2. Взаимоотношения между ветвями власти.

Говоря о характере взаимоотношений между тремя ветвями власти, следует обратить внимание на 2 основных момента:

1. необходимо такое распределение полномочий, при котором создается механизм сдержек и противовесов для предотвращения злоупотреблений властью.

2. необходимо и сотрудничество между властями в целях достижения максимальной эффективности в управлении обществом. Если же различные ветви будут бороться друг с другом, только сдерживать друг друга, это самым негативным образом скажется на качестве деятельности государства, значительно ослабит его.

В.25. Государственная служба.

Под государственной службой в ФЗ от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы РФ" (с изм. и доп. от 18 февраля 1999 г.), Статья 2. понимается профессиональная деятельность по обеспечению исполнения полномочий государственных органов. Госуд-ая служба включает в себя: 1) федеральную государственную службу, находящуюся в ведении Российской Федерации; 2) государственную службу субъектов Российской Федерации, находящуюся в их ведении. Государственная служба -Один из центральных институтов административного права, профессиональная деятельность по обеспечению исполнения полномочий гос. органов. Законодательство РФ о гос. службе состоит из Конституции РФ, ФЗ "Об основах гос. службы РФ", федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, а также конституций, уставов, законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ, Г.с. в РФ основана на принципах: 1) верховенства Конституции РФ и федеральных законов над иными нормативными правовыми актами, должностными инструкциями при исполнении гос. и служащими должностных обязанностей и обеспечении их прав; 2) приоритета прав и свобод человека и гражданина, их непосредственного действия: обязанности гос. служащих признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина; 3) единства системы гос. власти, разграничения предметов ведения между РФ и субъектами РФ; 4) разделения законодательной, исполнительной и судебной власти; 5) равного доступа граждан к Г.с. в соответствии со способностями и профессиональной подготовкой; б) обязательности для гос. служащих решения, принятых вышестоящими гос. органами и руководителями в пределах их полномочий и в соответствии с законодательством РФ; 7) единства основных требований, предъявляемых к Г.с.; 8) профессионализма и компетентности гос. служащих; 9) гласности в осуществлении Г.с.; 10) ответственности гос. служащих за подготавливаемые и принимаемые решения, неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих должностных обязанностей; 11) внепартийности Г.с.; отделения религиозных объединений от государства; 12) стабильности кадров гос. служащих в гос. органах. Государственные служащие РФ – относ.госу-е служащие федеральных органов госуд-ой власти, органов госуд-ой власти субъектов РФ, а также иных государственных органов, образуемых в соответствии с Конституцией РФ, признаются ФЗ государственными служащими РФ.- Федеральный закон от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации", Статья 3.

В.27. Естественно-правовая теория. и ее значвение для разработки концепции прав и свобод человека и гражданина.

Идея естественного права воз­никла еще в Древней Греции и Древнем Риме и связана с именами Сократа, Аристотеля, греческих и римских стоиков, Цицерона, Улышана и других римских юристов. В эпоху средневековья она получила развитие в богословских сочинениях Фомы Аквинского. Однако, как одно из основных направлений правопонимания и самостоятельной научной школы, естественно-правовая док­трина сложилась в период разложения феодализма, подготовки и Проведения буржуазных революций XVII—XVIII вв. Ее видней­шие представители: Гуго Гроций, Т. Гоббс, Д. Локк, Вольтер, Монтескье, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищев и др.

Естественно-правовая школа в своих воззрениях исходила из существования двух систем права — естественного и пози­тивного.

Позитивное, или положительное, — это официально при­знанное, действующее в том или ином государстве право, полу­чающее выражение в законах и иных правовых актах государст­венной власти, в том числе санкционируемых ею обычаях.

Направляя острие критики против реально существовавшего и то время феодального права, особенно в условиях королевского абсолютизма, представители естественно-правовой школы ука­зывали на его ограниченность, несправедливость, на то, что законы, издаваемые властью, закрепляют угнетение людей, произвол и тиранию.

В отличие от позитивного естественное право проистекает из природы человека, человеческого разума, всеобщих нравственных принципов. Поэтому оно разумно и справедливо, не сковано границами отдельных государств, а распространяется на все вре­мена и народы.

Оно вечно и неизменно, как вечны и неизменны природа и разум человека. Основные нравственные и правовые идеи и принципы, обосновываемые данной теорией в качестве естест­венных законов, — это прирожденные неотчуждаемые права че­ловека: свобода, равенство, семья, собственность, безопасность, сопротивление гнету и др. Их охрана должна быть целью любого политического союза, в первую очередь, государства.

Поэтому позитивное право, противоречащее требованиям ес­тественного, должно быть заменено (вместе со всеми отжившими отношениями и устаревшими политическими учреждениями) на такое положительное право, которое бы основывалось на естест­венных законах, способствовало реализации идей и принципов естественного права. Только в этом случае позитивное право может рассматриваться как разумное и справедливое.

Естественно-правовая теория сыграла прогрессивную роль в борьбе с феодализмом и ее последним бастионом — королевским абсолютизмом, идеологически способствовала переходу общест­ва к более высокой, капиталистической ступени развития. Но демократический потенциал естественной школы права этим не был исчерпан. С особой силой он проявился во второй половине нынешнего столетия, став теоретическим фундаментом всеоб­щей борьбы за права человека во всем мире.

Вместе с тем следует иметь в виду, что само естественное право как нравственные и правовые идеи, принципы, идеалы, требова­ния не является правом в юридическом смысле, а представляет собой мораль, правосознание, демократические устремления, т.е. ближайшую и необходимую предпосылку права. Важная роль в претворении идеалов естественного права принадлежит осно­ванному на нем позитивному или собственно юридическому праву.

В.28. Основные положения нормативистской теории права. Нормативистекая (абстрактно-нормативная) теория берет свое начало от «категорического императива» И. Канта как общеобя­зательного требования «чистой» воли, независимой от каких-либо внешних явлений. Под воздействием философии Канта она выступала в XIX в. как либеральная нормативная теория, исполь­зующая идеи естественной школы права и выводившая право из нравственности, способствовала упрочению законности и огра­ничению судейского усмотрения, выдвинула идею правового го­сударства в смысле самоограничения власти законом (П.Н. Нов­городцев, Е.Н. Трубецкой и др.).

Наиболее логически завершенную форму данная теория получила в 20 веке. Представители: Штаммлер, Новгородцев, Кельзен и др.

Основные идеи: 1) исходным, в частности для концепции Кельзена, является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная (суверенная) норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы; 2) по Кельзену, бытие права принадлежит к сфере должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения. Поэтому Кельзен считал, что юридическая наука должна изучать право в «чистом виде», вне связи с политическими и социально-экономическими оценками; 3) в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты – решения судов, договоры, предписания администрации, которые тоже включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной (прежде всего конституционной) норме.

Достоинства: верно подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, и убедительно доказывается необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы; нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов; признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму.

Слабые стороны: сделан слишком сильный крен к формальной стороне права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т.п.). Отсюда представители данной теории недооценивают связь права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами, то есть излишне «очищают» от них право; признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, Кельзен преувеличивает роль государства в установлении эффективных юридических норм. В силу различных причин государство может удовлетворяться и устаревшими нормами и однозначно произвольными.

В.29. Социологическая теория права. Предтечей этой теории явилась «школа свободного права представители которой ( Эрлих и др.) выступали за «живое право народа», основанное не на законе, а на свободном усмотрении судей.

Социологическая школа права, как одно из основных направ­лений буржуазной правовой науки, внешне противоположное абстрактно-нормативному и выступающее с его критикой, сло­жилась в первой трети XX в. первоначально в Европе, а затем получила наибольшее распространение в США. Представители этого направления, пронизанного философией прагматизма и распадающегося на ряд течений (Дж. Дьюи, Р. Паунд, Д. Фрэнк, Левеллин и др.), эклектически охватывают собирательным понятием «право» административные акты, судебные решения и при­говоры, обычаи, правосознание судей и иных должностных лиц правоотношения, а также и юридические нормы, значение кото­рых среди названных правовых средств воздействия на поведение людей всячески принижается.

Основные идеи: 1) разделяют право и закон, хотя делают это не так как идеологи естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в сфере должного, то право – в сфере сущего; 2) под правом, следовательно, понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т.п. Право – это реальное поведение субъектов правоотношений – физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины – теория «живого» права; 3) формулируют такое «живое» право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они «наполняют» законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества.

Достоинства: такое понимание ориентирует на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое осуществление; совершенно обоснованно отмечается приоритет общественных отношений, как содержания, над правовой формой; эта теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления.

Слабые стороны: если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной; в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.

В.30. Основные положения психологической теории государства и права.

Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в 20 веке. Представители: Петражицкий, Росс, Рейснер и др.

Основные идеи: 1) психика людей – фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, государство; 2) понятие и сущность права выводятся, прежде всего, не через деятельность законодателя, а через психологические закономерности – правовые эмоции людей, которые носят императивно-атрибутивный характер, то есть представляют собой переживания чувства правомочия на что-то (атрибутивная норма) и чувства обязанности сделать что-то (императивная норма); 3) все правовые переживания делятся на два вида – переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного, автономного) права. Последнее может быть не связано с первым. Интуитивное право, в отличие от позитивного, выступает подлинным регулятором поведения, и поэтому должно рассматриваться как «действительное» право. Так, разновидностью переживания интуитивного права считаются переживания по поводу карточного долга, переживания детьми своих обязанностей в игре и т.п., которые соответственно формируют «игорное право», «детское право» и т.д.

Таким образом, в соответствии с психологической теорией право возникло, как внутренняя потребность человека.

Достоинства: обращено внимание на психологические процессы, которые тоже выступают реальностью наряду с процессами экономическими, политическими и др. Отсюда, нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологическую структуру индивида; повышает роль правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества; источник прав человека здесь «выводится» не из законодательства, а из психики самого человека.

Слабые стороны: сделан слишком сильный крен в сторону психологических факторов в ущерб др., от которых тоже зависит природа права; в связи с тем, что «подлинное» право (интуитивное) практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера, в данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

В.31. Объективное и субъективное право: понятие и соотношение.

Объективное право – система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю, устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений. Объективное право – законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве.Признаки объективного права: 1.Волевой характер; 2.Общеобязательность; 3.Нормативность; 4.Формальная определенность; 5.Системность;

6.Связь с государством.

Субъективное право – предусмотренное для управомоченного лица в целях удовлетворения его интересов мера возможного поведения, обеспеченная юридическими обязанностями других лиц. Субъективное право – это поведение возможное, т.е. его реализация целиком зависит от усмотрения управомоченного, его воли и желания (В.К.Бабаев). Субъективное право совершенно верно связывается со свободой. Это мера свободы. И если эта мера свободы сведена к нулю (к полной несвободе), отношение утрачивает правовой характер (Н.В. Варламова).

Признаки субъективного права:

1.Субъективное право – мера возможного поведения, что предоставляет возможность действовать определенным образом или воздержаться от действий;

2.Содержание права устанавливается нормами права и юридическими фактами;

3.Осуществление обеспечено обязанностью другой стороны;

4.Предоставляется управомоченному лицу для удовлетворения его интересов;

5.Данное право состоит не только в возможности, но и в юридическом (фактическом) поведении управомоченного лица.

Субъективное право включает в себя ряд правомочий:

1.право на собственные фактические действия;

2.право на юридические действия;

3.право на чужие действия (требовать их совершения (отказа от их совершения) от контрагентов);

4. право на притязание (право на принудительное исполнение (совершение действий / отказа от их совершения) от контрагентов). – если субъективное право нарушено др.лицом или организацией, то у лица управомоченного появляется возм-ть обратиться за защитой своего нарушенного права, т.е. привести в действие охранительный мех-м гос-ва. Эта возм-ть наз-я притязанием.