- •Н.Л. Писарева
- •Хозяйственное право
- •Учебное пособие
- •Санкт – Петербург
- •Содержание Введение. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .8
- •Хозяйственной деятельности . . . . . . . . . . . . .234
- •Хозяйственной деятельности . . . . . . . . . . . . .327
- •Предпринимателей . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .442
- •Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .457
- •Введение
- •Раздел 1 общие положения хозяйственного права
- •Тема 1. Понятие и система хозяйственного права
- •§ 1. Понятие и система хозяйственного права
- •§ 2. Принципы хозяйственного права
- •§ 3. Источники хозяйственного права
- •Тема 2. Субъекты хозяйственного права
- •§ 1. Общая характеристика субъектов хозяйственного права
- •§ 2. Представительство в сфере предпринимательства
- •§ 3. Доверенность и ее виды
- •§ 4. Создание коммерческих организаций
- •§ 5. Реорганизация коммерческих организаций
- •§ 6. Ликвидация коммерческих организаций
- •§ 7. Особенности правового положения индивидуального предпринимателя
- •§ 8. Особенности правового положения хозяйственных товариществ
- •§ 9. Особенности правового положения хозяйственных обществ. Дочерние и зависимые общества
- •§ 10. Особенности правового положения производственных кооперативов
- •§ 11. Особенности правового положения государственных и муниципальных унитарных предприятий
- •§ 12. Особенности правового положения некоммерческих организаций
- •Тема 3. Правовой режим имущества предпринимателей
- •§ 1. Общая характеристика правового режима имущества предпринимателей
- •§ 2. Правовой режим вещей (материальных ресурсов)
- •§ 3. Правовой режим денежных ресурсов
- •§ 4. Правовой режим ценных бумаг
- •§ 5. Правовой режим объектов интеллектуальной собственности
- •Тема 4. Несостоятельность (банкротство) предпринимателей
- •§ 1. Понятие и субъекты несостоятельности
- •§ 2. Особенности судопроизводства по делам о банкротстве
- •§ 3. Процедуры банкротства
- •§ 4. Особенности банкротства индивидуального предпринимателя
- •Контрольные вопросы
- •Раздел 2 государственный контроль за осуществлением хозяйственной деятельности
- •§ 1. Государственная регистрация предпринимателей
- •§ 2. Регистрация прав на имущество и сделок предпринимателей
- •§ 3. Лицензирование предпринимательской деятельности
- •Тема 6. Правовое регулирование конкуренции и ограничения монополистической деятельности
- •§ 1. Общая характеристика правового регулирования конкуренции и ограничения монополистической деятельности
- •§ 2. Обеспечение конкуренции на товарных рынках
- •§ 3. Естественная и государственная монополии
- •§ 4. Порядок осуществления государственного контроля (надзора) за субъектами хозяйственной деятельности
- •Тема 6. Приватизация государственного и муниципального имущества
- •§ 1. Понятие, цели и задачи приватизации
- •§ 2. Объекты и субъекты приватизации
- •§ 3. Порядок и способы приватизации
- •Контрольные вопросы
- •Раздел 3 правовое регулирование отдельных видов хозяйственной деятельности
- •§ 1. Понятие договоров в сфере предпринимательства
- •§ 2. Заключение договоров в сфере предпринимательства
- •§ 3. Изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательства
- •§ 4. Обеспечение исполнения обязательств
- •§ 5. Ответственность за нарушение обязательств
- •§ 6. Прекращение обязательств
- •Тема 9. Правовое регулирование деятельности по реализации товаров
- •§ 1. Договоры по передаче товаров в собственность
- •§ 2. Правовое положение товарных бирж. Участники биржевой торговли
- •§ 3. Биржевые сделки
- •Тема 10. Правовое регулирование деятельности по передаче имущества в пользование
- •Тема 11. Правовое регулирование деятельности по производству работ и оказанию услуг
- •Тема 12. Правовое регулирование совместной деятельности
- •Тема 13. Расчетные и кредитные правоотношения субъектов хозяйственной деятельности
- •Контрольные вопросы
- •Раздел 4 защита прав и законных интересов предпринимателей
- •Тема 14. Досудебный порядок защиты прав предпринимателей
- •Тема 15. Рассмотрение дел арбитражными судами и судами общей юрисдикции
- •Тема 16. Рассмотрение споров третейскими судами
- •Контрольные вопросы
- •Заключение
- •Список литературы Нормативные правовые акты
- •Основная литература
- •Дополнительная литература
§ 4. Создание коммерческих организаций
Создание коммерческих организаций включает две стадии: учреждение и государственную регистрацию.
Помимо основной цели – систематическое извлечение прибыли, создание коммерческих организаций преследует те же цели, что и создание других юридических лиц: обособление учредителями части своего имущества в виде вклада в уставный капитал; ограничение имущественного риска учредителей коммерческой организации обособленным имуществом; организация управления имуществом коммерческой организации; обеспечение выступления коммерческой организации в экономическом обороте от собственного имени.
1) Изначально обособление имущества учредителей происходит путем формирования уставного (складочного) капитала коммерческой организации. Затем в процессе деятельности коммерческой организации ее имущество формируется также за счет других поступлений, главным образом прибыли. Все имущество коммерческой организации учитывается на ее самостоятельном балансе, что является проявлением имущественной обособленности коммерческой организации.
Уставный (складочный) капитал, которым должны обдать все коммерческие организации за исключением казенных предприятий, представляет собой сумму вкладов учредителей, осуществленного в рублях и зафиксированного учредительными документами коммерческой организации.
Вкладом в уставный (складочный) капитал коммерческой организации могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Не может быть таким вкладом, как не имеющий денежной оценки, объект интеллектуальной собственности (например, патент). Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое в соответствии с лицензионным договором. Денежная оценка вклада производится по соглашению между учредителями коммерческой организации и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке (п. 6 ст. 66 ГК РФ).
Размеры минимальных уставных капиталов коммерческих организаций зависят от организационно-правовой формы и устанавливаются законом. В отношении ряда коммерческих организаций, например, коммерческих банков, специальным законодательством установлен больший минимальный размер уставного капитала, а также другие требования (например, о соотношении размеров собственного и заемного капиталов), обеспечивающие имущественные интересы их кредиторов.
2) Ограничение имущественного риска учредителей имеет важное значение в сфере предпринимательства, так как освобождает учредителей от ответственности по обязательствам коммерческой организации.
Например, участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ).
Коммерческие организации сами отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 56 ГК РФ). Исключения из названного правила могут быть предусмотрены Гражданским кодексом РФ либо учредителями в учредительных документах коммерческой организации.
Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК РФ).
Если несостоятельность (банкротство) коммерческой организации вызвана учредителями или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этой коммерческой организации указания либо иным образом имеют возможность определять ее действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества коммерческой организации может быть возложена субсидиарная ответственность по ее обязательствам (п. 3 ст. 56 ГК РФ).
Приведенные правила не противоречат принципу самостоятельной имущественной ответственности коммерческой организации, так как ответственность иных лиц по долгам коммерческой организации является лишь дополнительной (субсидиарной) к ответственности самой коммерческой организации.
3) Организация управления обособленным имуществом учредителей осуществляется через органы управления коммерческой организации и ее структурные подразделения.
В определенных случаях коммерческая организация может приобретать права и принимать на себя обязанности через других лиц: коммерческих представителей (ст. 184 ГК РФ), участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Например, полное товарищество приобретает права и принимает на себя обязанности посредством деятельности своих участников (полных товарищей), которые в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества (п. 1 ст. 69 ГК РФ).
Порядок назначения или избрания органов управления коммерческой организации определяется законом и учредительными документами. Наиболее простая организация управления характерна для государственных и муниципальных унитарных предприятий. Здесь органом управления является единоличный руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным им органом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК РФ).
Наиболее сложная организация управления характерна для акционерных обществ (ст. 103 ГК РФ), в которых создается многозвенная система органов управления (общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный орган) и контроля (ревизионная комиссия), между которыми строго распределяется компетенция, что обеспечивает эффективную эксплуатацию имущества и гарантирует права акционеров.
Организационную структуру коммерческих организаций составляют их подразделения – представительства и филиалы.
Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ).
Филиал – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).
Представительства и филиалы коммерческой организации не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Их руководители назначаются коммерческой организацией и действуют на основании ее доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшей их коммерческой организации (п. 3 ст. 55 ГК РФ).
4) Коммерческие организации выступают в экономическом обороте от собственного имени независимо от учредителей. Обладая обособленным имуществом, организационной структурой для управления им, коммерческая организация через свои органы управления или представителей участвует в рыночных отношениях, от своего имени приобретает и осуществляет права и несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде.
Органы коммерческой организации, ее филиалы и представительства, другие представители действуют от имени коммерческой организации.
Выступление в экономическом обороте от собственного имени обеспечивается:
а) индивидуализацией коммерческой организации, которая осуществляется посредством фирменного наименования, содержащего указание на организационно-правовую форму коммерческой организации, а в предусмотренных законом случаях также на характер ее деятельности. Фирменное наименование коммерческой организации указывается в ее учредительных документах и подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией самой коммерческой организации. Использование фирменного наименования является исключительным правом коммерческой организации (ст. 54 ГК РФ);
б) индивидуализацией товара коммерческой организации путем использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара.
Товарный знак – это словесное, изобразительное, объемное или иное условное обозначение товара, используемое для его отличия от однородных товаров других изготовителей.
Коммерческая организация, производящая товар, свойства которого в значительной степени определяются условиями местности, где он производится, вправе зарегистрировать и использовать наименование места происхождения товара. Право пользования наименованием места происхождения товара не является исключительным.
Коммерческая организация учреждается по решению собственника имущества или уполномоченного им органа. Государственные и муниципальные унитарные предприятия учреждаются Правительством РФ, правительствами (администрациями) субъектов РФ, органами местного самоуправления.
В зависимости от избранной организационно-правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами являются: учредительный договор в полных товариществах и товариществах на вере; устав в обществах с ограниченной ответственностью, обществах с дополнительной ответственностью, акционерных обществах, производственных кооперативах, государственных и муниципальных унитарных предприятиях.
В учредительных документах коммерческой организации определяется фирменное наименование коммерческой организации, место ее нахождения, порядок управления деятельностью коммерческой организации, а также содержатся другие сведения, предусмотренные Гражданским кодексом РФ или специальными законами для коммерческих организаций соответствующего вида (например, п. 1 ст. 113 ГК РФ, ст. 10 Закона о банках).
В учредительном договоре фиксируется воля учредителей на создание коммерческой организации, определяется порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей части своего имущества и участия в ее деятельности. В договоре определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью коммерческой организации, выхода участников из ее состава.
Устав коммерческой организации определяет индивидуально-правовой статус коммерческой организации. В уставе в соответствии с общедозволительным началом правового регулирования может быть отражено все, что не противоречит действующему законодательству, но в соответствии с обязывающим началом правового регулирования в уставе должны быть определены сведения, предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК РФ: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для коммерческих организаций соответствующего вида.
Коммерческая организация считается созданной и приобретает статус юридического лица со дня ее государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ). С этого момента возникает правоспособность коммерческой организации, т.е. способность иметь гражданские права и нести обязанности. Коммерческие организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий (п. 1 ст. 113 ГК РФ) и иных видов организаций, предусмотренных законом (например, кредитных организаций, страховых организаций), могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49 ГК РФ), т.е. коммерческие организации обладают общей правоспособностью, что соответствует общедозволительному началу правового регулирования предпринимательства.
Коммерческая организация может быть ограничена в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Например, кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона о банках).
Правоспособность коммерческой организации может быть ограничена не только законом, но и по воле учредителей, определяющих цели деятельности коммерческой организации в учредительных документаx (п. 1 ст. 49 ГК РФ).
К учреждению коммерческих организаций законодатель предъявляет следующие требования: 1) число акционеров в ЗАО и участников в ООО не должно быть более 50; 2) государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом; 3) финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника, если иное не установлено законом; 4) участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществе на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации; 5) участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица (п. 4 ст. 66 ГК РФ); 6) минимальный размер уставного капитала не должен быть менее суммы, установленной законом.