. Подзаконные акты

Значение этого вида источников всегда оставалось важным. Другое дело, что в зависимости от этапа развития рынка ценных бумаг роль одних видов подзаконных актов возрастала, а затем сводилась на нет.

Так, в начальный период развития рынка ценных бумаг никакого законодательства о рынке ценных бумаг практически не существовало. Как справедливо было отмечено А.Е. Шерстобитовым, развитие рынка ценных бумаг и происходило в условиях, когда отсутствовали определяющие нормативную правовую базу рынка ценных бумаг Федеральные законы: об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах. В этих условиях формирование правовой базы рынка ценных бумаг осуществлялось на основе указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства Российской Федерации и ведомственных нормативных актов <1>. Такая ситуация имела место в 1991 - 1995 гг. Обратим внимание на то, что большая часть отношений на рынке регулировалась именно указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Они, с одной стороны, заменяли законы, а с другой - составляли основной массив подзаконных актов. Роль и значение иных подзаконных актов - ведомственных - в тот период были не столь высоки.

--------------------------------

<1> См.: Правовые основы рынка ценных бумаг. С. 20.

Позднее большая часть отношений на рынке ценных бумаг стала регулироваться посредством законов. Это привело к резкому снижению роли (и объема) подзаконных актов по общим вопросам правового регулирования рынка ценных бумаг - указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. Одновременно заметно усилилось ведомственное нормотворчество по узкоспециальным вопросам в развитие плохо и слишком общо написанных законов. Главная "заслуга" в росте такого нормотворчества принадлежала вновь созданной Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России).

С 2000 г. (приблизительно) можно наблюдать постепенный спад нормотворческой активности ведомств, регулирующих рынок ценных бумаг, и даже, если так можно выразиться, их своеобразную кодификацию.

Подзаконные акты, посредством которых осуществляется регулирование отношений в сфере рынка ценных бумаг, можно подразделить на три группы: правовые акты (в узком значении этого термина в соответствии со ст. 3 ГК); ведомственные нормативные акты (как общего порядка, так и внутриведомственные); акты ведомственного нормотворчества неясной правовой природы.

Под правовыми актами (в узком значении этого слова) понимаются указы Президента РФ и постановления Правительства РФ (ст. 3 ГК).

В соответствии со ст. 90 Конституции РФ Президент РФ издает указы и распоряжения, обязательные для исполнения на всей территории Российской Федерации, которые не должны противоречить Конституции Российской Федерации и федеральным законам. Президент в принципе может издавать указы по вопросам регулирования рынка ценных бумаг, поскольку никаких специально ограничивающих такое его право положений в Конституции не прописано. Это, собственно, и осуществлялось в тот момент, когда в РФ отсутствовали федеральные законы, регулирующие соответствующие правоотношения. В настоящее время Указы Президента РФ не играют значительной роли в правовом регулировании отношений в сфере рынка ценных бумаг.

В соответствии со ст. 115 Конституции РФ на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации издает постановления и распоряжения. Количество постановлений Правительства РФ, издание которых предусмотрено соответствующим законом или указом, регулирующим отношения в сфере рынка ценных бумаг, в настоящее время значительно: мы насчитываем в различных федеральных законах как минимум 70 специальных указаний на необходимость принятия Правительством РФ нормативного акта для регулирования соответствующих отношений <1>.

--------------------------------

<1> К числу содержащих такие указания относятся: ст. ст. 17 - 63 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", ст. ст. 3, 7, 10 - 12, 17 - 22, 26 - 29, 32 - 36 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", ст. ст. 19, 40, 43, 51.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", ст. ст. 7, 9, 11, 21, 25, 26, 32 - 34, 36.2, 36.3, 36.6 - 36.8, 36.14, 36.15, 36.18, 36.20 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах", ст. ст. 19, 22, 39 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества", ст. 22 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах", ст. 12 Федерального закона "О порядке перевода государственных ценных бумаг СССР и сертификатов Сберегательного банка СССР в целевые долговые обязательства Российской Федерации", ст. 19 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", ст. ст. 16 - 19, 24, 27, 32, 33 Федерального закона "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих", ст. ст. 7, 8, 15, 18 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле".

Масштабы правительственного нормотворчества сильно зависят от специфики отношений <1>. Так, большее значение оно имеет для регулирования различного рода сложных схем инвестирования (инвестирование накопительной части трудовой пенсии, регулирование негосударственного пенсионного накопления, инвестирование жилищных накоплений для военнослужащих).

--------------------------------

<1> Помимо специальных норм, которыми непосредственно указываются полномочия Правительства в данной сфере, нельзя не отметить и целую сферу отношений, в которой Правительство вправе принимать нормативные акты: отношения, связанные с возникновением, обращением и погашением государственного долга (ст. 101 Бюджетного кодекса РФ устанавливается правило о том, что Правительством Российской Федерации осуществляется управление государственным долгом Российской Федерации).

Другим значительным нормативным массивом, в соответствии с которым осуществляется регулирование отношений в сфере рынка ценных бумаг, являются ведомственные нормативные акты.

В настоящее время основными нормотворческими центрами являются: Федеральная служба по финансовым рынкам, Центральный банк РФ, Министерство финансов РФ. При этом существует и определенная специализация относительно того, по какому предмету ведения соответствующее ведомство принимает нормативно-правовой акт.

Центральный банк Российской Федерации (Банк России) является практически единственным "правотворческим" центром в области вексельных и чековых отношений <1>; другими важными сферами нормотворческой "специализации" Центрального банка являются: вопросы создания, реорганизации и эмиссии кредитных организаций; вопросы валютного регулирования <2>; пограничные с находящимися в компетенции ФСФР России вопросы регулирования рынка ипотечных ценных бумаг <3>. Компетенция Центрального банка России в части нормотворчества в сфере рынка ценных бумаг описана в самых разнообразных нормативных актах: ст. ст. 6, 27 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", ст. 4 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", ст. ст. 7, 12, 41, 42 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах", ст. ст. 7, 8, 15 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле", ст. 7 Федерального закона "О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года". К примеру, в соответствии с последним из названных Законов Банку России предоставлено право устанавливать особенности эмиссии и регистрации ценных бумаг банков при осуществлении Агентством по страхованию вкладов мер по предупреждению банкротства банков. Во исполнение данной нормы было принято Положение Банка России от 29 октября 2008 г. N 325-П "Об особенностях выпуска (дополнительного выпуска) и регистрации акций банка при осуществлении Центральным банком Российской Федерации (Банком России) и государственной корпорацией "Агентство по страхованию вкладов" мер по предупреждению банкротства банка, являющегося участником системы обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации".

--------------------------------

<1> В частности, в соответствии со ст. 4 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России устанавливает правила осуществления расчетов в Российской Федерации. В развитие этой нормы были приняты Положение ЦБ РФ от 3 октября 2002 г. N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации" и Положение ЦБ РФ от 1 апреля 2003 г. N 222-П "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации" с соответствующими разделами о расчетах чеками.

<2> К примеру, в соответствии со ст. 8 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" Банк России устанавливает порядок проведения валютных операций движения капитала между резидентами и нерезидентами.

<3> К примеру, в соответствии со ст. 7 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" Банк России устанавливает требования к кредитным организациям, осуществляющим эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, величину и методики определения следующих дополнительных обязательных нормативов (соотношение определенных активов и пассивов): минимальное соотношение размера предоставленных кредитов с ипотечным покрытием и собственных средств (капитала); минимальное соотношение размера ипотечного покрытия и объема эмиссии облигаций с ипотечным покрытием; максимальное соотношение совокупной суммы обязательств кредитной организации перед кредиторами, особенности расчета и значений следующих обязательных нормативов, определенных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)": норматив достаточности собственных средств (капитала); нормативы ликвидности; размер процентного и валютного риска; требования к раскрытию кредитными организациями, осуществляющими эмиссию облигаций с ипотечным покрытием, информации о своей деятельности дополнительно к требованиям, установленным другими федеральными законами.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц. В Законе перечислены и виды таких актов: указания, положения, инструкции. Относительно последнего следует отметить, что ранее действовавший Закон РФ (Федеральный закон) от 2 декабря 1990 г. "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (ст. 6) не содержал перечня видов нормативных актов Банка России, а часть регулирующих положений выступала, скажем, в форме телеграмм Банка России (к примеру, телеграмма от 5 июля 1996 г. N 99 - 96, запрещавшая работу с бездокументарными векселями).

Акты ФСФР России в совокупности охватывают практически все аспекты отношений в сфере рынка ценных бумаг, возникающих в связи с эмиссией, обращением эмиссионных ценных бумаг, инвестированием. Роль Федеральной службы по финансовым рынкам, действующей на основании Постановления Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам", в части правового регулирования рынка ценных бумаг в сравнении с другими регуляторами наиболее весома. В соответствии с указанным Постановлением (п. 5.2) ФСФР России на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента РФ и Правительства РФ самостоятельно принимает нормативные правовые акты по отдельным вопросам.

Виды таких актов ни самим Постановлением, ни иными нормативными актами не конкретизируются в отличие от ранее действовавшей нормы Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (ст. 43), в соответствии с которой решения федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России - на тот момент) принимались в форме постановлений. В настоящее время издание нормативных правовых актов ФСФР России осуществляется в форме приказов.

На общую норму, претендующую описать полномочия ФСФР по изданию нормативных правовых актов, претендует п. 5.2 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317, который, в частности, указывает, что на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации ФСФР самостоятельно принимает нормативные правовые акты:

- по утверждению стандартов эмиссии ценных бумаг, проспектов ценных бумаг эмитентов, в том числе иностранных эмитентов, осуществляющих эмиссию ценных бумаг на территории Российской Федерации, и порядка государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (за исключением государственных и муниципальных ценных бумаг, а также облигаций Банка России);

- по утверждению единых требований к правилам осуществления профессиональной деятельности с ценными бумагами;

- по утверждению обязательных требований к порядку ведения реестра владельцев именных ценных бумаг;

- по утверждению обязательных для профессиональных участников рынка ценных бумаг, за исключением кредитных организаций, нормативов достаточности собственных средств и иных требований, направленных на снижение рисков профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также на исключение конфликта интересов, в том числе при оказании брокером, являющимся финансовым консультантом, услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг;

- по утверждению норм допуска ценных бумаг к их публичному размещению, обращению, котированию и листингу, расчетно-депозитарной деятельности;

- по определению порядка допуска к первичному размещению и обращению вне территории Российской Федерации ценных бумаг, выпущенных эмитентами, зарегистрированными в Российской Федерации;

- по утверждению требований к структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов;

- по утверждению порядка регистрации правил негосударственных пенсионных фондов и изменений в них, стандартов раскрытия информации и форм отчетности негосударственных пенсионных фондов;

- по установлению квалификационных требований и требований к профессиональному опыту лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда, управляющей компании и специализированного депозитария, руководителя филиала специализированного депозитария (руководителя отдельного структурного подразделения организации, осуществляющего деятельность специализированного депозитария), по установлению квалификационных требований к работникам профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющей компании и специализированного депозитария, к контролеру (руководителю службы внутреннего контроля) управляющей компании и специализированного депозитария, по установлению требований к профессиональному опыту лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг;

- по определению условий и порядка аккредитации организаций, осуществляющих аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в сфере деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев;

- по определению типов и форм квалификационных аттестатов;

- по утверждению программ квалификационных экзаменов, а также экзаменационных вопросов для аттестации граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в сфере деятельности акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев;

- иные нормативные правовые акты, принятие которых отнесено федеральными законами и нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации к компетенции федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков, федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а также уполномоченного федерального органа исполнительной власти по государственному регулированию деятельности негосударственных пенсионных фондов по негосударственному пенсионному обеспечению, обязательному пенсионному страхованию и профессиональному пенсионному страхованию в части надзора и контроля.

Данный пункт достаточно полно описывает нормотворческую компетенцию ФСФР России, при этом надо отметить, что имеются и специальные Законы, которые описывают конкретные функции ФСФР России <1>.

--------------------------------

<1> В частности, ст. ст. 3, 6, 8, 10, 14, 16, 17, 20, 22, 22.1, 24, 25, 30, 39, 42, 44, 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", ст. ст. 47, 83, 89, 92 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 83 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. ст. 3, 12, 26, 31, 40, 41, 43 Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах", ст. ст. 11, 17 - 20, 24, 28, 32 - 34, 36 - 38, 47, 52 - 55 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", ст. ст. 3, 18, 20, 32, 34, 36.27 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах". Нормотворческие полномочия в соответствии с последним из названных Законов достаточно подвижны в том смысле, что в Законе используется абстрактное указание на "уполномоченный орган" и это позволяет через подзаконные акты впоследствии изменить субъект нормотворчества. Сегодня такие полномочия установлены п. 5.2.9 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утв. Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317.

Министерство финансов РФ является следующим крупным нормотворческим центром в области рынка ценных бумаг. Его положение в этой области определяется целым рядом нормативных актов различного уровня. Прежде всего это Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 329 "О Министерстве финансов Российской Федерации". Уже в п. 1 Положения о Министерстве финансов отмечается, что оно является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции в том числе по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере бюджетной, налоговой, страховой, валютной, банковской деятельности, государственного долга, обращения драгоценных металлов и драгоценных камней, инвестирования средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии.

Пунктом 5.2 Положения установлены нормотворческие функции Министерства по следующим направлениям, связанным с рынком ценных бумаг (вопросы, по которым указанный орган вправе принимать нормативные правовые акты): порядок ведения Государственной долговой книги Российской Федерации и передачи Министерству финансов РФ информации из Государственной долговой книги субъекта Российской Федерации и муниципальной долговой книги; порядок формирования государственного регистрационного номера, присваиваемого выпускам государственных и муниципальных ценных бумаг и иных долговых обязательств; отчеты об итогах эмиссии федеральных государственных ценных бумаг; стандарты раскрытия информации о ценных бумагах субъектов Российской Федерации или муниципальных ценных бумагах, содержащейся в решении о выпуске ценных бумаг субъектов Российской Федерации или муниципальных ценных бумаг и в отчете об итогах эмиссии этих ценных бумаг; форма заявления о государственной регистрации нормативных правовых актов, содержащих условия эмиссии государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации и муниципальных ценных бумаг, а также форма представления отчетов об итогах эмиссии указанных ценных бумаг; условия эмиссии и обращения федеральных государственных ценных бумаг и решения об эмиссии отдельных выпусков федеральных государственных ценных бумаг; порядок ведения бухгалтерского учета и составления бухгалтерской отчетности; акты по вопросам регулирования, контроля и надзора в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений; регламент работы и состав экспертной комиссии по рассмотрению материалов, представленных для получения лицензий на осуществление деятельности по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также на торговлю указанной продукцией <1>.

--------------------------------

<1> Многие из описанных функций, в свою очередь, представляют собой компиляцию соответствующих требований, установленных различными федеральными законами, в частности: ст. ст. 9, 11 Федерального закона "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг", ст. 55 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", ст. 165 Бюджетного кодекса РФ. Министерство финансов является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по регулированию, контролю и надзору в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений в смысле ст. ст. 6 и 7 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" и в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 2 апреля 2003 г. N 190 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти по регулированию, контролю и надзору в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений" принимает нормативные правовые акты по вопросам формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений, включая инструкции и методические указания по вопросам установления стандартов раскрытия информации об инвестировании средств пенсионных накоплений, структуры средств пенсионных накоплений и ограничений их инвестирования субъектами отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, иным вопросам, относящимся к его компетенции в соответствии с Федеральным законом "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", другими нормативными правовыми актами.

1.5. Судебная практика,

индивидуальное и локальное регулирование

С точки зрения российской правовой доктрины судебная практика не является легальным источником права, а представляет собой результат применения права. С этим можно было бы согласиться, однако с тем изъятием, что это только красивое доктринальное положение из области аналитического правоведения, ни в коем случае не соответствующее реальному положению судебной практики в современной российской правовой системе. Такая практика давно вышла за рамки правоприменения, в рамках судебных постановлений высших судебных инстанций подчас создаются новые, не существовавшие ранее правоположения.

По указанному вопросу также см. Постановление Конституционного Суда РФ от 21 января 2010 г. N 1-П "По делу о проверке конституционности положений части 4 статьи 170, пункта 1 статьи 311 и части 1 статьи 312 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобами закрытого акционерного общества "Производственное объединение "Берег", открытых акционерных обществ "Карболит", "Завод Микропровод" и "Научно-Производственное предприятие "Респиратор".

Характерно это и для рассматриваемой сферы рынка ценных бумаг. Здесь значение практики по ряду спорных вопросов столь велико и она настолько плотно вписалась в реальную правовую материю, что практически стала от нее неотделима и сама сделалась источником права.

Понятие "судебная практика", о котором идет речь, включает, на наш взгляд, не вообще все решения судов на территории Российской Федерации. Речь идет исключительно и только о следующих судебных актах Высшего Арбитражного Суда и Верховного Суда РФ: разъяснения (руководящие разъяснения) Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (пленумов) и обзоры практики, принимаемые Высшим Арбитражным Судом <1>, постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ по конкретным делам, решения Верховного Суда РФ по конкретным делам.

--------------------------------

<1> Статьями 19 и 23 Федерального конституционного закона "О судебной системе Российской Федерации" предусмотрено, что как Верховный Суд, так и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации дают разъяснения по вопросам судебной практики. В соответствии со ст. 56 Закона РСФСР от 8 июля 1981 г. "О судоустройстве РСФСР" указано, что Верховный Суд изучает и обобщает судебную практику и дает руководящие разъяснения судам по вопросам применения законодательства, возникающим при рассмотрении судебных дел. При этом руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда обязательны для судов, других органов и должностных лиц, применяющих закон, по которому дано разъяснение. В соответствии со ст. 10 Федерального конституционного закона "Об арбитражных судах в Российской Федерации" Высший Арбитражный Суд Российской Федерации изучает и обобщает практику применения арбитражными судами законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, дает разъяснения по вопросам судебной практики. При этом ст. 13 этого же Закона установлено, что Пленум Высшего Арбитражного Суда по вопросам своего ведения принимает постановления, обязательные для арбитражных судов в Российской Федерации.

Справедливость точки зрения о правотворческом (нормативном) во многом значении указанных документов подтверждается целым рядом примеров. Прежде всего речь идет о судебной практике в области вексельного обращения, где высшие судебные инстанции (и, надо сказать, совершенно справедливо) часто выступали в роли фактически законодателя.

Например, в случае с известным Постановлением Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей". Так, именно в этом Постановлении (п. 15) дается понимание высшими судами категории "личные отношения", которая используется в ст. 17 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. Ни один законодательный акт не содержит анализа такой категории, соответственно, это толкование носит, если можно так выразиться, доктринально-исторический характер, поскольку высшие судебные инстанции в данном случае использовали большой российский дореволюционный и времен нэпа опыт <1>. Другой пример - информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте", где в п. 8 расшифровывается понимание судами признака абстрактности обязательства, которое действующее законодательство также не содержит. И таких примеров (особенно в части конкретных постановлений Президиума ВАС РФ) можно приводить очень много <2>.

--------------------------------

<1> См.: Агарков М.М. Основы банковского права: Курс лекций. 2-е изд.; Учение о ценных бумагах: Научное исследование. 2-е изд. М.: БЕК, 1994. С. 246.

<2> Отметим, что взгляд на судебную практику как на источник права получает все большее распространение. Вопрос, как обычно, состоит в деталях. Так, к примеру, В.А. Егиазаров, анализируя транспортное право, полагает, что источником права являются постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ (Егиазаров В.А. Транспортное право: Учебник. 6-е изд., доп. и перераб. М.: Юстицинформ, 2008. С. 31).

Правотворческую роль высших судебных инстанций в сфере рынка ценных бумаг (особенно ВАС РФ) следует признать положительным явлением. Именно благодаря их деятельности были даны ответы на многие спорные вопросы в сфере рынка ценных бумаг.

Большую роль в сфере рынка ценных бумаг играют и различные поднормативные регуляторы <1>. Поднормативное регулирование возникает в связи с наличием какого-либо нормативного регулятора и в связи с конкретной правовой возможностью, им установленной, или исходя из общедозволительного режима отношений. Сущность этого социального регулятора состоит в том, что субъекты права сами, своею волей определяют собственные права и обязанности по отношению друг к другу, а также к третьим лицам. Это может происходить как путем совершения различных гражданско-правовых сделок, так и путем принятия юридическим лицом обязательного для своих членов локального нормативного акта. Соответственно, и поднормативное регулирование распадается, в свою очередь, на индивидуальное регулирование посредством сделок (односторонних и договоров) и локальное регулирование.

--------------------------------

<1> Отметим, что в специальной литературе под "поднормативным регулированием" понимают упорядочение общественных отношений на уровне правоприменительной практики (к примеру: Медная Ю.В. Поднормативное правовое регулирование общественных отношений: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2008. С. 13). Нам такое определение не кажется верным в силу изложенного выше взгляда на место судебной практики в правовом регулировании. Используется здесь и другой термин - "децентрализованное регулирование" (Поленина С. Рынок ценных бумаг // Хозяйство и право. 1993. N 4. С. 66 - 67).

Следует отметить, что иногда в современной литературе роль поднормативного регулирования сильно сужается ограничением его областью корпоративных решений и трудовым правом <1>. Со столь узким подходом сложно согласиться по той причине, что именно рынок ценных бумаг дает немало примеров индивидуального правового регулирования посредством сделок, локальных нормативных актов (и отнюдь не в области трудового права), решений органов управления. Отметим, что и сама ценная бумага может выступать в форме такого поднормативного регулятора. Например, в соответствии со ст. 41 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. для векселей, в которых валюта долга и валюта платежа различны, векселедатель может обусловить, что подлежащая платежу сумма будет исчислена по курсу, обозначенному в векселе.

--------------------------------

<1> Вот, к примеру, М.Н. Марченко отмечает, что "определенную роль в системе источников современного российского права играют так называемые корпоративные нормативно-правовые акты... или "локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права, принимаемые работодателем". К их числу М.Н. Марченко относит уставы, положения или другие учредительные документы, правила внутреннего распорядка и другие нормативные акты (Марченко М.Н. Указ. соч. С. 262 - 263).

Поднормативное регулирование посредством сделок возможно как на договоре (двустороннем или многостороннем соглашении) <1>, так и в форме односторонней сделки. Причем специфика отношений в сфере рынка ценных бумаг состоит в том, что роль и значение односторонних сделок как поднормативных регуляторов нисколько не меньше в отношении с договором.

--------------------------------

<1> Это и договор купли-продажи, это и договор о создании акционерного общества (ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 2 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"), договор о счете депо (ст. 7 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), договор о брокерском обслуживании (ст. 3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), договор на клиринговое обслуживание (Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. N 32/пс), договоры и соглашения, заключаемые в рамках торгов, организуемых биржей (ст. ст. 9 - 14 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), договор на ведение реестра (ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), договор доверительного управления ценными бумагами (ст. 5 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Роль локальных регуляторов на первый взгляд не является столь значительной в сфере рынка ценных бумаг. Однако это только поверхностное мнение. Анализ нормативного материала и практики деятельности участников рынка ценных бумаг дает необычайно много примеров для такого регулирования. Приведем следующие примеры:

а) акты саморегулируемых участников рынка ценных бумаг. В частности, ст. 49 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и ст. 57 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" установлено право таких участников разрабатывать правила и стандарты осуществления профессиональной деятельности и осуществлять контроль за соблюдением своими членами таких правил <1>;

--------------------------------

<1> Здесь нельзя не отметить то, что не все авторы признают за такими актами роль регулятора. К примеру, Е.С. Хохлов утверждает, что "те нормы, которые входят в состав стандартов и правил профессиональной деятельности, принятых в той или иной саморегулируемой организации, являются по своей сути нормами морали (этики)" (Хохлов Е.С. К вопросу о юридической личности саморегулируемых организаций // Законодательство. 2008. N 4. С. 25). С таким подходом согласиться сложно. Во-первых, следуя такой логике, все положения, закрепленные в договорах, можно также отнести к нормам этики (морали), что, очевидно, абсурдно. Во-вторых, если лица добровольно (или добровольно-принудительно, поскольку для осуществления некоторых видов деятельности состоять членом саморегулируемой организации просто необходимо) приняли на себя обязательства соблюдать определенные правила, то как иначе расценивать эти правила, если не в качестве регулятора их отношений?

Напротив, другие авторы даже усматривают за некоторыми актами негосударственных (и, по сути, саморегулируемых организаций) то, что эти акты носят правотворческий характер. Так, С.А. Зинченко и В.В. Галов приводят такой пример: "Мы наблюдаем достаточно интересное явление, когда государство передает негосударственным органам не только правоприменительные, но иногда и правотворческие функции. Так, Всероссийский съезд судей утверждает Кодекс судейской этики, соблюдение которого является для судей обязательным; нарушение же его положений влечет публично-правовую ответственность в виде прекращения полномочий судьи, причем органом судейского сообщества, не являющимся органом государственной власти - квалификационной коллегией судей" (Зинченко С.А., Галов В.В. Саморегулируемые организации в законодательстве России: проблемы и решения // Корпорации и учреждения: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2007. С. 101 - 102).

б) принимаемые профессиональными участниками рынка ценных бумаг правила осуществления конкретных профессиональных видов деятельности <1>. К примеру, фондовая биржа обязана утвердить правила допуска к участию в торгах на фондовой бирже, правила проведения торгов на фондовой бирже, которые должны содержать правила совершения и регистрации сделок, меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования служебной информации, правила листинга/делистинга ценных бумаг и/или правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения процедуры листинга, спецификации сделок, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен на ценные бумаги (фондовых индексов) (ст. ст. 12, 13 Федерального закона "О рынке ценных бумаг");

--------------------------------

<1> Отчасти такое регулирование пересекается с регулированием посредством договоров, поскольку большая часть таких документов является неотъемлемой частью заключаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг договоров, однако в этих документах существует и часть, которая не охватывается договорным регулированием (в основном касающаяся вопросов внутренней деятельности, но отнюдь не только в рамках трудового права).

в) кодексы поведения (этики). К числу таких регуляторов можно отнести:

- кодекс профессиональной этики. Принятие такого рода документов предусмотрено целым рядом федеральных законов (ст. 36 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации", ст. 36.25 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах", ст. 33 Федерального закона "О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих"). Таким кодексом признается нормативный акт, направленный на защиту прав и законных интересов отдельных участников отношений (собственника средств пенсионных накоплений и застрахованных лиц, собственника накоплений для жилищного обеспечения и участников), подлежащий исполнению должностными лицами и сотрудниками организаций, которые закон обязал такого рода документ утвердить. Этот кодекс должен включать в себя свод правил и процедур, обязательных к соблюдению всеми должностными лицами и сотрудниками соответствующих организаций, а также санкции, применяемые к нарушителям за их неисполнение;

- кодекс корпоративного управления (поведения) акционерных обществ. Так, в частности, распоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения" рекомендован к применению Кодекс корпоративного поведения. При этом с учетом этого документа акционерные общества самостоятельно принимают подобные документы;

г) внутренние документы акционерных обществ, регулирующие деятельность органов управления акционерных обществ;

д) управленческие решения, принимаемые органами управления (руководящими органами) юридического лица. Этот вид поднормативного регулятора очень важен для рынка ценных бумаг, достаточно вспомнить решение о размещении ценных бумаг, решение о выпуске и т.д. <1>.

--------------------------------

<1> Так, приведем в пример ст. 27.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в соответствии с которой решение о выпуске опционов эмитента может предусматривать ограничения на их обращение.

Роль поднормативных регуляторов в процессе правового регулирования следует всячески расширять. Законодательство не может учесть всю специфику деятельности, особенно в сфере осуществления профессиональной деятельности. Деятельность регулятора также не обеспечивает достаточной нормативной среды, в этой связи необходимо развивать поднормативное регулирование в сфере деятельности саморегулируемых организаций.

1. Рынок ценных бумаг как предмет правового регулирования представляет собой совокупность социальных (общественных) отношений, которые подвергаются регулирующему воздействию норм права.

В настоящей работе рынок ценных бумаг как сфера общественных отношений рассматривается, как любой рынок, с экономической точки зрения. Для функционирования любого современного рынка необходимы: стороны (участники) отношений, инструменты, которыми опосредуются отношения и которые являются предметом интереса участников ("товар"), а также развитая регуляторная среда. Именно поэтому для полноценного анализа отношений, составляющих рынок ценных бумаг, рассматриваются: сущность самой бумаги, порядок ее появления (создания) и осуществления прав из нее, порядок осуществления различных видов деятельности на рынке (инвестиционной, по созданию ценных бумаг ("эмиссионной"), профессиональной), система регулирования.

Исходя из названного подхода, очевидно, что рынок ценных бумаг составляют как отношения, основанные на равенстве сторон, так и отношения, основанные на власти и подчинении.

В силу разнородности отношений, составляющих рынок ценных бумаг, их правовое регулирование не носит и не может носить моноотраслевой, исключительно гражданско-правовой характер. Позитивные связи, возникающие в процессе эмиссии (выдачи, иных форм принятия обязательств), обращения, погашения ценных бумаг, комплексно регулируются нормами нескольких отраслей права (гражданского, административного и финансового).

2. Правовые нормы, регулирующие отношения, составляющие рынок ценных бумаг, не связаны единым методом регулирования. В данном случае можно говорить исключительно об ассоциации правовых норм. Нормы, ее составляющие, связаны со своими главными, профилирующими отраслями. В свою очередь, в рамках указанных отраслей эти нормы образуют достаточно устойчивые правообразования. Так, в рамках гражданского права можно считать практически сформировавшейся подотрасль, нормами которой регулируются попадающие в сферу гражданско-правового регулирования отношения в сфере рынка ценных бумаг.

3. Анализ совокупности источников правового регулирования отношений, составляющих рынок ценных бумаг, прежде всего состояния законодательства этой области, показывает отсутствие здесь системного подхода, о чем свидетельствует то, что:

- не используется единое обозначение соответствующей отрасли законодательства, а применяемые обозначения законодательных массивов ("законодательство о ценных бумагах", "законы о ценных бумагах", "законодательство о защите прав и законных интересов инвесторов", "законодательство Российской Федерации о государственных (муниципальных) ценных бумагах" и т.д.) не отражают всего спектра регулируемых отношений и к тому же используются весьма вольно;

- неясно описывается структура такого законодательства, иногда в него включают не только законы, но и любые иные нормативные правовые акты;

- в регулятивных и охранительных нормах часто содержатся ссылки на абстрактное "законодательство" или "федеральные законы", что недопустимо, поскольку снижает эффективность регулирования.

С учетом накопленного опыта предлагаем:

- в регулятивных целях использовать один термин для указания соответствующего законодательного массива (отрасли законодательства) - "законодательство о рынке ценных бумаг" с описанием его предмета (предметов) непосредственно в ГК и профильном Федеральном законе "О рынке ценных бумаг". Данный Закон должен соответствовать своему названию: он должен иметь максимально возможный по объему предмет своего регулирования;

- в охранительных целях использовать термин "законодательство о защите прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг". Заметим: не инвесторов, как это сделано в настоящее время, а участников, поскольку права иных участников также требуют своей защиты.

4. Следует отметить правотворческий характер деятельности высших судебных инстанций в сфере рынка ценных бумаг. Такую роль высших судов (прежде всего Высшего Арбитражного Суда РФ) следует признать положительным явлением. Именно благодаря их деятельности были даны ответы на многие спорные вопросы в сфере рынка ценных бумаг.