Глава V. Государственная регистрация юридических

Лиц, создаваемых путем реорганизации. Внесение в единый

Государственный реестр юридических лиц иных записей

В связи с реорганизацией юридических лиц

Статья 13.1. Уведомление о реорганизации юридического лица

Комментарий к статье 13.1

1. Обеспечение прав и законных интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица - один из центральных вопросов правового регулирования отношений, возникающих в связи с реорганизацией. Первоначально комментируемый Закон не содержал норм, регламентирующих порядок уведомления о реорганизации юридического лица, хотя ст. 60 ГК РФ, посвященная гарантиям прав кредиторов юридического лица при его реорганизации, указывала на необходимость письменного уведомления кредиторов реорганизуемого юридического лица со стороны учредителей (участников) юридического лица или органа, принявших решение о реорганизации данного юридического лица. Сроки и процедура уведомления устанавливались законами об отдельных видах юридических лиц (например, об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью).

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", который вступил в силу 31 декабря 2008 г., ст. 60 ГК РФ изложена в новой редакции, а комментируемый Закон дополнен новой ст. 13.1.

2. В соответствии с п. 1 ст. 60 ГК РФ и п. 1 комментируемой статьи юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Таким образом, суть законодательных новелл состоит, во-первых, в установлении единых правил уведомления о реорганизации для всех юридических лиц независимо от их вида и организационно-правовой формы, а во-вторых, в обеспечении большей доступности и публичной достоверности информации о реорганизации конкретного юридического лица. Так, если ранее юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, было обязано в срок не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении, то теперь на реорганизуемые юридические лица возложена обязанность в течение трех рабочих дней уведомить о начале процедуры реорганизации регистрирующий орган, который вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ, а следовательно, информация об этом в довольно короткие сроки становится доступной для сведения всех заинтересованных лиц.

Федеральная налоговая служба России, будучи уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, своим письмом от 23 января 2009 г. N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации" дала разъяснения в связи с рассматриваемыми изменениями и рекомендовала форму письменного сообщения о начале процедуры реорганизации (см. приложение к данному письму).

3. В соответствии с вышеназванным письмом ФНС России к числу сведений, указываемых при уведомлении о начале процедуры реорганизации, относятся следующие:

- о реорганизуемом юридическом лице (реорганизуемых юридических лицах) - полное наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН), идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом (далее - адрес (место нахождения));

- о создаваемом (создаваемых) в результате реорганизации юридическом лице (юридических лицах) - полное наименование, адрес (место нахождения);

- о юридическом лице, продолжающем деятельность после завершения реорганизации, - полное наименование, ОГРН, ИНН, адрес (место нахождения);

- о форме реорганизации.

Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации удостоверяется подписью заявителя, который может выступать в лице:

- руководителя постоянно действующего исполнительного органа реорганизуемого юридического лица или иного лица, имеющего право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. В случае реорганизации двух и более юридических лиц - в лице руководителя постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации, или иного лица, имеющего право без доверенности действовать от имени этих юридических лиц;

- иного лица, действующего на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Одновременно с письменным сообщением о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган представляется решение о реорганизации, а в случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц - решение о реорганизации каждого юридического лица, участвующего в реорганизации.

В случае представления письменного сообщения юридическим лицом, определенным решением о реорганизации, к письменному сообщению о начале процедуры реорганизации прилагается решение о реорганизации каждого реорганизуемого юридического лица, содержащее положения о предоставлении юридическому лицу, представившему упомянутое письменное сообщение в регистрирующий орган, указанных полномочий. Полномочия юридического лица, представившего письменное сообщение о реорганизации, могут быть отражены в решении о реорганизации, принятом общим собранием участников реорганизуемых юридических лиц, прилагаемом одновременно с решением о реорганизации каждого юридического лица, принимающего участие в реорганизации, к письменному сообщению о начале процедуры реорганизации.

Вызывает интерес вопрос о правовой природе полномочий юридического лица представлять письменное сообщение о реорганизации в случае, когда в процедуре реорганизации участвуют два и более юридических лица.

В частности, когда речь идет о том, что такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации, то можно ли считать это представительством в силу закона?

А если уведомление представляется юридическим лицом, определенным решением о реорганизации, то есть ли основания полагать, что имеет место добровольное представительство и названное юридически значимое действие совершается в силу полномочия, основанного на доверенности, включенной в решение о реорганизации?

4. Письменное сообщение о начале процедуры реорганизации со всеми необходимыми приложениями представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, принявшего решение о реорганизации.

В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о начале процедуры реорганизации представляется в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации.

Сообщение о начале процедуры реорганизации и прилагаемые к нему документы могут быть представлены в регистрирующий орган двумя способами - непосредственно либо направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения.

В случае непосредственного представления вышеуказанных документов заявителю выдается расписка в получении документов с указанием дня выдачи документов, подтверждающих внесение записи.

При непосредственном представлении пакета документов лицом, действующим от имени юридического лица на основании доверенности, указанному лицу предоставляется информация о дне выдачи документов, подтверждающих внесение записи. Расписка же в получении документов направляется юридическому лицу, представившему письменное сообщение о начале процедуры реорганизации.

Внесение в ЕГРЮЛ всех необходимых записей, связанных с представлением письменного сообщения о начале процедуры реорганизации, осуществляется в срок не более трех рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

В отношении каждого реорганизуемого юридического лица оформляются свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, лист записи и выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о внесенной записи.

Свидетельство о внесении в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, и выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о внесенной записи, выдаются заявителю или представителю юридического лица по доверенности.

5. На основании п. 2 комментируемой статьи реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц (в настоящее время таковым является журнал "Вестник государственной регистрации"), уведомление о своей реорганизации.

В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации.

При этом в уведомлении о реорганизации необходимо указать сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форму реорганизации, порядок и условия заявления кредиторами своих требований, а также иные сведения, предусмотренные федеральными законами.

Из содержания п. 2 комментируемой статьи следует, что первое уведомление о реорганизации может быть помещено в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, после даты внесения в ЕГРЮЛ записи о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. Второе же уведомление о реорганизации может быть опубликовано не ранее дня, следующего за днем истечения одного месяца со дня размещения первого уведомления о реорганизации юридического лица. Так, например, если первое уведомление было размещено 31 мая 2009 г., то второе уведомление может быть опубликовано не ранее 1 июля 2009 г.

6. В течение пяти рабочих дней после даты направления в регистрирующий орган уведомления о начале процедуры реорганизации реорганизуемое юридическое лицо в письменной форме уведомляет о начале своей реорганизации всех известных ему кредиторов, если иное не предусмотрено федеральными законами.

В настоящее время иные правила действуют при реорганизации кредитных организаций в форме слияния, присоединения и преобразования. Особенности такой реорганизации установлены ст. 23.5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности".

Тот факт, что законом предусмотрена необходимость уведомлять лишь "известных" кредиторов, как может показаться на первый взгляд, вносит в процесс уведомления некоторую долю субъективизма со стороны реорганизуемых юридических лиц. Однако думается, что категория "известные кредиторы", напротив, может иметь и вполне объективное содержание в том смысле, что под "известными кредиторами" следует понимать всех кредиторов, о которых юридическое лицо знало или должно было знать, поскольку последний критерий ("должно было знать") устанавливается исходя из требований нормального гражданского оборота и не связан с возможностями конкретного юридического лица. Так, например, в соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" на все организации, находящиеся на территории Российской Федерации, возложена обязанность вести бухгалтерский учет, под которым понимается упорядоченная система сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

Какие-либо специальные правовые последствия неисполнения юридическим лицом обязанности уведомить о начале своей реорганизации всех известных ему кредиторов законом не установлены. Представляется, что в случае неисполнения данной обязанности кредитор реорганизуемого юридического лица, права которого будут нарушены, на основании ст. 15 ГК РФ вправе обратиться с требованием о возмещении причиненных вследствие такого нарушения убытков, однако при этом необходимо учитывать, что законом предусмотрены необходимость внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, а также публикация уведомления о реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Статья 14. Документы, представляемые при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации

Комментарий к статье 14

1. Пункт 1 комментируемой статьи содержит исчерпывающий перечень документов, которые необходимо представлять в регистрирующий орган для государственной регистрации юридических лиц, возникающих в результате реорганизации других ранее созданных и осуществлявших деятельность юридических лиц. Таковыми являются семь поименованных в комментируемом пункте Закона типов документов: заявление о государственной регистрации возникающего юридического лица, его учредительные документы, решение о реорганизации юридического лица, договор о слиянии, передаточный акт или разделительный баланс, документ об уплате государственной пошлины, а также документ, подтверждающий представление в пенсионный фонд предусмотренных специальными законами соответствующих сведений. Требовать представления других документов в силу п. 4 ст. 9 комментируемого Закона регистрирующий орган не вправе.

Возникновение новых юридических лиц происходит только при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения или преобразования.

Ранее, до принятия комментируемого Закона, федеральными законами применительно ко всем юридическим лицам не был установлен единый перечень документов, необходимых для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. Однако в ряде федеральных законов, в том числе регулирующих правовое положение отдельных видов юридических лиц, и до принятия настоящего Закона упоминались документы, представление которых необходимо для государственной регистрации юридических лиц той или иной организационно-правовой формы, созданных в результате реорганизации.

Так, применительно ко всем юридическим лицам при реорганизации должен составляться передаточный акт или разделительный баланс, содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. Обязательность представления передаточного акта или разделительного баланса для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц установлена п. 2 ст. 59 ГК РФ. Аналогичные требования установлены в соответствующих положениях федеральных законов об отдельных видах юридических лиц (см., например, п. 4 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Указанные нормы содержат схожие положения о том, что передаточный акт или разделительный баланс представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации создаваемых в результате реорганизации юридических лиц и регистрации изменений в учредительные документы ранее существовавших, участвовавших в реорганизации юридических лиц.

Кроме того, в федеральных законах об отдельных видах юридических лиц имеются указания и на иные документы, представление которых обязательно при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Так, п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах, п. 7 ст. 29 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях содержат практически идентичные нормы, устанавливающие, что государственная регистрация таких юридических лиц, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов, причем уведомление о реорганизации должно быть осуществлено в порядке, установленном ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 настоящего Закона.

Данным порядком предусмотрено, что реорганизуемое юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации (с указанием формы реорганизации и приложением решения о реорганизации). Затем, после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации, дважды с периодичностью один раз в месяц реорганизуемое юридическое лицо помещает в "Вестнике государственной регистрации" уведомление о своей реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований. И наконец, реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации (подробнее об этом см. комментарии к ст. 60 ГК РФ и ст. 13.1 Закона).

Необходимо подчеркнуть, что данным порядком обеспечивается соблюдение гарантий прав кредиторов при реорганизации, а требование о представлении доказательств уведомления кредиторов в связи с реорганизацией для государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации обществ является публично-правовым инструментом контроля за выполнением лицами, принявшими решение о реорганизации юридического лица, обязанности, установленной п. 1 ст. 60 ГК РФ.

Ввиду установления комментируемой статьей исчерпывающего перечня документов, представляемых при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, а также императивного правила п. 4 ст. 9 комментируемого Закона о том, что "регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом", становится проблематичным применение норм других федеральных законов, которые устанавливают необходимость представления других документов для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. Иными словами, если считать, что в первую очередь должны применяться нормы комментируемого Закона, а не нормы законов об отдельных видах юридических лиц, то на сегодняшний день при регистрации создаваемых путем реорганизации хозяйственных обществ необходимость представления доказательств уведомления кредиторов хозяйственных обществ о проводимой реорганизации отпала, поскольку помимо документов, предусмотренных комментируемой статьей, требовать другие документы прямо запрещено.

Именно поэтому в силу системного рассмотрения положений комментируемой статьи и п. 4 ст. 9 Закона формально представляется неправомерным требование регистрирующего органа о представлении документов, являющихся доказательством уведомления кредиторов о реорганизации хозяйственных обществ.

Тем не менее во Временных методических рекомендациях для территориальных органов ФНС России при осуществлении ими государственной регистрации юридических лиц, направленных письмом ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц" <1>, со ссылкой на соответствующие законы об отдельных видах юридических лиц указано, что реорганизация хозяйственных обществ и унитарных предприятий осуществляется только при представлении доказательств письменного уведомления кредиторов и опубликования в органе печати сообщения о принятом решении о реорганизации.

--------------------------------

<1> Нормативные акты для бухгалтера. 2005. N 13.

В указанных Временных рекомендациях разъясняется, что регистрирующему органу следует учитывать, что при реорганизации хозяйственных обществ и унитарных предприятий юридическое лицо, участвующее в реорганизации, обязано письменно уведомить всех известных ему кредиторов. Таким образом, при регистрации реорганизации хозяйственных обществ и унитарных предприятий указанные юридические лица обязаны представлять регистрирующему органу доказательства уведомления кредиторов.

Доказательства уведомления кредиторов могут быть представлены в регистрирующий орган в виде копий писем юридического лица, направленных в адрес его кредиторов, копий публикации в журнале "Вестник государственной регистрации", а также в виде сведений, содержащихся в передаточном акте, разделительном балансе. При отсутствии указанных доказательств, в том числе доказательств публикации сведений о реорганизации юридического лица в журнале "Вестник государственной регистрации", регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с подп. "а" п. 1 ст. 23 Закона.

Необходимость представления других документов (помимо установленных комментируемой статьей) может быть предусмотрена также в отношении тех видов юридических лиц, для которых федеральными законами определен специальный порядок регистрации. Таковыми, например, являются кредитные организации или общественные, религиозные и другие некоммерческие организации. В любом случае указанные документы представляются не в регистрирующий орган, а в другой уполномоченный орган, который в соответствии с законом принимает решение о регистрации того или иного юридического лица (см. комментарий к ст. 10 Закона). Перечень документов и формы документов для регистрации таких юридических лиц утверждены Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2006 г. N 212 "О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций".

2. В соответствии с подп. "а" п. 1 комментируемой статьи заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно быть составлено по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти <1>.

--------------------------------

<1> До 1 января 2009 г. действовало правило о том, что форму заявления утверждало Правительство РФ (соответствующие изменения внесены Федеральным законом от 23 июля 2008 г. N 160-ФЗ).

Однако пока для реализации положений комментируемой статьи о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, действует форма, утвержденная в числе прочих форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 об утверждении форм документов (с изм. от 6 февраля, 16 октября 2003 г., 26 февраля 2004 г. 13 декабря 2005 г., 15 апреля, 22 мая 2006 г., 27 июля 2007 г.).

Утвержденная форма включает в себя непосредственно форму самого заявления, которое должно содержать необходимые для включения в государственный реестр сведения о самом создаваемом юридическом лице, о заявителе; удостоверительную надпись нотариуса; форму сведений об учредителях (участниках) - юридических и физических лицах; формы сведений о реорганизуемых юридических лицах; форму расписки в получении документов, представленных заявителем в регистрирующий орган.

Этим же Постановлением Правительства РФ установлено, что формы документов, используемые при государственной регистрации некоммерческих организаций, в отношении которых федеральными законами установлен специальный порядок государственной регистрации, в том числе общественных объединений, политических партий, религиозных организаций, утверждаются в порядке, установленном Федеральным законом "О некоммерческих организациях" (п. 7 Постановления N 439).

3. Указанному в подп. "а" п. 1 заявлению о регистрации комментируемым Законом придается очень важное значение. Заявление помимо засвидетельствования соответствующего волеизъявления о регистрации юридического лица содержит "своего рода декларацию о подтверждении определенных данных" <1>. Кроме упомянутого выше подтверждения того, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации, заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно содержать также подтверждение того, что, во-первых, учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица определенной организационно-правовой формы; во-вторых, сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны; в-третьих, передаточный акт или разделительный баланс включают положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов; в-четвертых, в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления.

--------------------------------

<1> Сарбаш С. Комментарий основных положений Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 26 - 27.

Касаясь случаев, когда законом установлено, что вопросы реорганизации юридического лица должны быть согласованы с соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления, следует отметить, что, например, ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) <1> предусматривает необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа в случаях, когда имеет место слияние или присоединение коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) превышает 3 млрд. рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за год превышает 6 млрд. рублей, а также слияние финансовых организаций или присоединение одной финансовой организации к другой, если суммарная стоимость их активов превышает величину, установленную Правительством РФ.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434.

Порядок получения такого предварительного согласия антимонопольного органа определен Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством РФ, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы от 20 сентября 2007 г. N 293.

Применение положения комментируемой статьи о том, что для регистрации юридического лица при реорганизации необходимо лишь подтверждение заявителем в заполняемой форме заявления о регистрации того, что вопросы реорганизации согласованы с соответствующим государственным органом, видится весьма проблематичным с той точки зрения, что достоверно установить на основании одного лишь письменного подтверждения, без представления соответствующих доказательств того, что предварительное согласие антимонопольного органа получено, невозможно. По смыслу комментируемого Закона в этом и нет необходимости.

Хотя в соответствии со ст. 9 комментируемого Закона подпись заявителя на указанном заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, все же представляется, что комментируемым Законом установлен более доверительный и упрощенный (практически заявительный) порядок регистрации юридических лиц (см. также комментарий к ст. 9 Закона). Следует отметить, однако, что теперь заботиться о законности содержания учредительных документов юридических лиц и о соблюдении установленных Законом условий и порядка реорганизации придется не только им самим и их учредителям (участникам), но и многим контрагентам.

4. Заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должно быть подписано надлежащим заявителем. Таковым может быть только уполномоченное лицо в соответствии со ст. 9 комментируемого Закона. Круг лиц, которые могут быть уполномоченными для представления документов в регистрирующий орган, а также требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, определены в п. 1 ст. 9 настоящего Закона. Как правило, к таким уполномоченным лицам относятся лица, в соответствии с законодательством являющиеся волеизъявляющими органами юридического лица (исполнительными органами) (см. ст. 9 Закона и комментарий к ней).

При регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, надлежащими заявителями будут являться физическое лицо - учредитель юридического лица, создаваемого путем реорганизации, либо руководитель (исполнительный орган) юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица. Если у регистрируемого юридического лица, создаваемого путем реорганизации, несколько учредителей, то по смыслу п. 1 ст. 9 комментируемого Закона заявление должно быть подписано всеми учредителями создаваемого юридического лица.

В предусмотренных федеральными законами случаях могут быть прямо названы лицо или орган, которые должны осуществлять действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В силу таких указаний данные лицо или орган являются уполномоченными на подписание заявления о регистрации. Так, при слиянии обществ с ограниченной ответственностью "единоличный исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества" (п. 4 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При преобразовании общества с ограниченной ответственностью участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования (п. 3 ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

В Законе о торгово-промышленных палатах прямо сказано, что для государственной регистрации палаты необходимо подать заявление учредителей торгово-промышленной палаты (п. 5 ст. 9 Закона). А для государственной регистрации общественного объединения подается заявление, подписанное членами постоянно действующего руководящего органа этого объединения (ч. 6 ст. 21 Закона об общественных объединениях).

По смыслу п. 2 ст. 57 ГК РФ в случае принудительного разделения юридического лица или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц по решению суда действия по регистрации (в том числе подача заявления на регистрацию и представление документов) юридических лиц, создаваемых путем такого разделения или выделения, должен осуществлять назначаемый судом внешний управляющий.

5. Безусловно, самыми важными для создаваемого юридического лица документами (и юридические лица, создаваемые путем реорганизации здесь не исключение) являются учредительные документы данного юридического лица, поскольку именно на основании учредительных документов юридическое лицо действует после его создания и регистрации (ст. 52 ГК РФ). Исключение составляют лишь случаи, когда законом предусмотрено, что юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида, а также случаи создания государственных корпораций, в отношении которых законом предусмотрено, что для создания государственной корпорации не требуется учредительных документов, поименованных в ст. 52 ГК РФ (п. 3 ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях) <1>.

--------------------------------

<1> Указанное исключение, имеющееся в отношении государственных корпораций, относится также к Федеральному фонду содействия развитию жилищного строительства, который создан на основании Федерального закона от 24 июля 2008 г. N 161-ФЗ. Статьей 2 данного Закона предусмотрено, что Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства является юридическим лицом, созданным в организационно-правовой форме Фонда, действует на основании данного Федерального закона и для его создания и осуществления его деятельности не требуются учредительные документы, предусмотренные ст. 52 ГК РФ.

Поэтому вместе с заявлением о регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, при этом необходимо представить подлинники или нотариально удостоверенные копии данных документов (подп. "б" п. 1 комментируемой статьи) <1>.

--------------------------------

<1> Статья 78 Основ законодательства о нотариате устанавливает, что верность копии документа, выданного гражданином, свидетельствуется нотариусом в тех случаях, когда подлинность подписи гражданина на документе засвидетельствована нотариусом или должностным лицом предприятия, учреждения, организации по месту работы, учебы или жительства гражданина. Следовательно, если участниками учредительного договора, например общества с ограниченной ответственностью, являются только граждане, то нотариус удостоверяет копию только договора, который как сделка удостоверен нотариально, поскольку вряд ли возможна ситуация, когда подписи участников учредительного договора будут удостоверены, например, директором жилищно-эксплуатационной организации.

Независимо от того, какие учредительные документы предусмотрены законодательством для того или иного вида юридического лица, в том случае, если такое юридическое лицо создается путем реорганизации, его учредительные документы (наряду с передаточным актом и разделительным балансом) должны содержать положения о правопреемстве по всем правам и обязательствам юридических лиц, в результате реорганизации которых данное юридическое лицо создано.

6. Наряду с другими документами, представляемыми для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем преобразования, слияния, разделения, выделения (еще раз отметим, что только при таких способах реорганизации появляются вновь создаваемые юридические лица), в регистрирующий орган представляется решение о реорганизации юридического лица (подп. "в" п. 1 комментируемой статьи).

Указанное решение может быть представлено в виде протокола коллегиального органа реорганизуемого юридического лица, в виде соответствующего приказа (распоряжения, постановления) уполномоченного на то иного органа реорганизуемого юридического лица или решения собственника (учредителя, участника) реорганизуемого юридического лица в зависимости от того, к чьей компетенции относится принятие данного решения в отношении того или иного вида юридического лица.

Кто может принять решение о реорганизации юридического лица, установлено соответствующими федеральными законами, а в случаях, прямо предусмотренных этими законами, может определяться учредительными документами юридического лица.

Решение о реорганизации акционерного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и принимается только по предложению совета директоров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 1 ст. 103 ГК РФ; подп. 2 п. 1, п. 2 ст. 48, п. 3, 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах). Необходимо учитывать, что преобразоваться акционерное общество может только в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив, а по единогласному решению всех акционеров - в некоммерческое партнерство (п. 2 ст. 104 ГК РФ; п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах).

Принятие решения о реорганизации общества с ограниченной ответственностью относится к компетенции общего собрания участников общества, причем принять такое решение участники могут только единогласно. При этом преобразоваться общество с ограниченной ответственностью может только в акционерное общество, производственный кооператив или общество с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 91, ст. 92 ГК РФ; п. 2 ст. 33, п. 8 ст. 37, ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Принятие решения о реорганизации производственного кооператива относится к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива. Такое решение принимается 3/4 голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива, а решение о преобразовании - единогласно, при этом преобразоваться кооператив может только в хозяйственное товарищество или общество (п. 3 ст. 110, ст. 112 ГК РФ; п. 1, 2 ст. 15, п. 5 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 8 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

Принять решение о реорганизации государственного или муниципального унитарного предприятия может только собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении такого предприятия. От имени собственника данный вопрос решает уполномоченный на то государственный орган или орган местного самоуправления (ст. 114, п. 1 ст. 295 ГК РФ; п. 1 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях).

В отношении федеральных унитарных предприятий от имени собственника такое решение принимает Правительство РФ (см. Постановление Правительства РФ от 14 апреля 2003 г. N 217).

Преобразоваться государственное и муниципальное унитарное предприятие может только в учреждение (ст. 34 Закона об унитарных предприятиях) и открытое акционерное общество, что является одним из способов приватизации (см. ст. 13 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" <1>).

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 4. Ст. 251.

К компетенции высшего органа управления любой некоммерческой организации (за исключением потребительского кооператива и государственной корпорации) относится решение вопроса о реорганизации некоммерческой организации (п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). При этом решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, а ассоциации (союза) - всеми членами, заключившими договор о ее создании. Решение о преобразовании учреждения принимается его собственником, а решение о преобразовании автономной некоммерческой организации - ее высшим органом управления в порядке, предусмотренном уставом автономной некоммерческой организации.

Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество. Учреждение и ассоциация могут быть преобразованы в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (ассоциация также - в хозяйственное товарищество или некоммерческое партнерство). Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в фонд.

Однако фонды в свою очередь не могут преобразовываться в другие виды юридических лиц (ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

Принятие решения о реорганизации садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения граждан относится к компетенции общего собрания членов такого объединения (собрания уполномоченных), при этом решение принимается большинством в 2/3 голосов (ст. 21 Закона о садоводческих объединениях).

Реорганизация потребительского общества осуществляется по решению общего собрания пайщиков данного потребительского общества. Решение о преобразовании должно быть принято единогласно всеми пайщиками (п. 2 ст. 16, п. 2 ст. 29 Закона о потребительской кооперации). Реорганизация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания (ст. 25 Закона об общественных объединениях).

Решение о реорганизации товарищества собственников жилья относится к исключительной компетенции общего собрания членов товарищества (п. 2 ст. 145 ЖК РФ). Жилищный кодекс РФ предусматривает для товарищества собственников жилья возможность его преобразования в жилищный или жилищно-строительный кооператив, которые являются потребительскими кооперативами (п. 2 ст. 140). Жилищный кооператив также может быть преобразован в товарищество собственников жилья по решению общего собрания его членов (ст. 122 ЖК РФ).

Реорганизация деятельности профсоюза осуществляется по решению его членов в порядке, определяемом уставом профсоюза (п. 1 ст. 10 Закона о профсоюзах).

Реорганизация негосударственного пенсионного фонда осуществляется на основании решения совета фонда по согласованию с государственным уполномоченным органом (в настоящее время - Федеральная служба по финансовым рынкам) в случае неухудшения условий негосударственного пенсионного обеспечения участников в соответствии с заключениями независимого аудитора и актуария (п. 2 ст. 33 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" <1>).

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 19. Ст. 2071.

В Законе о торгово-промышленных палатах установлено, что реорганизация торгово-промышленных палат осуществляется по решению их высших руководящих органов. Данный Закон не предусматривает для торгово-промышленной палаты возможность преобразования (ст. 11).

Статья 44 Закона о партиях устанавливает, что реорганизация политической партии или ее регионального отделения, иного структурного подразделения осуществляется по решению съезда партии в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 25 данного Закона и уставом партии. Само региональное отделение не вправе самостоятельно принимать решение о своей реорганизации.

Особые требования для реорганизации установлены в отношении различных адвокатских образований.

В частности, в течение шести месяцев со дня регистрации адвокатской палаты в субъекте Федерации коллегии адвокатов и иные адвокатские образования, созданные до вступления в силу Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <1> (далее - Закон об адвокатуре), обязаны привести свои организационно-правовые формы в соответствие с этим Законом.

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.

Законом предусматриваются следующие организационно-правовые формы: коллегия адвокатов и адвокатское бюро (к которым применяются положения о некоммерческих партнерствах); юридическая консультация, являющаяся учреждением (ст. 22 - 24 Закона об адвокатуре).

У основанных на членстве и отвечающих признакам некоммерческой организации адвокатских образований реорганизация осуществляется по решению общего собрания путем выделения, разделения или преобразования в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. Так, решение о выделении юридической консультации с преобразованием ее в коллегию адвокатов принимается простым большинством, а с преобразованием ее в адвокатское бюро - 2/3 от списочного состава адвокатов, работающих в соответствующей юридической консультации на день регистрации адвокатской палаты.

Адвокаты, оставшиеся в составе коллегии адвокатов после выделения из нее юридических консультаций, вправе принять решение о преобразовании (разделении) коллегии адвокатов в одно или несколько адвокатских образований организационно-правовых форм, предусмотренных Законом об адвокатуре. При этом разделение осуществляется по требованию не менее половины адвокатов, являющихся членами реорганизуемой коллегии адвокатов, оставшихся в составе коллегии адвокатов.

Законом об адвокатуре подробно регулируются сроки и порядок рассмотрения указанных выше решений о выделении общим собранием коллегии адвокатов, передаче имущества при реорганизации, вопросы контроля за данными процедурами со стороны органов юстиции.

Помимо добровольной реорганизации законодательством предусмотрены случаи принудительной реорганизации в форме выделения или разделения. Такая реорганизация осуществляется по решению суда по иску уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК РФ).

Так, ст. 38 Закона о защите конкуренции предусматривает случаи принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход, в случае систематического осуществления ими монополистической деятельности при занимании доминирующего положения на рынке. Если таковое имеет место, то это является основанием для обращения антимонопольного органа с иском в суд о принудительном разделении или выделении. Такое решение может быть принято при наличии возможностей для организационного или территориального обособления структурных подразделений общества и при отсутствии между ними тесной технологической взаимосвязи.

Решение суда о принудительном разделении либо выделении подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением и не может быть менее шести месяцев (п. 3 ст. 38 Закона о защите конкуренции).

Если учредители (участники) юридического лица или уполномоченный на реорганизацию орган не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении суда, суд по иску указанного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица, он выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц (абз. 2 п. 2 ст. 57 ГК РФ).

Закон об адвокатуре (п. 18 - 20 ст. 43) фактически воспроизвел нормы ГК РФ о проведении принудительной реорганизации юридического лица назначенным судом внешним управляющим в отношении коллегии адвокатов, которая в обозначенный названным Законом срок не утвердит разделительный баланс или передаточный акт, а также в случае непредставления коллегией адвокатов в определенный этим же Законом срок списков адвокатов, являющихся ее членами, и других необходимых документов в территориальный орган юстиции.

Комментируемый Закон не содержит специальной регламентации отношений при возникновении изложенной выше ситуации, когда речь идет о регистрации юридических лиц, создаваемых в связи с принудительной реорганизацией (выделением или разделением), осуществляемой внешним управляющим по поручению суда. В перечне документов, представляемых для государственной регистрации, содержащемся в п. 1 комментируемой статьи, не содержится требование о предоставлении соответствующего судебного акта об утверждении необходимых для регистрации документов, хотя упомянутые статьи ГК РФ и Закона об адвокатуре называют утверждение судом указанных документов основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

Внешний управляющий, осуществляющий по решению суда такую принудительную реорганизацию, не указан в данном в п. 1 ст. 9 комментируемого Закона перечне заявителей (уполномоченных лиц), которые могут представлять документы в регистрирующий орган. По всей видимости, данное обстоятельство свидетельствует о существующем пробеле на сей счет (наряду с другими) в комментируемом Законе.

7. Когда федеральными законами при таком способе реорганизации, как слияние, предусмотрена необходимость заключения договора о слиянии, указанный договор должен быть представлен в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, наряду с другими документами (подп. "г" п. 1 комментируемой статьи).

Действующее законодательство только в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью предусматривает необходимость заключения договоров о слиянии при рассматриваемом способе реорганизации (ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 16 Закона об акционерных обществах).

По своей правовой природе договор о слиянии является двусторонним (многосторонним), безвозмездным и консенсуальным. В литературе высказано заслуживающее внимания мнение о том, что данный договор является особой разновидностью договора простого товарищества <1>.

--------------------------------

<1> Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий гл. 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17, 18.

Содержание договора о слиянии акционерных обществ должно определять порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества; кроме того, может быть определен порядок голосования на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, на котором происходит образование органов вновь возникающего общества.

При слиянии обществ с ограниченной ответственностью общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение об утверждении договора о слиянии.

8. Как уже отмечалось, при реорганизации должен составляться передаточный акт или разделительный баланс (в зависимости от способа реорганизации), содержащий положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ). Вопросы правопреемства при реорганизации в конечном счете закон связывает именно с передаточным актом и разделительным балансом (ст. 58 ГК РФ).

Обязательность представления передаточного акта или разделительного баланса для государственной регистрации вновь возникающих в результате реорганизации юридических лиц установлена подп. "д" п. 1 комментируемой статьи в соответствии с п. 2 ст. 59 ГК РФ.

Передаточный акт и разделительный баланс должны утверждаться учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц (соответствующие нормы в отношении отдельных видов юридических лиц см., например, в п. 4 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации; п. 4 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях).

Наличие передаточного акта или разделительного баланса зависит от формы реорганизации. При слиянии или преобразовании составляется передаточный акт, при разделении и выделении - разделительный баланс. Основная задача и того и другого документа - отражение всех условий правопреемства в результате реорганизации, поэтому из передаточного акта (разделительного баланса) четко должно быть видно, кто и в каком объеме является правопреемником, какие права и обязанности переходят к правопреемникам, т.е. должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников.

С содержанием этих документов закон связывает определенные юридические последствия. Так, в законах об отдельных видах юридических лиц предусмотрено, что если разделительный баланс не дает возможность определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах; п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 6 ст. 39 Закона о садоводческих объединениях; п. 6 ст. 41 Закона о сельскохозяйственной кооперации) <1>.

--------------------------------

<1> До 1 января 2009 г. указанное правило в отношении всех юридических лиц содержалось в п. 3 ст. 60 ГК РФ. Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", который вступил в силу 31 декабря 2008 г., ст. 60 ГК РФ изложена в новой редакции, в которой указанное правило уже не содержится.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 2 ст. 59 ГК РФ).

Следует отметить, что п. 1 ст. 23 комментируемого Закона не предусматривает в качестве основания для отказа в государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц отсутствие в акте или балансе положений о правопреемстве.

Исходя из смысла п. 1 ст. 23 комментируемого Закона, регистрирующий орган не вправе отказать в регистрации юридического лица по основанию отсутствия в передаточном акте или разделительном балансе положения о правопреемстве по всем правам и обязательствам тех юридических лиц, в результате реорганизации которых данное юридическое лицо создано. Возникает вполне резонный вопрос: входит ли вообще в обязанности регистрирующего органа проверка содержания представленных для регистрации документов юридического лица на предмет их соответствия закону? Если буквально толковать как комментируемую статью, так и ст. 23 комментируемого Закона (именно так происходит на практике применения Закона о регистрации), то регистрирующий орган не проверяет содержания как учредительных, так и иных документов, а лишь удостоверяется в факте их наличия.

Более того, п. 4.1 ст. 9 комментируемого Закона установлено, что регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в этих документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В данном случае возникает определенное противоречие, вызванное несогласованностью норм комментируемого Закона с нормами ГК РФ (см. комментарий к ст. 23 настоящего Закона).

9. Как и за любое другое регистрационное действие регистрирующего органа, связанное с внесением в государственный реестр сведений в соответствии с комментируемым Законом, за государственную регистрацию юридического лица, создаваемого путем реорганизации, уплачивается государственная пошлина. На сегодняшний день за государственную регистрацию юридического лица взимается государственная пошлина в размере, установленном соответствующей главой НК РФ (о государственной пошлине за государственную регистрацию см. ст. 3 настоящего Закона и комментарий к ней).

10. Помимо требования о представлении документов, непосредственно связанных с регистрацией создаваемых в результате реорганизации юридических лиц, комментируемая статья устанавливает требование о представлении в регистрирующий орган документа, подтверждающего представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30 апреля 2008 г. N 56-ФЗ "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений".

В соответствии со ст. 9 Федерального закона "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" страхователь в случае реорганизации представляет в соответствующий орган Пенсионного фонда РФ сведения о работающих у него застрахованных лицах. При этом страхователь представляет предусмотренные данным Законом сведения индивидуального лицевого счета застрахованного лица в следующем порядке: реорганизуемое юридическое лицо представляет сведения об уволенных в связи с этим работниках в течение одного месяца со дня утверждения передаточного акта (разделительного баланса), но не позднее дня представления в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, документов для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации. В случае реорганизации страхователя - юридического лица в форме присоединения к другому юридическому лицу он представляет сведения об уволенных работниках не позднее дня представления в регистрирующий орган документов для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений" работодатели формируют и представляют в Пенсионный фонд РФ перечни застрахованных лиц.

11. Пунктом 2 комментируемой статьи установлено, что "в случае, если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой VI настоящего Федерального закона" (см. комментарии к ст. 17 - 19 Закона).

Тем не менее представляется, что даже при отсутствии специального на то указания в комментируемом Законе на созданные в результате реорганизации юридические лица с момента их регистрации распространяются все правила, установленные этим Законом относительно государственной регистрации всех иных сведений о юридическом лице, предусмотренных данным Законом.

Статья 15. Порядок государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации

Комментарий к статье 15

1. Пункт 2 ст. 8 комментируемого Закона устанавливает, что государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа юридического лица. Данная норма является общей для всех видов государственной регистрации, осуществляемой в соответствии с комментируемым Законом. В отношении юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, п. 1 комментируемой статьи установлено специальное правило, которое по-иному определяет место их регистрации. Государственная регистрация таких юридических лиц осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Поэтому принцип принадлежности места регистрации к месту нахождения органов регистрируемого юридического лица, императивно установленный п. 2 ст. 8 настоящего Закона, в данном случае самим же этим Законом не применяется в силу установленного исключения.

Регистрацию создаваемых путем реорганизации юридических лиц должен осуществлять тот орган, на территории ведения которого расположено место нахождения реорганизуемого юридического лица.

Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи упоминает иной случай, а именно когда место нахождения создаваемых в результате (по терминологии настоящего Закона - путем) реорганизации юридических лиц отличается от места нахождения реорганизуемого лица. При этом Закон не регламентирует соответствующие правоотношения (при всей важности их регулирования именно на уровне закона), а лишь определяет, что в этом случае порядок взаимодействия регистрирующих органов устанавливается Правительством РФ <1>.

--------------------------------

<1> Данное обстоятельство еще раз подтверждает, что фактически комментируемый Закон подменяет установленный ст. 51 ГК РФ принцип законодательного регулирования государственной регистрации юридических лиц регулированием на уровне подзаконных нормативных актов. Критику этого подхода см.: Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Законодательство. 2001. N 6.

В соответствии с отсылочной нормой п. 1 комментируемой статьи Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110 утверждены Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации (утверждены Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110, в настоящий момент действуют с учетом изменений от 13, 30 декабря 2005 г., 27 июля 2007 г., 8 декабря 2008 г.) (далее - Правила взаимодействия регистрирующих органов).

Взаимодействие осуществляется на уровне управлений Федеральной налоговой службы по субъектам Российской Федерации и инспекций.

Правила подробно регламентируют необходимые процедуры взаимодействия регистрирующих органов. Так, ими установлено общее правило о том, что внесение записи в государственный реестр, посредством которого осуществляется регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, производится регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц (п. 2 Правил).

Пунктом 3 Правил взаимодействия регистрирующих органов предусмотрено, что государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица.

Государственная регистрация создаваемого путем реорганизации общественного объединения в форме преобразования в иную некоммерческую организацию осуществляется управлением Федеральной налоговой службы по субъекту Федерации, в котором находится регистрационное дело реорганизуемого общественного объединения.

Регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, осуществляется по месту нахождения одного из реорганизуемых юридических лиц.

Регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, осуществляется по месту нахождения прекращающего деятельность в результате реорганизации юридического лица, а регистрация создаваемого путем реорганизации в форме выделения юридического лица осуществляется по месту нахождения юридического лица, из которого выделяются юридические лица.

Государственная регистрация прекращения деятельности присоединенного юридического лица, за исключением случаев государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного акционерного общества, созданного путем реорганизации в форме разделения или выделения, осуществляемой одновременно с присоединением, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения того юридического лица, к которому присоединяется иное юридическое лицо.

Государственная регистрация акционерного общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения, осуществляется одновременно с присоединением, а государственная регистрация прекращения деятельности такого акционерного общества осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения акционерного общества, реорганизуемого в форме разделения или выделения.

При преобразовании, разделении и выделении на основании принятого решения о регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, регистрирующий орган одновременно вносит в реестр записи о вновь возникших юридических лицах и прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица (в случаях преобразования и разделения) либо об изменениях, вносимых в учредительные документы (в случае выделения). Затем регистрирующий орган, внесший в реестр соответствующие записи, сообщает о регистрации в регистрирующие органы по месту нахождения вновь возникших путем реорганизации юридических лиц и направляет их регистрационные дела, а также выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие внесение указанных записей в реестр.

Как следует из содержания п. 5 ст. 5 комментируемого Закона, регистрационное дело по содержанию представляет собой совокупность всех документов, представленных в регистрирующий орган в соответствии с Законом о регистрации, и является частью государственного реестра (см. ст. 5, 6 Закона и комментарии к ним).

Что касается государственной регистрации юридического лица в результате слияния, то, по-видимому, подать документы заявитель может в любой из регистрирующих органов по месту нахождения одного из сливающихся юридических лиц.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем слияния, регистрирующий орган на основании решений о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, и о государственной регистрации прекращения деятельности реорганизуемых юридических лиц:

а) вносит в реестр записи о вновь созданном юридическом лице и о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц;

б) сообщает о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц в регистрирующие органы по месту нахождения указанных юридических лиц и направляет им копии решения о государственной регистрации прекращения деятельности юридических лиц, заявления о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, и выписку из реестра;

в) выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие внесение указанных записей в реестр;

г) сообщает о государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации в форме слияния, в регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица и направляет ему (заказным письмом) регистрационное дело с описью прилагаемых документов. При получении регистрационного дела регистрирующий орган по месту нахождения вновь созданного юридического лица уведомляет об этом регистрирующий орган, направивший регистрационное дело (п. 5 Правил взаимодействия регистрирующих органов).

По отношению к создаваемым в результате реорганизации юридическим лицам, для которых законодательством предусмотрен специальный порядок регистрации, в случае, если их место нахождения отличается от места нахождения реорганизуемых лиц, регистрационные процедуры значительно усложняются, поскольку взаимодействовать между собой должны не только регистрирующие органы, но и органы, принимающие решения о регистрации юридических лиц в специальном порядке.

2. Пункт 2 комментируемой статьи посвящен регламентации действий регистрирующего органа в случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц. При этом регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц только после получения информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации юридических лиц.

Следует отметить, однако, что указанный пункт не согласуется с Правилами взаимодействия регистрирующих органов, поскольку Правилами предусмотрено одновременное внесение в реестр записи о вновь созданном в результате реорганизации юридическом лице и о прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица (п. 4 - 6 Правил).

Законодатель делает исключение из указанного правила п. 2 комментируемой статьи путем отсылки к п. 5 ст. 16 комментируемого Закона <1>. Исключение составляет случай, когда реорганизация осуществляется в форме присоединения и когда не возникает новых юридических лиц.

--------------------------------

<1> Представляется, что отсылка сделана неудачно, поскольку п. 5 ст. 16 комментируемого Закона посвящен только определению момента завершения реорганизации юридического лица в форме присоединения.

Пунктом 8 Правил взаимодействия регистрирующих органов предусмотрено, что при государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в результате присоединения регистрирующий орган на основании решений о государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица и о внесении изменений в содержащиеся в государственном реестре сведения о реорганизуемом юридическом лице:

а) вносит в реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица и об изменении содержащихся в реестре сведений о юридическом лице, к которому присоединилось юридическое лицо. В случае необходимости внесения изменений в учредительные документы юридического лица, к которому присоединяется иное юридическое лицо, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с порядком, установленным гл. VI комментируемого Закона;

б) выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие внесение указанных записей в реестр;

в) сообщает о прекращении деятельности присоединенного юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения указанного юридического лица и направляет ему копии решения о государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица, заявления о прекращении деятельности присоединенного юридического лица и выписку из реестра.

Правилами взаимодействия регистрирующих органов также специально регламентирован особый порядок взаимодействия при государственной регистрации акционерного общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, осуществляемой одновременно с реорганизацией в форме присоединения, а также регистрации акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации в форме разделения, осуществляемой одновременно с реорганизацией в форме присоединения (п. 8.1 и 8.2 Правил).

3. Комментируемый Закон не устанавливает какого-либо специального порядка для представления документов и специальных сроков для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. В целом прослеживается тенденция данного Закона к унификации, единообразию и упрощению процесса государственной регистрации юридических лиц. Именно поэтому п. 3 и 4 комментируемой статьи представляют собой отсылочные нормы к ст. 8 и 9 Закона, устанавливающим единые сроки регистрации и порядок представления документов при государственной регистрации создания, ликвидации, изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц.

Едиными являются требования к способам представления документов - они представляются уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения. Кто может быть уполномоченным лицом - прямо указано в Законе, а иные способы представления документов могут быть определены Правительством РФ (см. п. 1 ст. 9 Закона).

Формы и единые требования к оформлению документов, представляемых для государственной регистрации, утверждены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.

Для некоторых видов юридических лиц, в отношении которых федеральными законами установлен специальный порядок регистрации, определены сроки представления документов для государственной регистрации.

Для регистрации торгово-промышленных палат и общественных объединений (включая политические партии и профсоюзы), создаваемых путем реорганизации, соответствующими законами об этих видах юридических лиц установлено, что порядок представления документов на регистрацию определяется Правительством РФ. Для регистрации кредитных организаций порядок представления документов определяется Банком России.

4. Для всех видов государственной регистрации, осуществляемой в соответствии с комментируемым Законом, в том числе для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, установлен единый общий срок, в течение которого должна осуществляться регистрация, - не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Закона).

Для юридических лиц, в отношении которых федеральными законами установлен специальный порядок регистрации, сроки регистрации значительно отличаются от сроков, установленных комментируемым Законом.

Государственная регистрация общественного объединения, политической партии, торгово-промышленной палаты, создаваемых путем реорганизации, в случае если не принято решение об отказе в указанной государственной регистрации, осуществляется в срок не более чем 30 рабочих дней со дня представления всех оформленных в установленном порядке документов (ст. 25 Закона об общественных объединениях; ст. 44 Закона о партиях; ст. 11 Закона о торгово-промышленных палатах).

В отношении профсоюзов срок для государственной регистрации в специальном Законе не предусмотрен.

Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, в случае если не принято решение об отказе в регистрации, осуществляется в срок не более чем шесть месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов (ч. 6 ст. 23 Закона о банках).

5. В соответствии со ст. 10 комментируемого Закона федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Указанное относится в том числе к юридическим лицам отдельных видов, создаваемым в результате реорганизации. Специальный порядок означает не только специальные сроки и порядок представления документов, сроки регистрации, но и специальный порядок принятия решения о регистрации и связанные с ним процедуры. Главным образом такие изъятия из общего правила касаются юридических лиц не отдельных организационно-правовых форм, но выделяемых по видам осуществляемой ими деятельности (например, разного рода некоммерческие, кредитные организации).

Действующее законодательство содержит немало норм, устанавливающих специальный порядок регистрации в отношении юридических лиц, создаваемых путем реорганизации.

В соответствии с нормами Закона об общественных объединениях (ст. 25), Закона о торгово-промышленных палатах (п. 3 ст. 11), Закона о профсоюзах (п. 2 ст. 10), Закона о партиях (п. 3 ст. 44), Закона о банках (ст. 23) (в ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) государственная регистрация конкретных видов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном Законом о регистрации, с учетом особенностей такой регистрации, определенных указанными специальными законами <1>.

--------------------------------

<1> При определении того, как осуществляется государственная регистрация указанных видов юридических лиц при их создании, упомянутые законы воспроизводят одинаковую формулировку, несколько отличную от указанной выше (при реорганизации): такие организации "подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" с учетом установленного настоящим Федеральным законом специального порядка государственной регистрации" (ст. 21 Закона об общественных объединениях; ст. 9 Закона о торгово-промышленных палатах; ст. 8 Закона о профсоюзах; ст. 15 Закона о партиях; ст. 12 Закона о банках). Буквальное сопоставление сравниваемых норм может привести к выводу о том, что порядок регистрации при создании и реорганизации одной и той же организационно-правовой формы юридического лица определяется разными законами.

Особенности данного порядка значительно отличаются от особенностей порядка регистрации, установленного комментируемым Законом.

Об особенностях порядка государственной регистрации отдельных видов юридических лиц см. комментарий к ст. 10 Закона.

Статья 16. Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации

Комментарий к статье 16

1. Наименование комментируемой статьи указывает на то, что содержание ее должно определять момент завершения государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, применительно к четырем формам реорганизации, в результате которых появляются новые юридические лица (преобразования, слияния, разделения, выделения).

Между тем текст комментируемой статьи посвящен определению момента завершения реорганизации юридического лица применительно к каждому конкретному способу реорганизации, в том числе к реорганизации в форме присоединения, когда новое юридическое лицо вообще не возникает.

Представляется, что содержание комментируемой статьи не соответствует ее наименованию (титулу). Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, и завершение реорганизации юридического лица являются разными правовыми понятиями, имеющими разное юридическое значение и относящимися к различным субъектам. Первое из них связано с вновь создаваемым в процессе реорганизации юридическим лицом, второе - с прекратившим свою деятельность в результате реорганизации либо находившимся в процессе реорганизации, но не изменившим своего статуса лицом (например, юридические лица, к которым присоединяются или из которых выделяются другие юридические лица).

2. Комментируемая статья фактически лишь еще раз развернуто (применительно к каждому из способов реорганизации) раскрывает положения п. 4 ст. 57 ГК РФ, определяющего, что юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Аналогичные нормы существуют также в ряде специальных законов об отдельных видах юридических лиц (см., например, п. 4 ст. 15 Закона об акционерных обществах; п. 3 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 2 ст. 26 Закона о производственных кооперативах; п. 3 ст. 16 Закона о некоммерческих организациях).

Между тем в литературе высказано заслуживающее самого пристального внимания мнение о том, что комментируемый Закон должен был закрепить положение о том, что реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента исключения из ЕГРЮЛ разделяющегося юридического лица, а реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента исключения из государственного реестра сливающихся юридических лиц, устранив тем самым неточность отдельных положений действующего законодательства, устанавливающих момент завершения регистрации юридического лица в связи с реорганизацией.

Данная позиция связана с тем, что, по мнению правоведов, ее отстаивающих, "любая реорганизация юридического лица должна осуществляться последовательно: сначала создается одно (или более) новых юридических лиц, которым полностью или частично передаются имущественные и неимущественные права и обязанности одного или нескольких реорганизуемых юридических лиц, а только потом из государственного реестра исключаются все реорганизуемые юридические лица, разумеется, если они подлежат прекращению" <1>.

--------------------------------

<1> Козлова Н. Создание юридических лиц: взгляд в будущее. С. 106 - 116.

Следует отметить, что норма п. 3 комментируемой статьи, устанавливающая, что реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность, фактически является неработающей нормой. Поскольку на основании решения о регистрации юридического лица, создаваемого в результате разделения, регистрирующий орган вносит в реестр записи о создании возникших юридических лиц и прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица. По-видимому, записи эти вносятся одновременно (см. п. 6 Правил взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110).