1Экстраординарный процесс.

Экстраординарный процесс (или когниционное производство) явился последним этапом в развитии римского гражданского процесса.

Основные черты экстраординарного процесса:

процесс перестал делиться на две стадии и велся государственным чиновником.

Отпали формулы исков и судебные договоры. судья объявлял решение, а копии вручались сторонам.

решение выносилось не позднее трех лет.

Вызов в суд на определенный день вошел в круг административных обязанностей судьи, тогда как в ординарных процессах это была обязанность истца. Никто не вправе был уклоняться от явки в суд; в случае неявки ответчика разбирательство могло быть заочным. При неявке истца дело оставалось без рассмотрения;

Вместо прежней публичности, когда все действия проходили перед форумом, процесс стал проходить в закрытом помещении. Были установлены судебные расходы и пошлины, которые оплачивали стороны по предварительно утвержденной таксе;

Велся протокол.

Допускалась апелляция (обжалование) решения, причем неоднократная. доказательства применялись те же, что и прежде. Однако теория об оценке доказательств устанавливала иерархию доказательств.

В процессе применяются презумпции, связанные с распределением бремени доказывания; некоторые факты в нормативном порядке считаются несуществующими, пока заинтересованная сторона не докажет обратное. В оценке доказательств судьи опираются на нормативный материал, что ограничивает их произвол в сравнении с формулярным процессом.

Исполнение решения перестало быть частным делом, а входило в компетенцию магистрата. Для исполнения решения требовалось прохождение определенного срока (в четыре месяца), когда должник мог сам исполнить решение. В случае неисполнения истец мог требовать судебного исполнения; решение суда, по которому разрешалось исполнение, направлялось в государственные органы, они и приводили решение в исполнение.

Таким образом, легисакционный и сменивший его формулярный процессы рассматривались как обычные частные процессы (ordo iudiciorum privatorum). Им противопоставлялись судебные разбирательства с особой процедурой - экстраординарный процесс (cognitio extra ordinaria), который явился последним этапом в развитии римского гражданского процесса

2 Личные и имущественные отношения супругов в браках cum manu и sine manu сильно различались.

Личные отношения

Cum manu

Sine manu

1)Жена, становилась юридически чужой своей семье и подчинялась власти мужа и PF 2)Муж может истребовать жену покинувшую дом на основании иска подобному виндикции. 3)Муж может продать жену в кабалу 4)Муж мог наказывать жену как ему угодно, вплоть до лишения жизни. 5)Жена лишена правоспособности в области имущественных отношений 6)Если жена была независимой не от кого персоной, всё её имущество становилось имуществом мужа 7)Почёт, связанный с общественным положением мужа распространяется и на его жену.

1)Жена юридически оставалась в старой семье или независимой. 2)Власть мужа на неё не распространялась.

Имущественные отношения супругов

В Риме ни та, ни другая формы брака не создавали общности имуще-ства супругов. В браке с властью мужа жена не обладала имущественной правоспособностью, а в браке sine manu могла иметь имущество. Существовала презумция принадлежности спорной вещи мужу. Имущественные отношения супругов возникали:

1) По поводу приданого (dos). Приданое (dos) – это имущество, которое предоставляется мужу с целью облегчения бремени содержания семьи. В состав приданого могли входить не только вещи, но и вещные права и права требования. Долги не входят в состав приданого, поэтому, если в приданое передаётся всё имущество женщины, то долги в него не входят. Установить приданое может любое лицо. Это можно сделать как до, так и после заключения брака. Однако если приданое установить до брака, то полученные до момента заключения брака плоды увеличивают его стоимость. Плоды, полученные в период брака, принадлежат мужу и не увеличивают стоимости приданого.

Приданое может устанавливаться различными способами: стипуляцией, неформальным соглашением (пактом о приданом). Потребовать установления приданого нельзя – только по желанию жены или её родственников. В древнейший период приданое не возвращалось и это привело к злоупотреблениям. К моменту установления приданого стороны могли заключить обязательство, что в случае развода или смерти жены, приданое подлежит возврату. Со временем появился специальный преторский иск о возврате приданого. В течение брака приданое принадлежит мужу, но он не вправе без согласия жены отчуждать недвижимость. По общему правилу риск случайной гибели вещи ложится на жену, но возможно при установлении приданого произвести его оценку. В результате оценки риск случайной гибели вещи переходит на мужа. При наличии уважительных причин жена может истребовать приданое в период брака. Приданое выполняло штрафную функцию: в случае развода по вине жены оно не возвращалось.

2) По поводу дарений (donatio). В силу обычая дарения между супругами были запрещены. Этот запрет не распространялся, во-первых, на дарения к праздникам, во-вторых, на дарения, в результате которых одаренный не обогащался (например, можно подарить участок для погребения родственника и дарение вступит в силу в момент погребения, так как места захоронений являются религиозными). В случае совершения запрещенного цивильным правом дарения дарителю принадлежит право об истребовании вещи или денежной суммы. Дарения на случай смерти допускались – вступают в силу в момент смерти дарителя. 3) По поводу предбрачного дара (donation propter nuptias). Институт предбрачного дара появился в постклассическом праве. Предбрачный дар устанавливался до заключения брака, и в период брака находился у мужа, а в случае развода без вины супруги он мог быть истребован. Таким образом, он также выполнял штрафную функцию. По размеру, как правило, был сопоставим с приданы

3 Заём(mutuum)- договор, по которому одна сторона заимодавец, передаёт другой стороне (заёмщику) денежную сумму или определённое количество иных занимаемых вещей в собственность, с обязательством заёмщика вернуть, по истечении указонного в договоре срока или по востребованию, такую же сумму денег или такое же количество таких же вещей, какие были получены. Заём- типичный реальный договор, тк обязательства возникают с момента фактической передачи вещи. Если договор является реальным, от это не говорит о том, что соглашение (consensus) не играет важной роли. Момент соглашения не является моментом возникновения обязательств, но соглашение сторон продолжает оставаться необходимым моментом договора. Заём, является одной из форм кредита

Предметом договора займа являются только родовые вещи, и передаются они для потребления, поэтому обязательна передача права собственности. Это строго одностороннее обязательство, снабженное одним иском. Договор является безвозмездным, обязательство возникает в размере полученного предоставления. Для взыскания процентов заключалась дополнительная стипуляция. Максимальный размер процентов законодательно ограничивался. Снабжался договор кондикционным иском (это личный иск строгого права абстрактного характера). Разновидность этого договора – морской заем. В отличии от обычного займа риск случайной гибели вещи лежит на кредиторе. Морской заем предоставлялся для торговли и возвращался долг лишь в том случае, если корабль благополучно вернулся, но проценты при этом не ограничивались.

Билет 10. 1. Формула иска и значение. 2. Субъекты обязательств. Замена лиц в обязательстве. 3. Наследственное право. Лишение права наследства

1 Формула иска – это условный приказ, записка, адресованная магистратом судье, в которой указывались условия, при наличии которых судье предписывалось удовлетворить иск, а при их отсутствии – отказать в удовлетворении иска. Части формулы иска подразделялись на основные (главные) и второ-степенные (факультативные).

1) Главные части исковых формул:

1. Демонстрация – краткое изложение фактов, вызвавших процесс (включалась в формулу, когда нужно было пояснить существо возникших отношений);

2. Интенция – изложение исковых требований;

3. Кондемнация – указание на размер присуждения.

2) Факультативные части формулы:

1.Эксцепция – возражение ответчика на предъявленный иск. Эксцепция это не всякое возражение ответчика, а лишь такое, которое не уничтожало иск, но делало осуждение ответчика несправедливым;

2. Прескрипция – это указание на то, что истец взыскивает только часть долга;

3.Адъюдикация – это полномочие судьи установить новое право, в частности в исках о разделе общей собственности, а также в исках об установлении границ;

4. Фикция – указание на факт, которого в действительности не было, но судье предлагается рассматривать дело таким образом, как будто этот факт имел место (позволяло применить уже существующие нормы права к новым отношениям). Формула иска сыграла важную роль в развитии римского частного права. Для судьи она служила инструкцией, а для претора зачастую являлась актом нормотворчества. По сути, через формулы претор создавал новые нормы права, т.е. абстрактные правила поведения. Типичные формулы включались в эдикт и составляли преторское право.

2Субъектами в обязательстве являются кредитор и должник. Кредитор-активная сторона, тк имеет право требования исполнения обязательства, а должник пассивная, тк исполняет требование.

Способы замены лиц в обязательстве:

1) переход обязательства по наследству, т. е. переход по наследству прав требования кредитора и обязанности должника в связи с их смертью;

2) цессия, т. е. прямая уступка права требования и замена в обязательстве кредитора при его жизни другим лицом, которая оформлялась в виде договора поручения. Для передачи права требования другому лицу кредитор должен был назначить то лицо, которому он желал уступить свое право, своим представителем в процессе с оговоркой, что этот представитель может оставить все полученное по иску за собой. При этом кредитор, передав свои права требования третьему лицу, уведомлял об этом должника, который с этого момента был обязан платить ДОЛГ новому кредитору;

Для осуществления цессии использовалось процессуальное представительство, в котором допускалось ведение судебного дела либо через представителя, назначенного с соблюдением установленных формальностей, либо через представителя, назначенного в случаях неформального назначения. Замена лиц в обязательстве не допускалась, если цессия прав была неразрывно связана с личностью кредитора или осуществлялась в пользу более влиятельных лиц;

Недостатки цессии:

1.Требуется согласие всех трех участников, хотя для замены кредитора согласие должника, по сути, излишне;

2. При новации прекращаются акцессорные (дополнительные) обязательства (залог, задаток, неустойка, поручительство).

3) перевод долга, который осуществлялся в форме новации, т. е. путем заключения кредитором и новым должником нового договора, имеющего целью прекращение обязательства между данным кредитором и первоначальным должником. При этом замена одного должника другим была возможна только с согласия кредитора.

Недостатки цессии:

Требуется согласие всех трех участников, хотя для замены кредитора согласие должника, по сути, излишне; 2. При новации прекращаются акцессорные (дополнительные) обяза-тельства (залог, задаток, неустойка, поручительство).

3 В Древнейшем Римском праве отстранить определённых лиц от наследования можно было лишь посредством указания в завещании на то, что они лишаются наследства, причём такое указание подчинялось определённым формальным требованиям. Если от наследования отстранялись сыновья домовладыки, то их следовало называть поимённо, для иных лиц это не требовалось.

В преторском праве требование о прямом лишении наследства было распространено на всех наследников всех детей умершего и лиц приравнивавшихся к детям, в том числе и эманципированных, причём лица мужского пола должны были отстраниться поименно.

В законодательстве Юстиниана, лишение права наследования, могло осуществляться в любых выражениях, но нисходящие родственники, должны были быть перечислены поимённо.

Билет 11. 1. Экстраординарный процесс. 2. Обязательства: понятие, содержание и предмет. 3. Квази-договоры: понятие и виды. 1. Экстраординарный процесс.

Экстраординарный процесс (или когниционное производство) явился последним этапом в развитии римского гражданского процесса.

Основные черты экстраординарного процесса:

процесс перестал делиться на две стадии и велся государственным чиновником. Отпали формулы исков и судебные договоры. судья объявлял решение, а копии вручались сторонам.

решение выносилось не позднее трех лет.

Вызов в суд на определенный день вошел в круг административных обязанностей судьи, тогда как в ординарных процессах это была обязанность истца. Никто не вправе был уклоняться от явки в суд; в случае неявки ответчика разбирательство могло быть заочным. При неявке истца дело оставалось без рассмотрения; вместо прежней публичности, когда все действия проходили перед форумом, процесс стал проходить в закрытом помещении.

Были установлены судебные расходы и пошлины, которые оплачивали стороны по предварительно утвержденной таксе.;

Велся протокол.

Допускалась апелляция (обжалование) решения, причем неоднократная. доказательства применялись те же, что и прежде. Однако теория об оценке доказательств устанавливала иерархию доказательств.

В процессе применяются презумпции, связанные с распределением бремени доказывания; некоторые факты в нормативном порядке считаются несуществующими, пока заинтересованная сторона не докажет обратное. В оценке доказательств судьи опираются на нормативный материал, что ограничивает их произвол в сравнении с формулярным процессом.

Исполнение решения перестало быть частным делом, а входило в компетенцию магистрата. Для исполнения решения требовалось прохождение определенного срока (в четыре месяца), когда должник мог сам исполнить решение. В случае неисполнения истец мог требовать судебного исполнения; решение суда, по которому разрешалось исполнение, направлялось в государственные органы, они и приводили решение в исполнение.

Таким образом, легисакционный и сменивший его формулярный процессы рассматривались как обычные частные процессы (ordo iudiciorum privatorum). Им противопоставлялись судебные разбирательства с особой процедурой - экстраординарный процесс (cognitio extra ordinaria), который явился последним этапом в развитии римского гражданского процесса.