Вопрос 31.

Корпоративный контроль – это деятельность специальных субъектов по обеспечению соблюдения законодательства, локальных Н.П.А. и защите прав акционеров в ходе осуществления финансово-хозяйственной деятельности в организации. Контроль - это и есть не что иное, как некая управленческая деятельность, целью которой в том числе является количественная и качественная оценка и учет результатов деятельности акционерного общества, а также всестороннего и надлежащего соблюдения прав акционеров.

К признакам корпоративного контроля относятся:

1. Особый субъект ( проверяющие лицо, по общему правилу, не должно иметь отношение к проверяемой операции, это необходимое условие для объективности осуществления контроля)

2. Объекты контроля ( это факты хозяйственной финансово- хозяйственной деятельности организации и правильность их отражения в учёте)

3. Особая цель корпоративного контроля – это проверка на соответствие деятельности организации не только Н.П.А. но и правам и интересов акционеров.

Виды корпоративного контроля:

1. По субъектам:

- внешний ( проверка сторонними организациями, например, аудиторскими)

- внутренний ( это проверка со стороны корпоративных органов, например, совет директоров)

2) по времени проведения:

- предварительный ( до осуществления финансово-хозяйственной операции)

- последующий ( проверка, за какой либо предшествующий период)

3) по объёму:

- выборочный ( проверка отдельных фактов )

- сплошной ( проверка за определенный период)

4) по наименованию субъекта

- ревизионная

- аудиторская

- тд.

Ревизионная комиссия, порядок формирования, компетенция

Ревизионная комиссия - это особый корпоративный орган, осуществляющий внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью корпорации.

Порядок формирования:

1. Избирается ревизионная комиссия ежегодно, общим собранием акционеров.

2. Ограничения ( члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров, или занимать иные должности в органах управления общества)

3. Второй гарантией независимости ревизионной комиссии является, то что акции принадлежащие должностным лицам корпорации, не могут участвовать в голосование при избрание членов комиссии.

4. Ревизором может быть только физическое лицо, причём не обязательное иметь статус акционера.

Компетенция ревизионной комиссии:

Все полномочия ревизионной комиссии можно условно разбить на 2 большие группы:

1. Полномочия по осуществлению контроля ( наличие права запрашивать предоставление органа управления, всех необходимых документов, для проверки, проверка ежегодной отчётности перед проведением общего собрания акционеров, и дача заключения общему собранию, проводить внеочередные проверки по инициативе определенных субъектов и по своей инициативе, например, члены совета директоров, акционеры владеющие не менее чем 10 % голосующих акций)

2. Полномочия по реагированию ( право требовать созыва, внеочередного общего собрания акционеров, обращение в суд с косвенными исками в защиту интересов акционеров)

Ревизионная комиссия действует в соответствии с положением утверждаемым общим собранием, указанное положение предусматривает порядок организации внутренней деятельности ревизионной комиссии, порядок подготовки заключений.

Вопрос 33. Ответственность в корпорации это собирательное понятие включающие в себя все виды ответственности различных субъектов в процессе деятельности корпорации. Корпоративная ответственность - это своеобразная разновидность юридической ответственности, предусмотренная нормами нескольких правовых отраслей.

Виды ответственности по времени возникновения:

1. Позитивная (осознанная необходимость корпораций, отвечать определённым социальным ожиданиям в будущем)

2. Негативная ответственность (дополнительные отрицательные последствия, которые возникают для корпораций, работников, должностных лиц или участников, в результате нарушения норм регулирующих деятельность корпорации.

По Природе:

1. Социальная ответственность в узком смысле, к её подвидам относят ответственность перед потребителями. ( корпорация несёт ответственность перед своими потребителями за соотвествие качеству товаров, работ и услуг, за соответствие качеству производимых корпорацией, в том числе добровольная сертификация продукции

Перед поставщиками:

1. Организация в совей деятельности должна учитывать интересы тех субъектов гражданского оборота, которые поставляют ей товары, работы и услуги.

Перед участниками или акционерами:

1. Организация должна быть подотчётна общему собранию акционеров и учитывать интересы акционеров связанных с распределением прибыли.

Перед наёмными работниками:

1. Это ответственность за соблюдением требований трудового законодательства, правил охраны труда и промышленной безопасности а также предоставления социальных гарантий.

Перед местным населением:

1. Это ответственность градообразующих организаций за решение вопросов местного значения.

2. Ответственность перед обществом в целом и государством ( прежде всего касается естественных монополий, например, РЖД, Газпром, и тд.)

Корпорации в рыночных условиях могут функционировать длительно и стабильно только в тех случаях если они в той или иной степени отвечают социальным ожиданием указанных ваше групп.

Юридическая ответственность – это меры дополнительно отрицательного влияния, связанные с применением к субъектом санкций за допущенные правонарушения.

Общий признак всех видов юридической ответственности – это то, что их основанием является правонарушение.

В рамках настоящего вопроса мы рассмотрим следующие виды ответственности:

1. Классификация юридической ответственности по субъектам:

- юридическая ответственность самих корпораций

- юридическая ответственность участников корпораций

- юридическая ответственность должностных лиц и работников

юридическая ответственнось корпораций

1. Гражданско-правовоая ответственность – это ответственность перед другими участниками гражданского оборота, как правило, за причинённые убытки. Цель гражданско-правовое ответственность, восстановить имущественное положение потерпевшей стороны.

Существуют следующие случаи гражданско-правовой ответственности корпорации:

1. Перед внешними субъектами

2. Перед внутренними субъектами ( например, ответственность корпорации перед своими акционерами за не выплату диведентов).

Административная ответственность – это ответственность корпорации перед государством, за допущенные административные правонарушения. Основная цель административной ответственности – карательная.

КоАП РФ в гл 15 предусмотренная ответственность за нарушение Н.П.А. федеральной службы за финансовыми рынкам ФСФР, например положения, о раскрытие информации». Иногда, как разновидность административной ответственности, выделяют налоговую, составы налогового преступления, предусмотрены ст. 122 НК РФ.

Материальная ответственность – ответственность корпорации перед её работниками за причинённые убытки и вред. (предсм. ТК РФ)

ответственность должностных лиц и работников

К видам ответственности работников можно отнести дисциплинарную и материальную.

Материальная ответственность- за прямой ущерб

1. Полная

2. Ограниченная

Ответственность должностных лиц бывает перед самой корпорацией, ей акционерами и третьими лицами, соответственно перед самой корпорацией это материальная ответственность ст. 71 ГК РФ.

Трудовое законодательство допускает возможность применения дисциплинарных взысканий и к руководителю организации в рамках ст. 192 ТК РФ. Правда, в данном случае в уставе акционерного общества должно содержаться положение о том, какой орган управления будет выступать по отношению к генеральному директору в качестве работодателя (в смысле ч. 3 ст. 20 ТК РФ) для наложения на него дисциплинарного взыскания.

Административная или уголовная ответственность, связанная с управлением компанией, возникает в случае, если лицо выполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции и при этом совершает правонарушение, прямо указанное в КоАП РФ или в УК РФ.

Основания и меры уголовной и административной ответственности определены УК РФ и КоАП РФ применительно к каждому конкретному правонарушению.

Все случаи применения административных наказаний можно разделить на две большие группы:

1) административные правонарушения, связанные с управлением акционерным обществом;

2) административные правонарушения, связанные с нарушением прав акционеров.

К первой группе относится преднамеренное банкротство (ч. 2 ст. 14.12 КоАП), ненадлежащее управление юридическим лицом (ст. 14.21 КоАП), совершение сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий (ст. 14.22 КоАП), осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению юридическим лицом (ст. 14.23 КоАП).

Ко второй группе относятся нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.19 КоАП), воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст. 15.20 КоАП).

Уголовная ответственность – это ответственность перед государством за совершённые преступления ст. 198-199 ст. УК РФ. В качестве субъекта уголовной ответственности может выступать лишь физическое лицо. УК РФ предусматривает ряд составов преступлений с участием должностных лиц корпорации. Так, чрезвычайно распространено лжепредпринимательство, т.е. создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причиняющее крупный ущерб гражданам, организациям или государству. Широко известен такой состав, как недобросовестная конкуренция.

Гражданско-правовая ответственность руководителей может возникнуть вследствие нарушения:

а) принципа добросовестности и разумности при управлении компанией;

б) нормы гражданского права, специально предусматривающей негативные последствия для руководителя.

При этом одновременно могут применяться за одно и то же нарушение административная ответственность и гражданская или уголовная ответственность.

Вопрос 34. Корпоративное поведение – разнообразные действия субъектов корпоративных отношений, связанных с управлением и организацией деятельности корпорации и регулируемых не только правовыми, но и моральными нормами.

Значение корпоративного поведения – стандарты его регулирования, как правило, закреплены в правовых и этических нормах корпорации.

Принципы корпоративного поведения – совокупность исходных начал, на основе которых строится корпоративное поведение в определенной организации. 1) стандарты корпоративного поведения должны обеспечивать акционерам реальную возможность осуществлять свои права. 2) обеспечение равного отношения к акционерам, имеющим акции одного типа. 3) корпоративное поведение должно обеспечивать Совету Директоров осуществление управления обществом и эффективный контроль с его стороны за деятельностью исполнительных органов. 4) обеспечение исполнительным органам реальной возможности осуществлять руководство деятельности корпорации. 5) раскрытие информации заинтересованным субъектам.

Под корпоративным конфликтом понимаются разногласия (споры) между участниками (инвесторами) и менеджерами общества в связи с нарушением прав участников общества, которые приводят или могут привести в суд с исками к обществу, контролирующему акционеру или управляющим по существу принимаемых ими решений, досрочному прекращению полномочий органов управления, существенному изменению в составе акционеров.

По этим критериям необходимо выделить два наиболее значимых вида корпоративных конфликтов: внутренние, т.е. конфликты между руководством компании и ее акционерами, и внешние - конфликты, связанные с поглощением и захватом контроля над предприятием в результате агрессивной политики других организаций.

Главным средством, способным защитить корпорацию от внутренних корпоративных конфликтов, является необходимость создания условий для стимулирования управленческой политики, направленной на поддержание открытости для инвесторов.

Для профилактики внешних корпоративных конфликтов в законе должны быть прописаны обязанности всех компаний передавать ведение реестра акционеров и исполнение функций счетной комиссии специализированному регистратору. Этот факт может способствовать усложнению написания протокола собрания, которое реально не проводилось, необоснованного отказа акционеру во внесении записи о нем в реестр, незаконного списания акций.

Урегулирование:

1. В корпорации совет директоров может образовывать из числа своих членов специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов. Работу по урегулированию конфликта рекомендуется проводить при непосредственном участии акционера путем прямых переговоров или переписки с ним.

2. В случае необходимости между обществом и акционером может быть подписано соглашение об урегулировании корпоративного конфликта. На практике акционеры используют такой способ регулирования акционерных правоотношений, как заключение акционерного соглашения.

Акционерное соглашение - договор (соглашение), заключаемый между акционерами либо между акционерами и акционерным обществом и направленный на определение порядка действий, прав и обязанностей сторон, непосредственно связанных с управлением акционерным обществом (общие собрания акционеров, порядок голосования, избрание исполнительных органов), распределением прибыли, реализацией основных прав и обязанностей акционеров, разрешением "тупиковых" ситуаций, когда число голосов у акционеров, имеющих разные точки зрения на решение того или иного вопроса, оказалось равным.

3. В повседневную практику многих компаний входит обращение к услугам посредников. Посреднические примирительные процедуры из споров между хозяйствующими субъектами могут быть легко восприняты и внутрикорпоративными формами разрешения споров.

Вопрос 35. Корпоративная информация - общедоступная информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, раскрытие которой направленно на обеспечение интересов всех участников корпорации. Статус корпоративной информации определяет ее содержание, правовую охрану и порядок ее предоставления. Корпоративная информация имеет определенный круг субъектов, которые заинтересованы в ней. В первую очередь это акционеры корпорации.

Если информация имеет коммерческую ценность, она именуется коммерческой тайной. При этом определение "коммерческий" не относится к содержанию этой информации. Информация любого рода может считаться коммерческой, если из нее можно извлечь выгоду. Кроме технической и технологической информации к коммерческой можно отнести экономическую, организационную, политическую, научную информацию. Информация о состоянии здоровья, о материальном положении, даже о привычках отдельных лиц также может составлять коммерческую тайну.

Раскрытие информации в форме годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций.

Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Понятие коммерческой тайны можно условно разделить на отдельные виды тайн.

Предпринимательская тайна - изобретения, секреты производства, ноу-хау, методы управления финансами, маркетингом, сохраняемые в интересах фирмы в тайне от конкурентов.

Финансовая тайна - сохранение в недоступности для посторонних лиц бухгалтерских и финансовых документов, деловой служебной информации с целью защиты юридического лица от конкурентов; не распространяется на официальных представителей налоговой службы.

Сложнее дать определение понятию "служебная тайна". Если исходить из буквального значения употребленных в этом выражении слов, то следует считать, что служебная тайна - это информация, которая стала доступна гражданину при исполнении им своих служебных (трудовых) обязанностей. При этом не должно иметь значения, трудится такой гражданин в государственной или в негосударственной организации. Попытки ограничить понятие "служебная тайна" взаимоотношениями, возникающими только в рамках государственных организаций, не только не основаны на законе, но и неверны по самой своей сути; подобные попытки могут нанести лишь ущерб общему правовому регулированию. Что касается содержания служебной информации, то это может быть либо коммерческая, либо личная тайна, например техническая, банковская, медицинская, адвокатская тайна.

информация составляет служебную или коммерческую тайну, если она:

1) имеет действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности информации третьим лицам;

2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании;

3) обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.