Рекомендации для написания меморандумов по гражданскому и уголовному процессу.

Для написания меморандумов, т.е. письменных работ, отражающих позицию истца (государственного обвинения) и позицию ответчика (защиты) необходимо, прежде всего, выработать правовую позицию в случаях, когда фактические обстоятельства не очевидны, и имеется множество различных фактов, от интерпретации которых зависит решение компетентного органа, т.е. суда.

Заметим, выработка правовой позиции достаточно сложная процедура, складывающаяся из нескольких элементов.

Первое, что необходимо определить при выработке позиции по делу, это четко указать, какой конкретно вопрос должен быть разрешен компетентным органом (должностным лицом), то есть сформулировать свое правовое требование. Как правило, требования клиентов носят общий характер, в большинстве случаях они сформулированы юридически некорректно и неполно. Правовое требование должно, в свою очередь, быть абсолютно юридически корректным и полным, так как данным требованием фактически определяется, насколько будет решение суда отвечать тому результату, которого рассчитывало добиться обратившееся лицо.

Также правовое требование должно базироваться и быть сформулировано языком той правовой нормы, на основании которой оно возникло, быть понятным и однозначным, не содержащим в себе двусмысленностей и неопределенностей.

Заявленное правовое требование должно основываться на определенных фактических обстоятельствах сложившейся из фабулы. В противном случае оно будет безосновательным, надуманным. Это второй элемент правовой позиции клиента.

Если рассматривать реально существующую ситуацию с точки зрения разработки субъективной версии, то можно отметить, что в реально существующей ситуации, как правило, имеются несколько групп фактов. Это, во-первых, факты, которые однозначно свидетельствуют в пользу заявленного клиентом требования; во-вторых, факты, которые могут свидетельствовать как в пользу заявленного клиентом требования, так и против нее, в зависимости от их интерпретации, и, в-третьих, факты, которые однозначно свидетельствуют против заявленного лицом требования. В версию стороны должны в обязательном порядке войти факты первой группы, они образуют ее основу и в соответствии с ними будет строиться вся версия, а также интерпретироваться факты из второй группы. Из второй группы фактов необходимо отобрать только те, которые можно интерпретировать в свою пользу. Если имеются сомнения в том, что факт, возможно, интерпретировать в свою пользу, лучше его в версию стараться не включать, либо включать в самых крайних случаях. Что касается фактов, входящих в третью группу, о них, безусловно, забывать нельзя. Нужно быть готовым дать им оценку, которая либо заставит противоположную сторону и компетентный орган усомниться в них, либо уменьшит их значение.

Фактические обстоятельства в версии располагаются так, как это необходимо для обоснования заявленного требования, и их расположение не обязательно зависит от хронологии их возникновения.

Еще одним элементом правовой позиции является нормативно-правовая основа правового требования клиента, представляющая собой совокупность нормативно-правовых актов, на основе которых данное правовое требование возникает и в соответствии с которыми оно подлежит удовлетворению. Правовая основа - это своего рода «юридический фундамент» правового требования, без которого правовая позиция будет необоснованной, беспочвенной с юридической точки зрения. Как правило, правовую основу составляют нормативно-правовые акты различных отраслей права, причем как материальных, так и процессуальных.

Формально правовая основа является правовой квалификацией версии клиента о фактических обстоятельствах имеющей место ситуации. Однако только лишь формально. Причина этого состоит в том, что при действительно правовой квалификации оценивается уже существующая фактическая ситуация, ей дается правовая оценка. В данном же случае правовая основа разрабатывается специально под сформулированное правовое требование.

Таким образом, хронологически последовательность действий по выработке правовой позиции выглядит следующим образом. Сначала формулируется правовое требование. Далее под данное требование, прорабатывается правовая основа, анализируется формулировка входящих в нее правовых норм. После этого под правовую основу, в соответствии с требованиями правовых норм, «подгоняются» фактические обстоятельства реально существующей ситуации, и формируется доказательственная база, подтверждающая наличие данных фактических обстоятельств. Итогом такой работы является цельная правовая позиция лица.

Еще раз отметим, что внимательно прочитайте материалы (фабулу). Имейте в виду, что все факты, изложенные в фабуле, не случайны и могут быть вами использованы при работе по делу.