Мнение Минфина России

Минфин РФ уже успел заявить, что если при осуществлении операций по реализации товара к оплате предъявляются соответствующие суммы НДС, составляются счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то указанная предпринимательская деятельность не может быть признана розничной торговлей для целей применения ЕНВД и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с упрощенной системой налогообложения (письмо Минфина РФ от 16.01.2006 N 03-11-04/3/14). Это мнение зиждется на ст. 493 ГК РФ, согласно которой договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Суды придерживаются схожего мнения о роли счетов-фактур (Постановление ФАС ПО от 24.01.2005 N А57-15392/03-17; Постановление ФАС ВВО от 11.09.2002 N А11-1889/2002-К2-Е-900), а также приходно-кассовых ордеров и накладных (Постановление ФАС ПО от 26.08.2004 N А57-3151/04-7; Постановление ФАС УО от 21.12.2004 N Ф09-5419/04АК). Однако есть и противоположные примеры: Постановления ФАС ПО от 12.01.2006 N А12-10005/05-с60, от 26.08.2004 N А57-3151/04-7; Постановление ФАС СЗО от 20.05.2002 N 6159.

Ответный удар

Предприниматели немедленно отреагировали на нововведение практикой составления договоров розничной купли-продажи с включением условий о запрете перепродавать купленные товары или предусматривающие обязанность покупателя использовать их только для личного, семейного или бытового потребления.

Однако условие о запрете перепродажи противоречит ГК РФ и является ничтожным: по договору купли-продажи вещь передается покупателю в собственность, и он вправе по своему усмотрению совершать в ее отношении любые действия. Если же владелец вещи, получивший ее в результате сделки купли-продажи, не вправе распоряжаться ее судьбой, то следует признать, что вещь перешла к владельцу не по договору купли-продажи, но по какому-либо иному. Правда, включение комментируемого пункта в договор не означает автоматической ничтожности всего договора, но только этой части.

То же можно сказать и о положении, обязывающем контрагента - юридическое лицо использовать купленное в целях личного, семейного, домашнего использования, ведь организация не сможет следовать указанному в силу своей природы.

Итак, принципиальное отличие рассмотренных договоров заключается в их цели, при этом поставка явно предполагает коммерческое использование купленного товара, а розничная продажа либо не преследует этой цели вообще, либо в очень завуалированном виде. Косвенно вывод о цели использования покупки можно сделать исходя из цены сделки, количества, ассортимента товара, регулярности сделок между теми же лицами, личности покупателя.

ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА ДИСТАНЦИОННОЙ ПРОДАЖИ

Н.Н. АГАФОНОВА

Агафонова Надежда Николаевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и семейного права МГЮА.

Федеральным законом от 21 декабря 2004 г. N 171-ФЗ в Закон РФ "О защите прав потребителей" введена ст. 26.1, которая впервые установила особенности правового регулирования договора купли-продажи дистанционным способом. Согласно п. 1 этой статьи договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении договора. Таким образом, рассматриваемый договор характеризуется двумя отличительными признаками: во-первых, отсутствие прямого, непосредственного контакта потребителя с товаром либо его образцом до заключения договора и в момент его заключения, и, во-вторых, определение средств ознакомления с товаром: каталоги, буклеты, проспекты, фотоснимки, средства связи и т.д.

В ст. 26.1 речь не идет о новом виде договора, а регулируются только отдельные условия реализации договора розничной купли-продажи, охватываемые понятием "способ продажи". На договор, заключенный указанным способом, распространяются нормы гражданского законодательства о договоре розничной купли-продажи и нормы законодательства о защите прав потребителей, не противоречащие специальным нормам о договоре дистанционной продажи. Федеральным законом от 25 октября 2007 г. N 234-ФЗ принята новая редакция ст. 497 ГК РФ, в которой теперь наряду с договором продажи товаров по образцам говорится также о договоре розничной купли-продажи, заключенном дистанционным способом. Указанным Законом внесены также другие изменения в ГК РФ и многочисленные изменения в Закон РФ "О защите прав потребителей", в частности принята новая редакция п. 1 ст. 26.1.