Глава III. Порядок государственной регистрации

Статья 8. Сроки и место государственной регистрации

Комментарий к статье 8

1. Норма п. 1 комментируемой статьи устанавливает общий пятидневный срок для совершения регистрационных действий. Государственная регистрация вновь создаваемых юридических лиц и индивидуальных предпринимателей производится в течение пяти дней (п. 3 ст. 13, п. 3 ст. 22.1 комментируемого Закона). Государственная регистрация юридических лиц, образованных в результате реорганизации, осуществляется также в пятидневный срок (п. 4 ст. 15 Закона о регистрации). К этому же сроку отсылают ст. 18 и 22.2 комментируемого Закона, предусматривающие порядок регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, а также внесения изменений в сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, содержащиеся в государственных реестрах, за исключением регистрации залога доли в уставном капитале, которая согласно п. 3 ст. 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью должна быть произведена в течение трех дней. Внесение в реестр записи о ликвидации юридического лица или о прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя также производится в пятидневный срок (п. 5 ст. 22, п. 8 ст. 22.3 комментируемого Закона). Соответственно в пределах пятидневного срока регистрирующий орган при наличии предусмотренных законом оснований должен принять решение об отказе в государственной регистрации (п. 3 ст. 23 комментируемого Закона).

Особо следует отметить, что рассматриваемый срок исчисляется не календарными, а рабочими днями, т.е. течение срока приостанавливается на выходные и праздничные дни. Срок проведения государственной регистрации исчисляется с момента представления документов в регистрирующий орган. При этом первым днем срока считается следующий день за днем представления документов в регистрирующий орган. Под словом "документы" в данном контексте следует понимать документы, необходимые для государственной регистрации, с учетом общих требований к порядку их представления и оформления, установленных ст. 9 комментируемого Закона, и специальных требований для отдельных регистрационных действий.

Установленный комментируемой статьей срок проведения государственной регистрации является довольно коротким. К примеру, Закон о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним предусматривает в качестве общего месячный срок для совершения регистрационных действий (п. 3 ст. 13 указанного Закона). Небольшая продолжительность обусловлена тем обстоятельством, что предлагаемая законодателем модель исключает стадию проведения правовой экспертизы содержания представленных документов. Вместе с тем на практике регистрирующие органы зачастую не укладываются в отведенный срок, в том числе и потому, что в ряде случаев проводят проверку достоверности сведений, изложенных в представленных на регистрацию документах.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет место государственной регистрации юридического лица. Исходя из положений указанного пункта, юрисдикция регистрирующих органов определяется по территориальному принципу. Юридическое лицо подлежит регистрации по месту нахождения своего исполнительного органа. В ряде случаев, предусмотренных законом, юридические лица не имеют органов. К числу таких юридических лиц относятся полные товарищества и товарищества на вере. Эти юридические лица подлежат государственной регистрации по месту нахождения лица, имеющего право без доверенности действовать от их имени.

Место нахождения (адрес) исполнительного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица, указывается в заявлении о государственной регистрации. Закон не требует представления документов, подтверждающих, что исполнительный орган действительно находится по указанному адресу. Однако за недостоверность сведений, содержащихся в заявлении, заявитель и (или) юридическое лицо подлежат привлечению к ответственности.

3. Норма п. 3 комментируемой статьи определяет место государственной регистрации индивидуального предпринимателя местом его жительства. В соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Статьей 3 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" <1> установлена обязанность граждан регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации. Аналогичная обязанность возложена на иностранных граждан и лиц без гражданства Федеральным законом от 18 июля 2006 г. N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" <2>.

--------------------------------

<1> Российская газета. N 152. 10.07.1993.

<2> Собрание законодательства РФ. 2006. N 30. Ст. 3285.

Статья 9. Порядок представления документов при государственной регистрации

Комментарий к статье 9

1. Норма, содержащаяся в п. 1 комментируемой статьи, уже известна законодательству о регистрации и впервые появилась в Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности <1>. Новым по сравнению с указанным Положением является требование о необходимости при представлении документов по почте указывать объявленную ценность почтового отправления.

--------------------------------

<1> Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 1994. N 11. Ст. 1194.

Почтовое отправление с объявленной ценностью - это почтовое отправление (письмо, бандероль, посылка), принимаемое с оценкой стоимости вложения, определяемой отправителем, выдачей отправителю квитанции и вручаемое адресату под расписку <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 26 сентября 2000 г. N 725 "Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи" // Собрание законодательства РФ. 2000. N 41. Ст. 4076.

Согласно ст. 19 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи" <1> пользователи услуг почтовой связи самостоятельно определяют сумму оценки вложения почтового отправления с объявленной ценностью и выбирают упаковку в соответствии с правилами оказания услуг почтовой связи.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1999. N 29. Ст. 3697.

Основания ответственности операторов почтовой связи, порядок расчета и возмещения убытков, причиненных при оказании услуг почтовой связи, предусмотрены ст. 34 указанного Закона.

2. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, в настоящее время установлены Правительством РФ <1> и сводятся к следующему:

--------------------------------

<1> Утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. Постановлений Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630, от 26 февраля 2004 г. N 110, с изменениями, внесенными решением Верховного Суда РФ от 1 августа 2006 г. N ГКПИ06-735).

а) заявления, уведомления и другие документы, используемые при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, при внесении изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, представляются на бумажном носителе и по возможности в электронном виде. Вид носителя и формат информации, представляемой в электронном виде, устанавливаются федеральным органом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей; прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, а также внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в ЕГРИП (далее - регистрирующий орган).

Юридическая сила документов, представленных в электронном виде, подтверждается в соответствии с законодательством РФ;

б) заявления, уведомления и сообщения, а также приложения к ним заполняются от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом.

В случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк;

в) заявление, уведомление или сообщение заполняется в одном экземпляре и представляется в регистрирующий орган непосредственно заявителем либо направляется почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Подлинность подписи заявителя на заявлении, уведомлении и сообщении в обязательном порядке свидетельствуется нотариально.

Здесь следует обратить внимание на то, что абз. 1 п. 3 комментируемой статьи признан недействующим в части содержащегося в нем после слов "представляется в регистрирующий орган непосредственно" слова "заявителем" решением Верховного Суда РФ от 1 августа 2006 г. N ГКПИ06-735 со дня вступления в законную силу указанного решения. Определением Верховного Суда РФ от 28 сентября 2006 г. N КАС06-350 указанное решение оставлено без изменения;

г) каждый документ, содержащий более одного листа, представляется в регистрирующий орган в прошитом, пронумерованном виде. Количество листов подтверждается подписью заявителя или нотариуса на обороте последнего листа на месте прошивки;

д) расписка (приложение к заявлению), в которой содержится наименование документов, представленных заявителем для государственной регистрации юридического лица, а также физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в ЕГРИП, заполняется регистрирующим органом в двух экземплярах. При этом один экземпляр остается в регистрационном деле юридического лица или индивидуального предпринимателя, второй экземпляр, заверенный подписью должностного лица регистрирующего органа, выдается (направляется) заявителю с указанием даты получения документов регистрирующим органом.

Формат информации, представляемой в электронном виде, утвержден Приказом Федеральной налоговой службы от 23 марта 2006 г. N САЭ-3-13/165@ "Об утверждении форматов файлов информации, поступающей в регистрирующие (налоговые) органы от заявителей при государственной регистрации в соответствии с законодательством Российской Федерации" <1>.

--------------------------------

<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 22. Приказ зарегистрирован в Министерстве юстиции РФ от 11 мая 2006 г. N 7804.

3. Абзац 3 п. 1 комментируемой статьи содержит указание о том, что заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (далее - заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.

Паспорт гражданина РФ является основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ на территории Российской Федерации. Паспорт обязаны иметь все граждане РФ, достигшие 14-летнего возраста и проживающие на территории Российской Федерации <1>.

--------------------------------

<1> Положение о паспорте гражданина Российской Федерации, утверждено Постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828 (в ред. от 28 марта 2008 г.).

В соответствии с Правилами регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию <1>, документами, удостоверяющими личность гражданина, являются:

--------------------------------

<1> Пункт 5 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713 (в ред. от 28 марта 2008 г.).

- паспорт гражданина РФ, удостоверяющий личность гражданина РФ на территории Российской Федерации;

- паспорт гражданина СССР, удостоверяющий личность гражданина РФ, до замены его в установленный срок на паспорт гражданина РФ;

- свидетельство о рождении - для лиц, не достигших 14-летнего возраста;

- паспорт, удостоверяющий личность гражданина РФ за пределами Российской Федерации, - для лиц, постоянно проживающих за пределами Российской Федерации.

Пункт 7 ст. 84 НК РФ раскрывает содержание понятия "идентификационный номер налогоплательщика", под которым понимается единый по всем видам налогов и сборов, в том числе подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ, и на всей территории Российской Федерации номер, присваиваемый каждому налогоплательщику.

Порядок и условия присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика определяются Министерством финансов РФ <1>.

--------------------------------

<1> Приказ МНС России от 3 марта 2004 г. N БГ-3-09/178 "Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц" // Российская газета. N 64. 30.03.2004. Фактически утратил силу в части утверждения форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц в связи с изданием Приказа ФНС России от 1 декабря 2006 г. N САЭ-3-09/826@, которым утверждены новые формы.

Требование указать в заявлении данные паспорта, иного документа, удостоверяющего личность, идентификационный номер при его наличии основано на обязанности регистрирующего органа исключить любое сомнение относительно личности гражданина, представившего документы для государственной регистрации. Кроме того, это необходимо для точного установления лица, которое будет нести установленную законодательством административную и уголовную ответственность в случае нарушения законодательства о государственной регистрации юридических лиц.

4. Поскольку в регистрирующий орган представляются документы, имеющие юридическое значение, то важно удостовериться в том, что заявление подписано именно тем лицом, от которого оно исходит.

Комментируемый Закон обязывает заявителя нотариально удостоверить подпись заявителя на заявлении.

Комментируя положение данного Закона о нотариальном удостоверении подписи заявителя на указанном заявлении, необходимо отметить следующее. Впервые требование нотариально удостоверять подписи физических лиц на учредительных документах появилось в Положении об акционерных обществах <1>, в п. 17 которого было указано, что заявка на регистрацию акционерного общества подписывается учредителями, является формальным договором и нотариально удостоверяется, а согласно п. 25 регистрация акционерного общества осуществляется Министерством финансов РСФСР на основании нотариально удостоверенной заявки на регистрацию, нотариально заверенной копии устава общества и нотариально заверенного протокола учредительного собрания (кроме случая, когда учредитель один).

--------------------------------

<1> Постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601 "Об утверждении Положения об акционерных обществах" (с изм. от 15 апреля 1992 г.) // Собрание постановлений Правительства РСФСР. 1991. N 6. Ст. 92. Постановлением Правительства РФ от 6 марта 1996 г. N 262 данное Постановление признано утратившим силу.

Постановлением Верховного Совета РФ от 4 марта 1992 г. N 2439-1 "Об отмене нотариального засвидетельствования подписей при регистрации предприятий" <1> обязательность нотариального засвидетельствования подписей была отменена. Органу, проводящему регистрацию вновь создаваемых предприятий, предписано ограничиться сверкой паспортных данных лиц, чьи подписи стоят под уставом и другими документами регистрируемого предприятия.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 13. Ст. 661.

Круг документов, на которых свидетельствуется подлинность подписи, очень широк и разнообразен.

При совершении этого нотариального действия нотариус не удостоверяет содержание заявления, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

5. В абз. 4 п. 1 комментируемой статьи определяется круг субъектов, уполномоченных представить для регистрации документы. К таковым Закон относит:

1) руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.

Состав и перечень органов юридического лица (высший и исполнительные органы), компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания определяются для различных видов юридических лиц с учетом их организационно-правовых форм ГК РФ, а также законами об этих видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами конкретного юридического лица.

Например, согласно Закону об обществах с ограниченной ответственностью (в ред. от 29 апреля 2008 г.) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении; применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания; осуществляет иные полномочия, не отнесенные указанным Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Документом, подтверждающим избрание физического лица в качестве единоличного исполнительного органа, является протокол общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров) либо решение учредителя в случае, когда юридическое лицо учреждается одним физическим лицом. Указанный протокол либо решение должны быть представлены регистрирующему органу совместно с другими необходимыми для государственной регистрации документами.

Согласно Федеральному закону "Об акционерных обществах" (в ред. от 29 апреля 2008 г.) избрание единоличного исполнительного органа отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Однако названный Закон позволяет отнести решение данного вопроса к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Соответственно документом, подтверждающим избрание физического лица в качестве единоличного исполнительного органа, будет являться протокол общего собрания акционеров либо протокол заседания совета директоров (наблюдательного совета).

Следует обратить внимание на то, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает, что полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. В качестве управляющего может выступать физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем, или юридическое лицо (управляющая компания). В этом случае между обществом и управляющим заключается гражданско-правовой договор, в котором содержатся условия о порядке осуществления управляющим функций по управлению обществом, его компетенции, положения о вознаграждении управляющего, его ответственности, иные условия.

Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Единоличным исполнительным органом государственного и муниципального унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (ст. 113 ГК РФ). В данном случае документом, подтверждающим назначение физического лица руководителем, будет являться соответствующее решение собственника, например решение Комитета по управлению городским имуществом.

Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" установлено, что назначение руководителей федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе.

Таким образом, порядок избрания или назначения единоличного исполнительного органа указан в законодательных актах, определяющих правовой статус юридического лица конкретной организационно-правовой формы, и в некоторых иных правовых актах и учредительных документах;

2) учредителя (учредителей) юридического лица при его создании.

Под термином "учредитель" следует понимать физическое или юридическое лицо, принявшее решение об учреждении юридического лица.

Физическое лицо в соответствии со ст. 18 ГК РФ может выступать в качестве учредителя с момента достижения совершеннолетия, т.е. с 18-летнего возраста. Законом установлены два исключения из указанного правила: эмансипация и вступление несовершеннолетнего в брак (см. п. 2 ст. 21 и ст. 27 ГК РФ).

В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет (п. 2 ст. 21 ГК РФ).

Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда (ст. 27 ГК РФ).

Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе выступить в качестве учредителя (участника) хозяйственного общества только с письменного согласия своих законных представителей: родителей, усыновителей или попечителя (ст. 26 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Более подробно о возможности участия несовершеннолетних, малолетних и недееспособных граждан в качестве участников хозяйственных обществ см.: Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение: Практический комментарий. Законы и другие правовые акты. Образцы документов. М.: Изд. группа "НОРМА-ИНФРА-М", 1999. С. 116 - 121.

Юридические лица вправе выступать в качестве учредителей (участников) другого юридического лица с соблюдением порядка, установленного законодательством о юридических лицах определенной организационно-правовой формы и учредительными документами. Например, решение вопроса об участии акционерного общества в других хозяйственных обществах относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Однако принятие решений по вопросам об участии акционерного общества в объединениях коммерческих организаций (ассоциациях, союзах), финансово-промышленных группах и холдинговых компаниях осуществляет общее собрание акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Аналогичные положения можно найти в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью. Согласно ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества. При отсутствии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения об участии общества с ограниченной ответственностью в создании другого хозяйственного общества относится к компетенции единоличного исполнительного органа. Такой вывод следует из толкования ст. 33 названного Закона, определяющей исключительную компетенцию общего собрания участников. В подп. 13 п. 2 указанной статьи установлено, что в компетенции общего собрания участников общества находится решение иных вопросов, "предусмотренных настоящим Федеральным законом". Дело в том, что данный Закон не предусматривает принятие решения об участии общества в другом обществе именно общим собранием участников. Логично (и это находит свое отражение в практике государственной регистрации), что подобное решение принимает исполнительный орган общества. Данное решение подлежит оформлению в форме распорядительного документа (приказа, распоряжения и т.п.).

Рассматривая возможность участия государственного или муниципального унитарного предприятия в качестве учредителя, следует обратить внимание на следующие обстоятельства. Решение об учреждении унитарным предприятием других юридических лиц принимает исполнительный орган унитарного предприятия. Поскольку создание юридических лиц связано с формированием уставного капитала и внесением в качестве вклада в уставный капитал денег, ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, следует обратить внимание на положения п. 2 ст. 295 ГК РФ, согласно которым предприятие "не вправе... вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника.

Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами";

3) руководителя юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица.

Руководителем юридического лица является единоличный исполнительный орган юридического лица, участвующего в создании регистрируемой организации. Поскольку руководитель юридического лица действует без доверенности, то подтверждением его полномочий может быть совокупность документов, во-первых, содержащих решение об избрании данного лица на должность исполнительного органа, например протокол общего собрания акционеров (участников) акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью) либо совета директоров, решение комитета по управлению городским имуществом либо договор с управляющим (управляющей компанией); во-вторых, содержащих сведения об участии данного юридического лица в создаваемом юридическом лице. Все эти сведения должны быть указаны в договоре о создании акционерного общества, учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью либо в иных документах, позволяющих установить состав учредителей создаваемого юридического лица;

4) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий - это арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных установленных указанным федеральным законом полномочий;

5) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления. Под этим лицом следует понимать любое лицо, имеющее право представить для государственной регистрации необходимые документы.

На практике нередко полномочия представителя и сведения о нем содержатся в протоколе общего собрания учредителей (решении единственного учредителя). Подобный документ следует признать достаточным основанием для подтверждения полномочий представителя только в случае, если он подписан всеми учредителями юридического лица.

При внесении в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заявителями могут быть участник общества, учредитель (участник) ликвидированного юридического лица - участника общества, имеющий вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ликвидированного юридического лица, правопреемник реорганизованного юридического лица - участника общества, исполнитель завещания и нотариус.

При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем является физическое лицо.

6. В случае представления документов для государственной регистрации непосредственно в регистрирующий орган последним выдается заявителю расписка в получении документов с указанием перечня представленных документов и даты их получения. Указанная расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом и носит доказательственное значение.

В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Значение расписки, о которой идет речь, состоит не только в том, что она подтверждает принятие документов от заявителя. С указанной в ней даты начинается проведение регистрационных действий, порядок совершения которых предусмотрен в ст. 13, 15, 18, 22 комментируемого Закона (см. комментарии к указанным статьям). Кроме того, с указанной даты начинается исчисление установленного в ст. 8 Закона пятидневного срока, в течение которого должна быть произведена государственная регистрация.

Ранее не предусматривалась выдача заявителю подобной расписки. При получении документов для регистрации работник регистрирующего органа вносил в журнал (книгу) учета документов, представленных для регистрации, запись о получении документов с указанием наименования создаваемого юридического лица, лица, представившего документы, и сведений об уплате государственной пошлины.

7. Пункт 1 ст. 12, п. 1 ст. 14, п. 1 ст. 17 комментируемого Закона содержат исчерпывающий перечень документов, представляемых заявителем при создании, реорганизации и внесении изменений в документы юридического лица. Норма, сформулированная в п. 4 комментируемой статьи, по-прежнему входит в противоречие с нормами других федеральных законов, предусматривающих обязательное представление иных документов.

Например, ст. 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, регулирующая порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, содержит предписание представить наряду с другими документами, необходимыми для государственной регистрации изменений, документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами. Речь идет о представлении платежных документов, каковыми могут быть непосредственно платежные поручения, выписки банка о зачислении денежных средств с основанием платежа "взнос в уставный капитал" и т.п., приходно-кассовые ордера, при приеме денежных средств в кассу общества. Или, к примеру, при уменьшении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью в регистрирующий орган должны быть представлены доказательства уведомления кредиторов об уменьшении уставного капитала, отсутствие подобных доказательств препятствует государственной регистрации (см. также ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

При таких обстоятельствах следует полагать, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью является специальным законом в сравнении с комментируемым Законом. А в соответствии с постулатом теории права при конкуренции общего и специального законов (общей и специальной норм) применяется специальный закон. Кроме того, следует иметь в виду, что в силу ст. 10 комментируемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц (см. комментарий к этой статье).

8. Следует обратить отдельное внимание на норму п. 4.1 комментируемой статьи, в соответствии в которой регистрирующий орган не вправе проводить проверку на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации формы представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащихся в представленных документах сведений, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Ранее подобной нормы не было, что позволяло регистрирующему органу возвращать заявителю документы под различными предлогами.

9. На практике регистрирующий орган при регистрации юридического лица, учредителем (учредителями) которого выступают другие юридические лица (юридическое лицо), требует нотариально удостоверенные копии учредительных документов последних (последнего). Подобное требование регистрирующего органа связано с необходимостью идентифицировать учредителя, а также проверить порядок и правомерность принятия решения о создании (совместном участии в создании) юридического лица органом, в чью компетенцию это входит.

Статья 10. Особенности регистрации отдельных видов юридических лиц

Комментарий к статье 10

1. Установленный комментируемым Законом заявительный порядок государственной регистрации юридических лиц применим не для всех видов юридических лиц. Это обусловлено прежде всего спецификой отдельных видов деятельности, которые могут осуществлять юридические лица, и необходимостью большего государственного контроля в некоторых сферах деятельности наряду с использованием института лицензирования и иных, в большей степени административных, способов государственного регулирования.

Данная норма по существу сохраняет для некоторых видов юридических лиц существовавший до принятия комментируемого Закона разрешительный порядок государственной регистрации (например, банков), а также позволяет учитывать при регистрации специфику правового статуса отдельных видов организаций, с одной стороны, как субъектов гражданских правоотношений, а с другой - как субъектов публичных правоотношений (например, общественных и религиозных объединений).

Закон не содержит перечня критериев, по которым можно выделить отдельные виды юридических лиц, подлежащих регистрации в специальном порядке, но включает норму о том, что такой порядок может устанавливаться только федеральными законами. Следовательно, поскольку с регистрацией связан момент возникновения правоспособности юридического лица, отступление от общего заявительного порядка регистрации в данном случае следует рассматривать как ограничение гражданских прав, допустимое в пределах, установленных ст. 1 ГК РФ, исходя из общих начал гражданского законодательства.

Таким образом, к отдельным видам юридических лиц, в отношении которых может устанавливаться специальный порядок государственной регистрации, могут быть отнесены:

- организации, создаваемые для осуществления публичной (общественной, политической или религиозной) деятельности, в отношении которых федеральными законами установлены определенные требования, связанные с приобретением ими публично-правового статуса и последующим контролем со стороны государства за деятельностью их как субъектов публично-правовых отношений;

- юридические лица, создаваемые для осуществления банковской деятельности;

- иные юридические лица, создаваемые для осуществления определенной деятельности как исключительной в случаях, установленных федеральным законом.

2. В соответствии с содержанием гл. III комментируемого Закона общий порядок государственной регистрации охватывает вопросы о сроках и месте государственной регистрации, способах предоставления документов, требованиях к их оформлению, лицах, уполномоченных предоставлять документы, и вопросы, связанные с решением о государственной регистрации. Вместе с тем при установлении специального порядка регистрации отдельных видов юридических лиц федеральным законом может быть определен специальный орган, осуществляющий регистрационные действия, его полномочия и обязанности, связанные с обеспечением единого порядка ведения государственного реестра юридических лиц (в частности, обязанности по предоставлению информации для внесения в государственный реестр), а также особые требования к составу и содержанию документов, представляемых для регистрации.

3. В отношении общественных объединений вопросы государственной регистрации регулируют следующие Федеральные законы:

- "Об общественных объединениях" (в ред. от 23 июля 2008 г.) <1>;

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1995. N 21. Ст. 1930; 2004. N 45. Ст. 4377.

- "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" (в ред. от 30 декабря 2008 г.) <1>;

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 148; 2005. N 19. Ст. 1752.

- "О свободе совести и о религиозных объединениях" (в ред. от 23 июля 2008 г.) <1>;

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 39. Ст. 4465; 2004. N 27. Ст. 2711.

- "О политических партиях" (в ред. от 12 мая 2009 г.) <1>.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2001. N 29. Ст. 2950; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 9.

Общие положения о государственной регистрации общественных объединений содержатся в Законе об общественных объединениях. Анализируя эти положения с учетом норм законов, принятых в развитие указанного Закона, полагаем возможным выделить следующие особенности государственной регистрации:

- решение о государственной регистрации общественного объединения принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области государственной регистрации общественных объединений (федеральный орган государственной регистрации), а внесение соответствующих записей в Единый государственный реестр юридических лиц осуществляет уполномоченный регистрирующий орган;

- сроки регистрации и перечень необходимых для регистрации документов, установленные специальными законами, отличаются от установленных в комментируемом Законе;

- регистрация общественного объединения в качестве юридического лица является необязательной (организация может действовать без образования юридического лица), за исключением политических общественных объединений;

- отказ в регистрации общественного объединения возможен по основаниям, определенным в ст. 23 Закона об общественных объединениях, которые вытекают из особого правового статуса такого рода юридических лиц.

Действующее законодательство об общественных объединениях допускает их существование без образования юридического лица. Таким образом, следует различать правовое положение таких объединений как субъектов публично-правовых отношений и как субъектов гражданско-правовых отношений. При этом возникновение правоспособности общественного объединения как юридического лица связывается именно с государственной регистрацией общественного объединения в качестве юридического лица.

Однако институт государственной регистрации, сформированный законодательством об общественных объединениях, отличается тем, что требования, предъявляемые для регистрации, касаются в основном именно публично-правовых аспектов их деятельности.

Так, в соответствии со ст. 23 Закона об общественных объединениях в государственной регистрации общественного объединения может быть отказано, если устав общественного объединения противоречит Конституции РФ и законодательству РФ либо если название общественного объединения оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан.

4. В целях обеспечения при государственной регистрации контроля за выполнением требований законодательства, установленных для общественных организаций как субъектов публично-правовых отношений, и сохранением при этом единого порядка государственной регистрации юридических лиц вышеуказанный Закон предусматривает участие в процессе регистрации общественных организаций двух государственных органов: федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области государственной регистрации общественных объединений (федеральный орган государственной регистрации) и уполномоченного в соответствии со ст. 2 комментируемого Закона федерального органа исполнительной власти (уполномоченный регистрирующий орган). Первым из указанных органов Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313 <1> определено Министерство юстиции РФ (Минюст России), которое является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере регистрации некоммерческих организаций, включая отделения международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественные объединения, политические партии и религиозные организации. Минюст России является для общественных организаций органом, который в сфере регистрации действует по принципу "одного окна". Это означает, что порядок, установленный специальными законами, предусматривает обязанность федерального органа государственной регистрации общественных объединений предоставлять соответствующую информацию о них в уполномоченный регистрирующий орган для включения в ЕГРЮЛ.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2004. N 42. Ст. 4110.

Внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании представленных федеральным органом государственной регистрации или его территориальным органом документов. При этом порядок взаимодействия федерального органа государственной регистрации и его территориальных органов с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам государственной регистрации профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций определяется Правительством РФ.

При получении от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о профсоюзе, либо об объединении (ассоциации) профсоюзов, либо о первичной профсоюзной организации федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи о профсоюзе, либо об объединении (ассоциации) профсоюзов, либо о первичной профсоюзной организации в ЕГРЮЛ.

5. Для государственной регистрации религиозных организаций помимо представления учредительных документов требуется в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" предоставление сведений об основах вероучения и соответствующей ему практике, в том числе об истории возникновения религии и данного объединения, о формах и методах его деятельности, об отношении к семье и браку, к образованию, а также об особенностях отношения к здоровью последователей данной религии, ограничениях для членов и служителей организации в отношении их гражданских прав и обязанностей.

Основания для отказа в государственной регистрации религиозной организации установлены ст. 12 вышеназванного Закона. Помимо оснований, применимых к любому юридическому лицу в соответствии с нормами комментируемого Закона, религиозная организация не может быть зарегистрирована, если ее цели и деятельность противоречат Конституции РФ и законодательству РФ, а также если создаваемая организация не признана в качестве религиозной.

6. Государственная регистрация профессиональных союзов осуществляется с учетом требований Федерального закона от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" в уведомительном порядке. Статья 8 данного Закона допускает возможность деятельности профсоюзов без прохождения государственной регистрации в качестве юридических лиц. В этом случае они не приобретают статус юридического лица и соответственно не имеют возможности участвовать в гражданско-правовых отношениях, т.е. не могут иметь в собственности имущество и денежные средства, необходимые для материального обеспечения своей деятельности.

Для государственной регистрации профсоюзов в течение месяца с момента их образования в федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган в субъекте Федерации должны быть представлены:

- подлинники либо нотариально удостоверенные копии уставов или положений о первичных профсоюзных организациях;

- заверенные копии решений съездов (собраний, конференций) о создании профсоюзов, их объединений, первичных профсоюзных организаций, об утверждении уставов или положений о первичных профсоюзных организациях, перечней участников соответствующих профсоюзов.

Поскольку регистрация профсоюзов носит уведомительный характер, федеральный орган государственной регистрации не вправе отказать им в государственной регистрации.

7. В отличие от порядка регистрации неполитических общественных объединений специальный порядок государственной регистрации политических партий является разрешительным. При этом требования, установленные Законом о политических партиях, несоблюдение которых является основанием для отказа в регистрации, также касаются прежде всего публично-правового статуса создаваемой партии. Статус юридического лица необходим политической партии не для реализации целей, с которыми она создается, а для участия в хозяйственном обороте с целью обеспечения ее деятельности. В связи с этим в случае создания политической партии первичной является оценка государственным органом представленных документов с точки зрения соответствия организации именно требованиям публично-правового характера.

Закон установил шестимесячный срок с момента проведения учредительного съезда политической партии либо съезда общероссийской общественной организации или общественного движения, принявшего решение о преобразовании в политическую партию, не позднее которого документы, необходимые для государственной регистрации, должны быть представлены в федеральный уполномоченный орган. Перечень указанных документов для вновь создаваемых (на учредительном съезде) партий определен ст. 16 Закона о политических партиях и включает в себя:

- заявление, подписанное уполномоченными лицами политической партии, с указанием их фамилий, имен, отчеств, адресов места жительства и контактных телефонов;

- устав политической партии в двух экземплярах, сброшюрованный, пронумерованный, заверенный уполномоченными лицами политической партии;

- программа политической партии, заверенная уполномоченными лицами политической партии;

- заверенные уполномоченными лицами политической партии копии решений учредительного съезда политической партии о создании политической партии, принятии устава политической партии и ее программы, создании региональных отделений политической партии, формировании ее руководящих и контрольно-ревизионных органов с указанием данных о представительстве делегатов на этом съезде и результатах голосования;

- документ об уплате государственной пошлины;

- сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа политической партии, по которому осуществляется связь с политической партией;

- экземпляр общероссийского периодического печатного издания, в котором опубликованы сведения о месте и дате проведения учредительного съезда политической партии;

- заверенные уполномоченными лицами региональных отделений политической партии копии протоколов проведенных более чем в половине субъектов РФ конференций или общих собраний региональных отделений политической партии с указанием численности членов политической партии в ее региональных отделениях, соответствующей требованиям п. 2 ст. 3 Закона о политических партиях, а также места нахождения руководящих органов региональных отделений политической партии.

Статьи 17 и 18 Закона о политических партиях предусматривают перечень документов, которые должны быть представлены для государственной регистрации политической партией, создаваемой путем преобразования, и для регистрации регионального отделения политической партии.

Учитывая особый публичный характер деятельности политических партий, законодатель предусмотрел процедуру раскрытия информации об их создании, деятельности и ликвидации. Так, помимо информации, содержащейся в ЕГРЮЛ, которая является открытой для всех пользователей, ст. 19 Закона о политических партиях предписывает обязательную публикацию сведений о создании и ликвидации политических партий в общероссийских периодических печатных изданиях.

Кроме того, федеральный уполномоченный орган ежегодно размещает перечень политических партий и их региональных отделений по состоянию на 1 января на специальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования с указанием даты регистрации каждой политической партии и каждого регионального отделения политической партии. На указанном сайте ежегодно размещаются также сводные финансовые отчеты политических партий, контактные телефоны постоянно действующих руководящих органов политических партий и их региональных отделений и иная открытая информация о политических партиях.

Однако следует учитывать, что информация о членах политической партии, предоставляемая для сведения в уполномоченные органы, относится к информации с ограниченным доступом. Разглашение этой информации без согласия соответствующих членов политической партии не допускается.

Что касается оснований для отказа в государственной регистрации политической партии, то помимо оснований, общих для всех юридических лиц, к таковым относятся:

- противоречие положений устава политической партии Конституции РФ, федеральным конституционным законам и федеральным законам;

- несоответствие наименования и (или) символики политической партии требованиям ст. 6 и 7 Закона о политических партиях.

8. Специальный порядок государственной регистрации предусмотрен для торгово-промышленных палат Законом РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 (в ред. от 8 декабря 2003 г.) "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" <1>. Однако следует отметить, что положения указанного Закона необходимо применять с учетом приведенного выше положения Указа Президента РФ, наделившего полномочиями по государственной регистрации общественных объединений Федеральную регистрационную службу. В этой части Закон о торгово-промышленных палатах нуждается в корректировке.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1309; Собрание законодательства РФ. 2003. N 50. Ст. 4855.

Равно как и в отношении других общественных объединений, решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты принимается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции в сфере государственной регистрации некоммерческих организаций (федеральный орган государственной регистрации), или его территориальным органом. Внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации торгово-промышленных палат, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется уполномоченным в соответствии со ст. 2 Закона о регистрации федеральным органом исполнительной власти (далее - уполномоченный регистрирующий орган) на основании принимаемого федеральным органом, уполномоченным в сфере регистрации общественных объединений, или его территориальным органом решения о соответствующей государственной регистрации. При этом порядок взаимодействия указанных органов по вопросам государственной регистрации торгово-промышленных палат определяется Правительством РФ.

Для государственной регистрации торгово-промышленной палаты в месячный срок со дня принятия устава в федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган в соответствующем субъекте Федерации подаются следующие документы:

- заявление учредителей торгово-промышленной палаты, в котором также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа торгово-промышленной палаты;

- устав торгово-промышленной палаты в трех экземплярах;

- протокол учредительного съезда (конференции) или общего собрания учредителей, принявших устав торгово-промышленной палаты;

- решение Торгово-промышленной палаты РФ о согласии на создание данной торгово-промышленной палаты;

- документ об уплате государственной пошлины.

Федеральный орган государственной регистрации или его территориальный орган после принятия решения о государственной регистрации торгово-промышленной палаты направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению ЕГРЮЛ.

На основании указанного решения, принятого федеральным органом государственной регистрации или его территориальным органом, и предоставленных ими необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в орган, принявший решение о государственной регистрации торгово-промышленной палаты.

Не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о торгово-промышленной палате заявителю выдается документ, подтверждающий факт внесения указанной записи в ЕГРЮЛ. При этом в случае, если не принято решение об отказе в государственной регистрации торгово-промышленной палаты, документ, подтверждающий факт внесения записи о торгово-промышленной палате в ЕГРЮЛ, должен быть выдан заявителю не позднее чем в месячный срок со дня подачи заявления о государственной регистрации торгово-промышленной палаты.

Торгово-промышленная палата приобретает права юридического лица со дня внесения записи о ней в ЕГРЮЛ.

Торгово-промышленная палата обязана информировать орган, принявший решение о ее государственной регистрации, об изменении сведений, указанных в п. 1 ст. 5 Закона о регистрации, за исключением сведений о полученных лицензиях, в течение трех дней с момента внесения такого изменения. Указанный орган не позднее одного рабочего дня со дня получения соответствующей информации от торгово-промышленной палаты сообщает об этом в уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в ЕГРЮЛ запись об изменении сведений о торгово-промышленной палате.

Неоднократное непредставление торгово-промышленной палатой в установленный срок обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в ЕГРЮЛ, является основанием для обращения органа, принявшего решение о государственной регистрации данной торгово-промышленной палаты, в суд с требованием о ее ликвидации.

Изменения, вносимые в устав торгово-промышленной палаты, подлежат государственной регистрации в том же порядке и в те же сроки, что и государственная регистрация торгово-промышленной палаты.

Отказ в регистрации торгово-промышленной палаты возможен лишь в случае нарушения установленного Законом о торгово-промышленных палатах порядка создания торгово-промышленной палаты или несоответствия ее устава законодательству РФ. Отказ в регистрации торгово-промышленной палаты по другим мотивам является незаконным. Об отказе в регистрации торгово-промышленной палаты орган, принимающий решение о ее государственной регистрации, обязан сообщить заявителю в письменной форме в месячный срок со дня подачи заявления с указанием положений законодательства РФ, которым противоречит представленный устав. Отказ в регистрации торгово-промышленной палаты может быть обжалован в арбитражный суд.

Государственная регистрация торгово-промышленной палаты в связи с ее ликвидацией и государственная регистрация торгово-промышленной палаты, создаваемой путем реорганизации, осуществляются в одном и том же порядке.

9. Особенности регистрации кредитных организаций установлены Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 219-ФЗ) <1> и Федеральным законом от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (в ред. от 29 июля 2004 г., с изм. от 23 декабря 2004 г.) <2>.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 45.

<2> Собрание законодательства РФ. 2002. N 28. Ст. 2790; 2004. N 31. Ст. 3233, N 52 (ч. 1). Ст. 5277.

В соответствии с п. 8 ст. 4 Закона о Центральном банке РФ органом, принимающим решение о государственной регистрации, определен Центральный банк Российской Федерации (далее - Банк России).

Правомерность наделения Банка России аналогичными полномочиями по регулированию банковской деятельности (в частности, по вопросам лицензирования) подтверждается и Конституционным Судом РФ в абз. 2 п. 4 Определения от 14 декабря 2000 г. N 268-О <1>.

--------------------------------

<1> Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. N 2.

В соответствии со ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. На основании решения Банка России уполномоченный регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ сведения о создании, реорганизации, ликвидации и иные предусмотренные законом сведения. Названный Закон также установил требования к процедуре внесения изменений сведений, указанных в п. 1 ст. 5 комментируемого Закона.

Для государственной регистрации кредитной организации в Банк России в установленном им порядке представляются следующие документы:

- заявление с ходатайством о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций; в заявлении также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, по которому осуществляется связь с кредитной организацией;

- учредительный договор (подлинник или нотариально удостоверенная копия), если его подписание предусмотрено федеральным законом;

- устав (подлинник или нотариально удостоверенная копия);

- бизнес-план, утвержденный собранием учредителей (участников) кредитной организации, протокол собрания учредителей (участников), содержащий решения об утверждении устава кредитной организации, а также кандидатур для назначения на должности руководителя кредитной организации и главного бухгалтера кредитной организации. Порядок составления бизнес-плана кредитной организации и критерии его оценки устанавливаются нормативными актами Банка России;

- документы об уплате государственной пошлины и лицензионного сбора;

- копии документов о государственной регистрации учредителей - юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения налоговыми органами выполнения учредителями - юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

- документы (согласно перечню, установленному нормативными актами Банка России), подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями - физическими лицами в уставный капитал кредитной организации; анкеты кандидатов на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации. Указанные анкеты заполняются этими кандидатами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России, а также сведения:

- о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с представлением копии диплома или заменяющего его документа) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования - опыта руководства таким подразделением не менее двух лет,

- о наличии (отсутствии) судимости.

Государственная регистрация кредитных организаций осуществляется в течение шести месяцев с момента представления указанных документов.

Банк России после принятия решения о государственной регистрации кредитной организации направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению ЕГРЮЛ.

На основании указанного решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения такой записи, сообщает об этом в Банк России.

Банк России в срок не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесенной в ЕГРЮЛ записи о кредитной организации уведомляет об этом ее учредителей с требованием произвести в месячный срок оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации и выдает учредителям документ, подтверждающий факт внесения записи о кредитной организации в ЕГРЮЛ.

Отказ в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций допускается только по следующим основаниям:

1) несоответствие кандидатов, предлагаемых на должности руководителя кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей, квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;

2) неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение ими своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года;

3) несоответствие документов, поданных в Банк России для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, требованиям федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России;

4) несоответствие деловой репутации кандидатов на должности членов совета директоров (наблюдательного совета) квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России, наличие у них судимости за совершение преступления в сфере экономики.

Статья 11. Решение о государственной регистрации

Комментарий к статье 11

1. При отсутствии оснований для отказа в регистрации (см. ст. 23 и комментарий к ней) должностное лицо регистрирующего органа в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации. Данное решение является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр, который ведется на бумажных и электронных носителях.

Законодатель отдельно оговаривает ситуацию, в которой наличие судебного спора о размере доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью либо о принадлежности доли или части доли конкретному лицу, а также иных споров, связанных с содержанием сведений об обществе с ограниченной ответственностью, подлежащих внесению в ЕГРЮЛ, не является основанием для отказа в государственной регистрации.

Форма решения о государственной регистрации утверждена Приказом ФНС России от 26 апреля 2005 г. N САЭ-3-09/180@ и содержит наименование регистрирующего органа, выдавшего документ, а также дату выдачи. Обязательными реквизитами являются дата и номер регистрации в государственном реестре, а также указание на должностное лицо, его подпись и печать регистрирующего органа.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом определенной записи в соответствующий государственный реестр.

Именно с моментом государственной регистрации законодательство связывает возникновение, изменение и прекращение правосубъектности юридического лица. Таким образом, государственная регистрация имеет не техническое, а юридическое значение. Так, права участвовать в управлении делами общества, получать информацию о деятельности общества, принимать участие в распределении прибыли возникают на основании юридического состава, включающего в себя два юридических факта: соглашение и акт регистрации. Значение момента государственной регистрации также проявляется в том, что только с этого момента изменения, внесенные в учредительные документы хозяйственного общества, приобретают силу для третьих лиц <1>. С моментом государственной регистрации связано возникновение не только прав, но и обязанностей. Например, согласно п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. С моментом государственной регистрации законодательство связывает и прекращение прав и обязанностей юридического лица. Например, юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

--------------------------------

<1> См., например, ст. 13 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

2. Не позднее одного рабочего дня с момента внесения в установленном порядке в государственный реестр соответствующих записей о государственной регистрации юридического лица, внесении изменений в учредительные документы либо о реорганизации регистрирующим органом выдается либо направляется по почте заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр. Форма документа и требования к его содержанию установлены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.

3. Пунктом 3.1 комментируемой статьи установлено, что регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в порядке, установленном Правительством РФ, сведения, содержащиеся соответственно в ЕГРЮЛ, ЕГРИП, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей. Ранее обязанность подать сведения о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя была возложена законодательством на руководителя зарегистрированного юридического лица и индивидуального предпринимателя.

4. Пунктом 4 комментируемой статьи установлена обязанность регистрирующего органа в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации направить сведения о регистрации в государственные органы, определяемые Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки представления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ.

Сведения, направляемые в государственные органы, традиционно содержат указания о наименовании созданного (изменившего наименование) юридического лица, о количественном составе учредителей (участников) юридического лица (Ф.И.О., паспортные данные, сведения о регистрации по месту пребывания), о местонахождении юридического лица (см. комментарий к ст. 6 Закона о регистрации).