Правовые формы регулирования и защиты предпринимательской деятельности

-21.12.2011-

Защитить права присоединившаяся ст может в том случае, если докажет, что она не пошла бы на заключение дог-ра (пр – если дог-р лишает прав обычно предоставляются по дог-ру такого вида…).

П.3 ст.428 просто исключается.

Механизм вхождения в договор через присоединение широко применяется на практике.

Клейм – навязывание такого договора субъектам естественной монополии \ субъектам, занимающим доминирующее положение на рынке – злоупотребление права – ГП отв-ть- АО.

Предварительный договор

1 из основных последствий его заключения – обязательство ст заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором – п.1 ст.429 ГК.

Для квалификации док-ва в кач-ве предварит договора необх, чтобы он содержал условия, позволяющие установить предмет + др сущ усл осн договора.

Предварит договор осущ в форме уст для осн дог-ра. Если для осн дог-ра форма не установлена – письменная форма, иначе предварит дог-р б ничтожен.

На практике иногда требуется заключить предварительный договор. Так как тогда уклоняющуюся ст через С м понудить к заключению осн договора.

Сегодня Арб С решает м ли вкл в осн дог-р условия, кот не б согласованы предварит дог-ром с учетом конкр обств дела.

Ст.446.1 ГК – дб внесены эти изменения. Проект ст – читай!!! С практика как раз идет по этому пути – надо ее узаконить

В проекте предлагается вкл в ст.429.1 рамочный договор – договор с открытыми условиями. Договором регулируются общие условия, а в дальнейшем они конкретизируются ст. + появляется конструкция – опционный договор. Он применяется на рынке ц.б.

Заключение предпринимательского договора на торгах

Заказчик торгов об подписать договор с победителем по общ правилу по ист 20 дней с момента подписания протокола по итогам торгов. Проведение торгов возм практически во всех случаях, кроме тех, когда сама сущность торгов недопустима в данном случае.

Проведение торгов – особый способ закл дог-ров, выбор кот обусловлен необходимостью поиска контрагента + желанием обеспечить макс выгодные условия сделки путем обострения конкуренции м\у потенциальными контрагентами-участниками торгов. Торги м проводиться д\выбора инвесторов, арендаторов, при приватизации Г\мун им\ва, при размещении заказов д\Г и мун нужд, при выборе подрядчиков, при продаже арест им\ва, в ходе продажи им-ва должника при банкротстве…

Многие орг-ции проводят торги по собств инициативе.

Формы проведения торгов (по принципу определения победителя):

• Аукцион. Победитель – Л, предложившее лучшую цену;

• Аукцион с восходящей ценой

• Англ аукцион

• Прямой аукцион

• Аукцион с акт конкуренцией – при приватизации зем участков, пр

• Обратный аукцион

• Аукцион с пасс конкуренцией

• Конкурс. Победитель – Л, предложившее лучшие усл исполнения дог-ра. Критерии отбора уст заранее сформированная конкурсная комиссия. К критериям отбора к.п. относятся фин средства компании, Т ресурсы, проф навыки персонала, наличие необх оборудования… Конкурс – мероприятие, целью кот явл определение Л, оптимально подходящих д\решения поставленных задач.

• Иногда выделяют тендеры, но скорее это не самост разновидность торгов, а конкурсные торги – заруб аналог.

Торги мб смешанные – и аукционные и конкурсные, т.е. участник м предложить и лучше усл исполнения дог-ра и лучшую цену!

Предмет торгов – товары, работы, услуги, зу, …

Предмет торгов мб разделен на лоты. Это увеличивает кол-во потенциальных победителей, договоров.

Существуют открытые и закрытые торги по составу участников. Открытые (публ) торги – м участвовать л Л. Закрытые торги – спец приглашенные Л. Торги могут делиться на открытые и закрытые по форме подачи предложений о цене. Закрытая форма подачи предложений о цене – передача их организатору торгов в день подачи предложений \ в день проведения конкурса \ аукциона. На практике – в открытом виде представляются технич предложения, в закр – финансовые. При проведении торгов закрытых по форме подачи предложения о цене – мб проблема подачи одинаковых предложений. Выигравшим торги признается участник, заявка кот б подана раньше – проверяется по журналу регистрации заявок. При равенстве цен спорная ситуация мб решена устным соревнованием (если не НП рег, а я как организация провожу торги), т.е. переходим к открытой форме.

Успешность торгов во многом зависит от инф обеспечения. По общ пр извещение о проведении торгов дб сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Инф о продаже Г и мун им-ва подлежит опубликованию.

К.п. участники торгов д внести организатору задаток ,кот возвращается проигравшим участникам / если долги не состоялись. Победителю долгов сумма задатка засчитывается в счет исполнения об-в. Уклонение от исполнения об-в несет утрату им внесенного задатка. Задаток защищает инт организатора торгов.

При проведении торгов вохм и др нарушения сос ст участников – от них задаток орг-ра торгов не защищает. Пр – если участники отозвали свои заявления – организатор возвращает все задатки, а свои затраты организатор никак не м возместить. Об-ва организатора и участников торгов м обеспечиваться независимой гарантией – изм в ст.448 дб!!!

Торги, проведенные с нарушением правил, уст з-ном, мб признаны недействит по иску заинт Л. Совр С практика, рассм споры о признании торгов недействительными, использует правила признания сделок недействит и оспоримых. Торги м признать недействит – оспоримыми – в случае нарушения правил их проведения – процедурных. Проблема – действующее зак-во не дает список заинт Л, кот м оспаривать действительность торгов. В изм есть случаи, когда торги мб признаны недействит – когда кто-то б необоснованно отстранен от участия в торгах, неправильно отвергнута высшая предложенная цена, продажа б произведена ранее уст срока, неправильное определение цены продажи…

Др словами заинт Л кот м обжаловать действительность проведения торгов – не т ст сделки, не т факт участники торгов, но и иное Л, кот не б допущено к торгам.

Недействит торги не = несостоявшиеся торги. Общее – несуществующие юр факты.

Особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора

Обусловлены таким признаком предпринимат деят-ти как рисковым хар-ром. Риск – самост отв-ть предпринимателя всем своим им-вом, на кот мб обращено взыскание, возложение на Л, осущ предпринимат деят-ть всех отрицательных последствий такой деят-ти. Рисковый хар-р предпринимат деят-ти предопределяет с 1 ст более жесткие правила отв-ти за нарушение предпринимат дог-ров, с др ст – большая свобода в определнии объема отв-ти.

Отв-ть за нарушение предпринимат дог-ра – отв-ть за неисполнение \ ненадлеж исполнение об-ва, возникшего на осн предпринимат дог-ра.

В ГК термин отв-ть используется неоднозначно:

• Формы отв-ти по об-вам

• Последствия неисполнения \ ненадлеж исполнения об-в

Мы понимаем – уст з-ном санкции имущ хар-ра в форме возмещения убытков и \ уплаты неустойки, кот налагаются на ст.

Особенности усл отв-ти за нарушение предпринимат дог-ра:

• П.3 ст.401 ГК. В отл от общего пр-па Л, неисполнившее \ ненадлеж образом исполнившее об-во, несет отв-ть, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Не освобождают от отв-ти предпринимателя:

• Отсутствие средств

• Невыполнение своих об-в контрагентами

• Отсутсвие на рынке необх товаров

По общ правилу отв-ть д\предпринимателя наступает б\учета вины. Искл – мб предусм з-ном \ договором. ГК – по дог-ру контрактации производитель с\х продукции несет отв-ть при наличии вины. Энергоснабжающая орг-ция – при наличии вины. Перевозчик несет отв-ть за утрату, недостачу, порчу, повреждение груза, если не докажет, что от него не зав (ст.796 ГК – см!!!). по неклторым видамоб-в основания отв-ти определяются с учетом вины контрагента Л, осущ предпринимат деят-ть. Вина контрагента учитывается при утрате, поверждении вещей по дог-ру хранения. По дог-ру хранения ценностей в банке, гостиницей в сейфе – они освобождаются от отв-ти, если доступ кого-л б невозможен \ стал возможен вследствие непреодолимой силы. Искл мб предусм з-ном и дог-ром. Вкл в дог-р иных правил по ср с общими правилами предост отв-ти ограничено:

• Недопущение устранения \ огр отв-ти за умышленное нарушение об-ва, предусм соглашением ст, кот достигнуто до нарушения об-ва. Ст.168 ГК

• Дог-р присоединения – 2 правила в зав-ти от ст такого дог-ра

• Дог-р, 1 из ст кот явл потребитель-гражданин

Объем отв-ти за нарушение дог-ра

По общ правилу – Л об возместить в полном объеме - п.1 ст.393 ГК. Убытки – расходы, кот контрагент произвел \ дб произвести д\восст ущерба в своей имущ сфере. В состав реального ущерба входят не т фактически понесенные Л расходы ,но и расходы , кот Л дб понести д\восстановления нарушенного права. Расходы дб подтверждены док-вами – смета, пр. необх учитывать, что если нарушенное право мб восст в натуре, стоимость таких работ, услуг, товаров определяется по правилам п.3 ст.393 ГК. + в тех случаях, когда на момент предъявления иска \ вынесения решения факт затраты кредиторов еще не произведены. По отд видам об-в ГК предусм порядок определения убытков. Ст.524 ГК – порядок исчисления убытков при расторжении дог-ра поставки.

В соотв с п.1 ст.400 ГК по отд видам об-в и по об-вам, связанны с опред родом деят-ти з-ном мб огр право на полное возмещение убытков – огр отв-ть. ГК доп ограничение отв-ти в разл формах. Мб уст исключительная неустойка. Пр абз.2 п.1 ст.394. мб уст возм-ть возмещения т реального ущерба - пр перевозчики. Исключит неустойка м предусматриваться законом \ договором – транспортные уставы – за неподачу транспортных средств, их неиспользование …

По некот видам даже реальный ущерб возмещается не полностью – п.2 ст.777 ГК.

Ст об-ва м ограничить свою отв-ть соглашением, если обе ст предприниматели – пр.п.1 ст.902 ГК. Соглашение ст об ограничении отв-ти, в случаях предусм з-ном, мб признано недействит – п.2 ст.793 ГК.

П.2 ст.400 ГК – соглашение об огр размера отв-ти Л, д кот об-во связано с осущ предпринимат деят-ти, явл ничтожным в 2 случаях:

• Когда размер отв-ти за данное нарушение определен з-ном

• Когда указанное соглашение заключено до наступления обств, влекущих отв-ть за неисполнение \ ненадлеж исполнение об-в

21.12.2011

Исключение из общего правила о долевой ответственности должников для обязательств, связанных с ПД - установлена солидарная ответственность (общее правило). Закон может предусматривать исключение из общего правила, например, если по договору подряда должниками являются 2 и более лиц. Кроме того, исключение может быть установлено соглашением сторон.

Защита прав предпринимателей

Необходимость правовой защиты предпринимательства предопределена рисковым характером ПД. Покоящаяся на принципе персонального риска, ПД может развиваться только при наличии твердых правовых гарантий со стороны государства.

Совокупность правовых способов защиты прав и интересов предпринимателей является неотъемлемой составной частью правового режима ПД. В целях обеспечения защиты прав предпринимателей правовой режим предпринимательства на ряду с решением других задач должен быть ориентирован на решение таких задач, как:

• запрет чинить препятствия при осуществлении ПД, обращенный ко всем субъектам (втом числе ОГВ);

• кроме того, предусмотрены санкции по отношению к личам, которые посягают на интересы предпринимателей;

• предусмотрена возможность восстановления положения предпринимателя, чьи права нарушены (возмещение убытков).

Защита прав предпринимателей - совокупность нормативно установленных мер по восстановлению или признанию нарушенных или оспариваемых прав, которые осуществляются в определенных формах, определенными способами, с применением к нарушителям мер юр ответственности, а также механизма по практической реализации исполнимости указанных мер.

Предмет защиты - нарушенные/оспариваемые права и законные интересы предпринимателей.

Право на защиту - предоставленная управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления его нарушенного или оспариваемого права.

Содержание права на защиту

Материально-правовые меры: право на самозащиту, право на использование мер оперативного воздействия, право на обращение к компетентным государственным органам с требованием применить меры принудительного характера.

Процессуальные меры: право в договорном порядке установить компетентный орган по разрешению споров, конфликтов; процессуальная реализация материально-правовой возможности обращения к компетентным органам государства.

Защита прав предпринимателей осуществляется в предусмотренном законом порядке, то есть посредством применения надлежащей формы и способа защиты.

Способ защиты права - категория материального регулятивного права. Форма защиты - определенная законом деятельность по защите права.

Способ защиты права

легального понятия нет

Способ защиты права - закрепленные законом меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление или признание нарушенных/оспариваемых прав и осуществляется воздействие на правонарушителя.

ст.12- 16 ГК - способы защиты гражданских прав.

В литературе есть классификация способов защиты:

• пресекательные - неприменение судом акта ГО, противоречащего закону;

• восстановительные - признание права, признание оспоримой сделки недействительной, присуждение к исполнению обязанности в натуре, возмещение убытков;

• штрафные - применение санкций - взыскание неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами.

Витрянский выделяет универсальные и специальные способы защиты (виндикационные и негаторные иски для защиты вещных прав).

Самозащита в ПД - меры, которые лицо реализует самостоятельно без обращения к кому-либо. Эти меры выражаются в неблагоприятных организационных последствиях для должника (удержание имущества -ст.359; безакцептное списание денежных средств со счета плательщика; непринятие просвоевременного исполнения).

Другая точка зрения - самозащита - совершение управомоченным лицом действий фактического порядка, направленных на защиту прав и интересов.

Форма защиты права

Форма защиты - комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите соверенитетных прав и охраняемых законом интересов.

Классификация:

1.

• судебные, включающие СОЮ,АС, третейский суд;

• специальные, осуществляемые административными органами.

2.

• судебная, включающая КС, АС и СОЮ;

• внесудебная, включающая нотариальную защиту, третейское разбирательство и досудебный порядок урегулирования споров.

Специальный ГО, созданный для разрешения эк споров - АС, который по общему правилу рассматривает дела с участием ЮЛ и ИП. Исключение: в случаях, предусмотренных АПК, могут рассматривать дела с участием ОГВ, ФЛ, образований, не являющихся ЮЛ.

2 критерия:

1) характер правоотношений: отношения, связанные с ПД и иной эк деятельностью;

2) субъектный состав: ИП и ЮЛ.

Исключение из общего правила: спор возник не в связи с осуществлением ПД и хотя бы одной стороной спора является лицо, не имеющее статуса предпринимателя, то рассматривает СОЮ.

После прекращения статуса ИП дела, вытекающие из ПД, рассматриваются СОЮ.

СОЮ рассматривает споры, где несколько исковых требований, некоторые из которых подведомственны СОЮ, а другие АС.

СОЮ рассматривает дела с участием иностранных организаций, если нет соглашения.

Досудебный порядок рассмотрения споров. Ранее досудебный порядок отождествлялся с претензионным порядком. Сейчас считается, что претензионный порядок является частным случаем досудебного порядка.

Претензионный порядок сохраняется в определенных законом случаях и по соглашению сторон.

ч.5 ст.4 АПК - если для поределенной категории споров ФЗ установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором - спор передается в АС после соблюдения такого порядка.

Досудебный порядок - форма защиты гражданских прав, которая заключается в попытке урегулирования спорных вопросов непосредственно между предполагаемыми кредитором и должником по обязательства до передачи дела в АС или иной компетентный суд.

От обязательного досудебного порядка освобождаются третьи лица, заявляющие самостоятельные требования.

Обязательный досудебный порядок, закрепленный в законе

п.2 ст.452 ГК - требование об изм или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа стороны на предложение изм или расторгнуть договор либо неполучение ответа в срок, установленный стороной, либо в срок установленный законом, а в случае отсутствия такового - в 30 дневный срок.

ст.797 ГК - до предъявления к перевозчику иска обязательно предъявление к нему претензии. Иск может предъявлен, если перевозчик отказался или не полностью удовлетворил требования в претензионном порядке.

Процедурные этапы претензионного порядка:

1. составление претензии;

2. предъявление претензии;

3. ожидание ответа.

Большое значение имеют сроки. Претензия должна быть направлена в письменной форме.

Требований к содержанию претензии нет. Содержание должно быть похоже на иск. Меняется шапка. Расчет требований, доказательства, стороны, указываются номера исходных документов, подпись руководителя организации и др. Прилагаются обязательно документы.

Транспортные кодексы/уставы указывают более четки требования.

Причем претензия должна быть направлена таким образом, чтобы можно было подтвердить вручение.

Ответ это также деловое письмо, в котором указывается удовлетворение или частичное удовлетворение требований.

Последствия:

п.7 ст.128 АПК - к иску прилагаются документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора.

Если АС установит, что заявление подано с нарушением порядка, то выносится определение об оставлении заявления без движения. Устанавливается срок для устранения недостатков, после этого заявление возвращается. Если нарушение АС установит после принятия к рассмотрению заявления, то оно остается без рассмотрения.

ч.1 ст.129 АПК.

Несоблюдение досудебного порядка лишает права на судебную защиту.

Если досудебный порядок предусмотрен договором, то там должны быть прописаны все условия: сроки подачи претензий, получение ответа и др.