Задаток

Определение дано в п. 1 ст. 380 ГК РФ.

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429).

Из данного определения вытекают 3 основные функции задатка:

1. ПЛАТЕЖНАЯ ФУНКЦИЯ – она следует из того, что задаток предоставляется в счет причитающихся по договору платежей. Важная формулировка: задаток, помимо всего прочего, является исполнением денежного обязательства плательщика по договору. Соответственно, задаток может обеспечивать, по общему правилу, исполнение денежного обязательства (не любого денежного обязательства, а основанного на договоре!).

Пункт 4 ст. 380 ГК РФ – предусматривает исключение из этого правила: задатком в рамках предварительного договора может быть обеспечено обязательство сторон по заключению основного договора.

Но, здесь возникла другая проблема, которая связана с квалификацией этих сумм – надо четко в рамках договора фиксировать, что это задаток, (а не как платеж по договору), иначе ваши отношения будут квалифицированы как основной договор купли-продажи будущей вещи.

2. ДОКАЗАТЕЛЬСТВЕННАЯ ФУНКЦИЯ – следует из определения задатка, поскольку факт вручения задатка свидетельствует о заключении договора.

3. ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНАЯ ФУНКЦИЯ – задаток один из способов обеспечения исполнения обязательств. Пункт 2 ст. 381:

   1. Если за неисполнение договора отвечает сторона, которая предоставила задаток, то он остается у той стороны, которая получила задаток.

   2. Если наоборот – за неисполнение договора отвечает сторона, которая получила задаток, то она обязана вернуть задаток контрагенту в двойном размере. Если бы задаток подлежал возврату в ординарном размере, то не было бы возможности говорить об обеспечительной функции.

Статья 381. Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком

1. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

В отличие от неустойки, задаток традиционно рассматривался в качестве твердой гарантии, потому что к нему ст. 333 ГК РФ не применялась. Теперь ситуация иная.

Лекция 14.03.2019

ЗАДАТОК

Задаток всегда привлекал внимание кредиторов тем, что сумма задатка, в отличие от неустойки, не могла быть снижена, то есть задаток являлся твердым обеспечением. Теперь, к сожалению, это не так: в ПП ВАС РФ от 22.12.2011 №81 было предложено применять по аналогии ст. 333 ГК РФ. В данном случае суд разъяснил, что задаток не является таким твердым обеспечением как это было ранее.

8. Судам следует учитывать, что положения статьи 333 ГК РФ с учетом содержащихся в настоящем постановлении разъяснений применяются к предусмотренным пунктом 2 статьи 381 Кодекса мерам ответственности за неисполнение договора, обеспеченного задатком (пункт 1 статьи 6 ГК РФ). Так, при взыскании двойной суммы задатка со стороны, ответственной за неисполнение договора, суд вправе по заявлению ответчика снизить размер половины указанной суммы в соответствии с положениями статьи 333 ГК РФ.

Ответственная за неисполнение договора сторона, давшая задаток, также вправе ставить вопрос о применении к сумме задатка, оставшегося у другой стороны, положений статьи 333 Кодекса, в том числе путем предъявления самостоятельного требования о возврате излишне уплаченного (статья 1102 ГК РФ).

Ответственность за неисполнение договора:

• Сторона, которая предоставила задаток вправе ставить вопрос о применении ст. 333 ГК РФ посредством предъявления кондикционного иска. При чем здесь иск о неосновательном обогащении не понятно, но арбитражным судом была установлена именно такая практика.

Неисполнение договора (сама формулировка, которую использует законодатель) свидетельствует о том, что негативные последствия предусмотренные п. 2 ст. 381 ГК РФ наступают лишь в случае неисполнения договорного обязательства в полном объеме. Соответственно, если должник исполняет обязательство, хотя и ненадлежащим образом, то п. 2 ст. 381 ГК РФ неприменим.

Статья 381. Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком

1. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

В этом недостаток задатка по сравнению с неустойкой, поскольку она может быть взыскана как за неисполнение обязательства, так и за его ненадлежащее исполнение. То есть, задаток обеспечивает НЕИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА. Когда мы говорим о ненадлежащем исполнении – задаток здесь бессилен.

Если по обязательству, которое обеспечено задатком имеет место быть его ненадлежащее исполнение, то кредитор может удовлетворить свои требования не за счет задатка, а он будет предъявлять требования о возмещении убытков, которые он понес при ненадлежащем исполнении обязательства.

Если обязательство, которое обеспечено задатком прекращается по соглашению сторон или обязательство прекращается в связи с невозможностью исполнения, за которое ни одна из сторон не отвечает, то полученный задаток подлежит возврату.

На прошлой лекции были рассмотрены функции задатка. И озвученное правило не означает, что любой задаток всегда исполняет все 3 функции. Отсутствие доказательственной функции: когда речь идет о заключении договора на торгах – масса участников, каждый из них вносит задаток, но по итогам торгов договор может быть заключен только с победителем. Остальным участникам задаток возвращается. То есть, в отношении тех, кому задаток возвращен, нельзя говорить, что задаток выполняет доказательственную функцию. В данном случае нет и платежной функции, поскольку договор не заключается, то и оплачивать нечего.

Задаток следует отличать от аванса

Между задатком и авансом есть общие черты: аванс, также как и задаток, выполняет платежную функцию, но у аванса отсутствует обеспечительная функция. О доказательственной функции аванса можно говорить лишь условно, и то применительно к конклюдентным действиям. Например, оферент направляет оферту акцептанту, в которой написано, что если тот получает от него денежные средства в таком-то размере, то он незамедлительно должен приступить к отгрузке такой-то продукции. Что такое получение денежных средств перед получением товара? Это и есть аванс. То есть, в данном случает аванс (как конклюдентное действие) может свидетельствовать о заключении между сторонами договора (в ответ на оферту происходит совершение конклюдентных действий).

Отличие аванса от задатка можно проследить также по требованиям законодателя к форме соответствующих соглашений. Соглашение о задатке, независимо от суммы задатка, должно быть совершено в письменной форме – п. 2 ст. 380 ГК РФ. Если это не происходит, то соответствующее соглашение не будет считаться недействительным – просто данная сумма будет квлифицирована в качестве аванса.

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке 

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429).

Природа этих платежей (авансового платежа и передача задатка) совершенно различна. Хотя мы говорим по существу о денежных платежах: аванс – один субъект перечисляет своему контрагенту предоплату по договору. Задаток, тоже платеж с обеспечительной функцией, но все равно – платеж. Задаток передается в счет причитающихся платежей – то есть выглядит как форма оплаты, но на самом деле это не так.

Что касается аванса, то состоявшийся аванс – это денежный платеж, оплата, с этим никто не спорит. Непереданный аванс не может быть квалифицирован в качестве денежного обязательства. Например, заключен договор купли-продажи, по которому покупатель обязуется в качестве предоплаты перечислить продавцу аванс, и пока не перечислил, но сам факт заключения такого договора не порождает на стороне покупателя денежного обязательства по выплате аванса. Здесь возникает другое обязательство – обязательство по перечислению аванса – что это за обязательство???

У нас прикладная наука и все доктринальные вопросы имеют прикладное применение. Представьте себе, что аванс не выплачивается по договору. Здесь возникает сразу несколько вопросов:

1. Можно ли понудить покупателя к исполнению обязательства в натуре в части перечисления аванса?

2. Можно ли на эту сумму начислять проценты по ст. 395 ГК РФ?

Ответы на эти вопросы будут зависеть от кардинального подхода к природе данных отношений. Если мы говорим, что это денежные обязательства = обязательства по уплате аванса то ответ будет положительным на наши вопросы. Ведь это же предоплата, это и есть денежное обязательство. Но не все так просто.

ОБЯЗАТЕЛЬСТВО ПО УПЛАТЕ АВАНСА - ЭТО ОБЯЗАТЕЛЬСТВО ПО ВЫДАЧЕ КОММЕРЧЕСКОГО КРЕДИТА = ст. 823 ГК РФ. Эта статья говорит о том, что коммерческим кредитом признается аванс, предоплата и т.д. То есть, это некий аналог услуги. Соответственно, ни понудить к исполнению данного обязательства невозможно, ни начислять проценты по ст. 395 ГК РФ.

Неслучайно законодатель нам говорит о том, что если предоплата не совершается в пользу продавца по договору купли-продажи, то такой продавец для защиты своего права может воспользоваться возможностями, которые предоставляет ему ст. 328 ГК РФ. Он имеет право не передавать вещь. То есть, продавец, который не получает аванс имеет право не передавать вещь.

Статья 328. Встречное исполнение обязательства

1. Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств.

2. В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

3. Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

4. Правила, предусмотренные пунктами 2 и 3 настоящей статьи, применяются, если законом или договором не предусмотрено иное.

Что касается предоставления задатка. Если задаток еще не предоставлен (соглашение о задатке заключили, но задаток не поступил), то надо смотреть насколько можно понудить стороны к выдаче задатка. Предоставление задатка имеет доказательственную функцию, а раз задаток не предоставлен, то и договор стороны не заключили. Поэтому говорить о неисполнении договора здесь некорректно.