Добавил:

neus500 Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.

Вуз:

Московский государственный юридический университет им. О.Е. Кутафина

Предмет:

Гражданское право

Файл:

Учебный год 22-23 / ЛК Ломакин магистратура (общая часть обязательств).docx

Скачиваний:

Добавлен:

14.12.2022

Размер:

450.95 Кб

Скачать

☆

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 1516 / 1716 17 > Следующая >>>

Договор в российском гражданском праве

План:

Понятие и признаки договора
Классификация договоров
Порядок заключения договора
Условия действительности договора

Легальное определение содержится в п.1 ст. 420 ГК РФ.

Глава 27. ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

Статья 420. Понятие договора

1. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

2. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса, если иное не установлено настоящим Кодексом.

3. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.

4. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

ДОГОВОР — это соглашение 2х и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

ПРИЗНАКИ ДОГОВОРА:

Действие - договор относится к категории юридических фактов, которые возникают по воле субъектов имущественного оборота;
Правомерное действие – договор это действие, которое соответствует требованиям закона и иных НПА);
Волевое правомерное действие - стороны договора обладают волей, то есть намерением достичь определенного правового результата. Воля выражается волеизъявлением в совершении договора.

Волеизъявление совершается:

Чаще всего в словесной форме,
Реже в форме конклюдентных действий. Например, договор розничной купли-продажи через автоматы.
В особых случаях, прямо предусмотренных законом, это может быть молчание (бездействие), но таким образом договоры заключаются очень редко. Например, срочный договор аренды, по истечении срока договора арендатор продолжает пользоваться вещью, а арендодатель молчит, то договор считается пролонгированным на неопределенный срок, п.2 ст.621 ГК. Здесь конклюдентные действия у арендатора и молчание у арендодателя:

Статья 621. Преимущественное право арендатора на заключение договора аренды на новый срок

2. Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (статья 610).

Договор нельзя заключить при бездействии/молчании с обеих сторон. Молчание в сочетании со словесной формой или конклюдентными действиями могут повлечь заключение договора.

Целенаправленное правомерное действие – у сторон договора есть юридическая цель, которой они хотят добиться – causa – правовое основание. Договор всегда каузальная сделка! И кауза понятна не только сторонам, но и третьим лицам. (В абстрактной сделке тоже кауза есть, но она не очевидна третьим лицам.)
Данный признак отличает договор от сделки. Договор – это соглашение 2х и более сторон, а сделка – термин более широкий, потому что он не включает определения кол-ва лиц (может включать одностороннюю сделку). Следует различать классификацию сделок и договора. Классификация сделок должна касаться одной, двух и более сторон, а договор – 2х и более сторон.

КЛАССИФИКАЦИЯ ДОГОВОРА:

По наличию встречного исполнения:

Строго возмездный договор - всегда есть встречное исполнение, каждая сторона и кредитор, и должник. Возмездных договоров большинство в ГП: аренда, купля-продажа, кредитный договор, договор комиссии, подряд, агентский договор и др. Принцип закреплен в ст.423 ГК.

Статья 423. Возмездный и безвозмездный договоры

1. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.

2. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

3. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Строго безвозмездный – встречное исполнение всегда отсутствует – например, дарение, ссуда.
Как возмездные, так и безвозмездные по усмотрению сторон. В ГП установлена презумпция возмездных договоров (п.3 ст. 423 ГК РФ). Примеры как возмездных так и безвозмездных договоров: договор займа, хранения, поручения, авторский/изобретательский.

Момент признания договора заключенным:

Реальный – из законодательства исчезли строго реальные договоры в чистом виде;
Консенсуальный – большинство договоров (например, купля-продажа, мена, аренда, подряд и т.д.);
Реальный-консенсуальный, по усмотрению сторон (например: дарение; займ - если заключается с гражданином, то реальный, если с юридическим лицом он может быть, как реальным так и консенсуальным (ст. 807 ГК РФ); хранение вещей в гардеробе – реальный договор, а хранение на товарном складе может быть, как реальным, так и консенсуальным; ссуда; авторский/изобретательский);
В некоторых случаях добавляется стадия государственной регистрации.

Статья 807. Договор займа

1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.

2. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.

3. Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.

Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.

4. Договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.

5. Сумма займа или другой предмет договора займа, переданные указанному заемщиком третьему лицу, считаются переданными заемщику.

6. Заемщик - юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан. Правило настоящего пункта не применяется к выпуску облигаций.

7. Особенности предоставления займа под проценты заемщику-гражданину в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, устанавливаются законами.

По порядку распределения прав и обязанностей между сторонами:

Строго односторонние договоры, где одна сторона кредитор, а другая должник. Редко встречающийся институт. Например, реальный договор займа, договор дарения;
Взаимные/двусторонние договоры;
Договоры с отложенной синаллагмой (например, договор хранения, но только если он заключается как реальный, и если он безвозмездный. Только санкт-петербуржская школа так считает, в нашем учебнике данный договор признан взаимным). Исчезающий институт в нашем праве.

В зависимости от количества сторон:

Двусторонние
Многосторонние (например, договор товарищества, учредительный договор, договор между участниками общей собственности о порядке пользования общим имуществом).

Классификация сделок:

Условные и безусловные сделки;
Каузальные и абстрактные;
Односторонние, двусторонние и многосторонние;
Фидуциарные и нефидуциарные (обычные);
По форме сделки письменные (простая и нотариальная форма) и устные;
Поименованные и непоименованные! ПП ВС № 25 от 2015 – классификация сделок, но де факто это касается только договоров, так как односторонней непоименованной сделки не бывает.

В учебной литературе встречается еще деление договоров на вещные и распорядительные, но для нашего законодательства оно не актуально. У нас не германское право.

ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА

Включает в себя определенные стадии – количество этих стадий зависит от вида договора, если стадий всего 2 (оферта и акцепт), то это точно консенсуальный тип договора; если договор реальный, а в некоторых случаях, требующий государственной регистрации, то 3 стадии = оферта, акцепт и передача вещи, (в некоторых случаях - государственная регистрация).

При заключении договора применяется принцип свободы договора (ст. 1 ГК РФ, ст. 421 ГК РФ, более того есть в Конституции РФ).

Статья 1. Основные начала гражданского законодательства

1. Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

2. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

3. При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

4. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

5. Товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации.

Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

Статья 421. Свобода договора

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

Этот принцип включает в себя 3 элемента:

Стороны свободны в вопросе заключения договора (сами решают заключать договор или нет), однако, в некоторых случаях, предусмотренных законом, может быть обязанность заключить договор (например, договор публичной оферты).
Если стороны решили заключить договор, то они сами определяют его условия (п. 4 ст. 421 ГК);
Стороны вправе заключить договор, непредусмотренный законодательством (ст. 8 ГК – непоименованный договор), а также смешанный договор, который включает в себя элементы разных договоров. Например, договор аренды с правом выкупа; хранение в автоматических камерах хранения (элементов хранения здесь вообще нет, но есть элементы договора аренды + сторожевой охраны); договор хранения в банковском сейфе без ответственности банка за содержимое в сейфе (здесь тоже элементы договора аренды и сторожевой охраны).

Статья 8. Основания возникновения гражданских прав и обязанностей

1. Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают:

1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;

1.1) из решений собраний в случаях, предусмотренных законом;

2) из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;

3) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

4) в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;

5) в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

6) вследствие причинения вреда другому лицу;

7) вследствие неосновательного обогащения;

8) вследствие иных действий граждан и юридических лиц;

9) вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Стадии:

ОФЕРТА – предложение о заключении договора (ст. 435 ГК РФ).

Статья 435. Оферта

1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Оферент – лицо, которое делает предложение о заключении договора. Не всякое предложение о заключении договора является офертой, для этого должны быть соблюдены требования:

Адресовано одному или нескольким конкретным лицам (кроме публичной оферты), абзац 1 п. 1 ст. 435 ГК РФ;
Содержит точное определенное намерение лица заключить договор (если есть оговорки, то это не оферта);
Должна содержать все существенные условия, необходимые для заключения договора, абзац 2 п. 1 ст. 435 ГК РФ.

Условия любого договора делятся на СУЩЕСТВЕННЫЕ (стороны обязаны согласовать такие условия при заключении договора, иначе договор будет незаключенным) и СЛУЧАЙНЫЕ (стороны вправе согласовать при заключении договора; например, место исполнения (ст. 316 ГК РФ), срок исполнения).

Статья 316. Место исполнения обязательства

1. Если место исполнения обязательства не определено законом, иными правовыми актами или договором, не явствует из обычаев либо существа обязательства, исполнение должно быть произведено:

по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество - в месте нахождения такого имущества;

по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

по денежному обязательству об уплате наличных денег - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения в момент возникновения обязательства;

по денежному обязательству об уплате безналичных денежных средств - в месте нахождения банка (его филиала, подразделения), обслуживающего кредитора, если иное не предусмотрено законом;

по всем другим обязательствам - в месте жительства должника или, если должником является юридическое лицо, в месте его нахождения.

2. Если после возникновения обязательства место его исполнения изменилось, в частности изменилось место жительство должника или кредитора, сторона, от которой зависело такое изменение, обязана возместить другой стороне дополнительные издержки, а также принимает на себя дополнительные риски, связанные с изменением места исполнения обязательства.

Виды существенных условий:

Необходимо согласовывать при заключении абсолютно любого договора. УСЛОВИЕ О ПРЕДМЕТЕ ДОГОВОРА. Абзац 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ. Например купля-продажа – это наименование и количество вещей. (предписываемое условие – законодатель требует их согласования)

Глава 28. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Статья 432. Основные положения о заключении договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Необходимо согласовать при заключении определенных видов договоров (предписываемые условия – законодатель требует их согласования). Таких условий два: условие о цене возмездного договора и условие о предмете договора. Например, п. 3 ст. 424 ГК РФ. По общему правилу, в возмездном договоре, если стороны решили не согласовывать условие о цене, договор все равно будет считаться заключенным, а цена определяется как средняя за аналогичные товар, услугу, работы. НО, для некоторых договоров закон требует согласования цены! Ст. 500 ГК РФ, ст. 555 ГК РФ, в купле-продаже предприятия и прокате тоже самое.

Статья 424. Цена

3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Статья 500. Цена и оплата товара

1. Покупатель обязан оплатить товар по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора розничной купли-продажи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

2. В случае, когда договором розничной купли-продажи предусмотрена предварительная оплата товара (статья 487), неоплата покупателем товара в установленный договором срок признается отказом покупателя от исполнения договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

3. К договорам розничной купли-продажи товаров в кредит, в том числе с условием оплаты покупателем товаров в рассрочку, не подлежат применению правила, предусмотренные абзацем первым пункта 4 статьи 488 настоящего Кодекса.

Покупатель вправе оплатить товар в любое время в пределах установленного договором периода рассрочки оплаты товара.

Статья 555. Цена в договоре продажи недвижимости

1. Договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества.

При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.

2. Если иное не предусмотрено законом или договором продажи недвижимости, установленная в нем цена здания, сооружения или другого недвижимого имущества, находящегося на земельном участке, включает цену передаваемой с этим недвижимым имуществом соответствующей части земельного участка или права на нее.

3. В случаях, когда цена недвижимости в договоре продажи недвижимости установлена на единицу ее площади или иного показателя ее размера, общая цена такого недвижимого имущества, подлежащая уплате, определяется исходя из фактического размера переданного покупателю недвижимого имущества.

Условие о сроке. По общему правилу, срок исполнения договора является случайным условием, потому что есть статья 314 ГК РФ:

Статья 314. Срок исполнения обязательства

1. Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

2. В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства. При непредъявлении кредитором в разумный срок требования об исполнении такого обязательства должник вправе потребовать от кредитора принять исполнение, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не явствует из обычаев либо существа обязательства.

Если договор не предусматривает сроковое исполнение, то договор должен быть исполнен по первому требованию кредитора, но должник имеет семидневную отсрочку. В договоре займа есть специальная норма – по первому требованию кредитора у заемщика есть 30 дней.

А в договоре поставки, если она осуществляется отдельными партиями – общий срок поставки является существенным условием. Если это аренда предприятия или аренда здания/сооружения – срок также является существенным условием. В кредитном договоре также срок – существенное условие.

Инициативные условия – это условия, которые первоначально были случайными, но стали существенными по инициативе одной из сторон.

Должны быть обязательно соблюдены предписываемые (два) условия, а остальные по усмотрению сторон (инициативные).

Термины «инициативные» и «предписываемые» употребляются в многотомнике Брагинского М.И. и Витрянского В.В. «Договорное право».

От оферты следует отличать ПРЕДЛОЖЕНИЕ ДЕЛАТЬ ОФЕРТУ. Если в оферте нет всех существенных условий, то это не оферта, а предложение сделать оферту. (Например реклама).

Особой разновидностью оферты является ПУБЛИЧНАЯ ОФЕРТА – оферта, адресованная неопределенному кругу лиц (п. 2 ст. 437 ГК РФ) = отличается по второму и третьему признакам. Для оферента заключение договора является обязательным.

Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта

1. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

АКЦЕПТ – это положительный ответ на оферту. Не всякий положительный ответ является акцептом, для этого он должен отвечать 2м признакам (ст.438, 442, 443 ГК РФ):

Должен быть безусловным и безоговорочным (абзац 2 п. 1 ст. 438 ГК). То есть если вы говорите, что вы согласны на оферту, но требуете сидку, то это не акцепт, в встречное предложение;
Должен быть дан в срок, указанный в оферте. Срок – это случайное условие, поэтому ответ должен быть дан по условию в оферте или в разумный срок (если срок не указан в оферте).

Статья 438. Акцепт

1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

3. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Статья 442. Акцепт, полученный с опозданием

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Статья 443. Акцепт на иных условиях

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом.

Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Если акцепт получен с опозданием (ст.442 ГК):

Послан вовремя, но пришел к оференту с опозданием, тогда договор (консенсуальный) считается заключенным, если только оферент немедленно не известит акцептанта о просрочке акцепта и в связи с этим отказывается от договора (ч. 1 ст. 442 ГК РФ) = здесь если вы будете молчать, договор будет заключенным.
Заведомо просроченный акцепт (послан с опозданием и получен с большим опозданием), то договор (консенсуальный) считается заключенным, если оферент немедленно известит акцептанта о согласии заключить договор, несмотря на опоздание (ч. 2 ст. 442 ГК РФ) = здесь если вы будете молчать, то договор будет считаться незаключенным, значит вам необходимо совершить действие.

Если это иные договоры (реальный или с государственной регистрацией), то нужна еще одна стадия для заключения договора. Передача является стадией заключения договора – заем между гражданами, договор ссуды, договор хранения, авторский/изобретательский, договор дарения и т.д. Если договор реальный, кредитор не может требовать передачи вещи, так как передача вещи является стадией заключения договора. Если вещь не передана – договор не заключен!

ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ

В п. 3 ст.433 ГК в марте 2015 года внесли изменения, которые изменили всю конструкцию («для третьих лиц»). Конструкция взята из Французского ГК. ДЛЯ ТРЕТЬИХ ЛИЦ!

Статья 433. Момент заключения договора

1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).

3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Для сторон договора до государственной регистрации договор считается ЗАКЛЮЧЕННЫМ. А для третьих лиц – нет! Плюсом такой конструкции является то, что она позволяет сразу платить по договору, и не возникает неосновательного обогащения. Например, я заключил с вами договор аренды здания/сооружения на срок более года, требующий государственной регистрации. Но государственной регистрации нет. Это означает, что я как арендодатель могу брать с вас деньги по договору аренды. Но если срок действия данного договора пройдет, и кто-то из третьих лиц захочет арендовать мое здание/сооружение, то у вас как у арендатора не будет преимущественного права аренды, потому что согласно п. 3 ст. 433, для третьих лиц наш договор аренды не заключен. Минус такой конструкции – никаких гарантий у арендатора нет.

Для некоторых договоров ГК оставил старую редакцию (например, купля-продажа жилых помещений, ст.558 ГК РФ или аренда зданий и сооружений, ст.651 ГК РФ). Однако на практике суды все равно применяют ст.433 ГК РФ. Хотя это общая норма, а ст. 558 ГК РФ и ст. 651 ГК РФ специальные нормы. Безобразие!

Статья 558. Особенности продажи жилых помещений

1. Существенным условием договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законом право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, является перечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.

2. Договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Статья 651. Форма и государственная регистрация договора аренды здания или сооружения

1. Договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434).

Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность.

2. Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Остался вопрос – условия действительности договора.

(Добавления ЛОМАКИНА)

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР

В каких значения употребляется термин договор? Сделка, правоотношение, документ, регулятор. Термин многозначен.

Когда о договоре мы говорим, как о СДЕЛКЕ, то он является юридические фактом, который порождает правоотношение.
Договор это и есть ПРАВООТНОШЕНИЕ. Эта позиция воспринимается не всеми правоведами, многие ее критикуют: говорят, что здесь происходит смешение двух категорий: причина (юридический факт, которые его порождает) и следствие. А следствие и есть правоотношение. А мы здесь смешиваем эти понятия. Этого мнения придерживаются Профессоры Брагинский и Витрянский.

Вопрос на самом деле непраздный: при наличии какого-то спора, мы прежде всего должны определиться в отношении чего происходит спор? Если говорить: спор из договора – то это ни о чем не говорит. Здесь важен именно конкретный спор. Спор о договоре как о юридическом факте, который порождает правоотношения (например, спор связанный с заключением договора). Тогда здесь применяются, в том числе и общие положения о сделках.

Или это спор о правоотношениях, которые возникают из договора (например, в связи с недопоставкой товара). В рамках правоотношений, которые возникли на основании договора, у нас должник не исполнил принятые на себя обязательства. Здесь спор уже о договоре как о правоотношении. Вывод: при рассмотрении спора мы должны будем руководствоваться нормами в том числе общими положениями об обязательствах. Поэтому эта классификация имеет значение не только доктринальное, но и практическое.

Договор как ДОКУМЕНТ. Такая классификация имеет важное значение. Зачастую наличие или отсутствие договорных отношений мы связываем с наличием или с отсутствием документа. Например, договор купли-продажи предприятия должен быть заключен не просто в письменной форме, а путем составления одного документа. Поэтому, когда мы говорим о договоре как о документе, мы имеем прежде всего в виду некую ФОРМУ договора.
Еще одно значение термина «договор» как РЕГУЛЯТОР – средство правового регулирования тех или иных общественных отношений. Как говорил Шершеневич: «двусторонний договор это закон для двоих» - как стороны определят свои взаимоотношения в рамках договорной конструкции так тому и быть.

Когда мы говорим о том, что договор это регулятор общественных отношений, у нас возникает вопрос о том, на сколько стороны свободны в саморегулировании. Стороны добровольно принимают на себя права и обязанности по договору. Для ответа на этот вопрос необходимо обратиться к ст. 421 ГК РФ СВОБОДА ДОГОВОРА.

ГК РФ Статья 421. Свобода договора

1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Свобода договора проявляется в разных формах:

Участники гражданских правоотношений ВПРАВЕ ДЛЯ СЕБЯ РЕШАТЬ САМОСТОЯТЕЛЬНО ЗАКЛЮЧАТЬ ИМ ДОГОВОР ИЛИ НЕТ. То есть совершать договор как сделку или нет. В силу абзаца 2 пункта 1 ст. 421 ГК РФ – понуждение к заключению договора не допускается. Из этого правила есть 2 исключения:
1. Если иное не предусмотрено законом. Пример: заключение договора банковского счета с клиентом является обязательным! Статья 846 ГК РФ – банк не может произвольно отказать клиенту в заключении договора банковского счета. Это непубличный договор, так как банк оказывает свои услуги разным категориям лиц по разному, например у ветеранов есть льготы. (Договор банковского вклада – публичный договор – унификация условий).

ГК РФ Статья 846. Заключение договора банковского счета

1. При заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.

2. Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, уставом банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

3. Банковский счет может быть открыт на условиях использования электронного средства платежа.

Если иное не предусмотрено добровольно принятым обязательством: Пункт 1 ст. 429 ГК РФ – предварительный договор. Основная обязанность сторон по предварительному договору – это заключение основного договора в будущем.

ГК РФ Статья 429. Предварительный договор

1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Стороны будущего договора ВПРАВЕ САМОСТОЯТЕЛЬНО ВЫБИРАТЬ СЕБЕ КОНТРАГЕНТОВ. Из этого правила есть исключения – ст. 426 ГК РФ – публичный договор. Коммерческая организация, которая в силу характера своей деятельности не вправе выбирать себе контрагентов, она должна оказывать услуги, выполнять работы, продавать товары, каждому кто к ней обратился. И т.д. Розничная купля-продажа, договор энергоснабжения, договор перевозки публичным транспортом.

ГК РФ Статья 426. Публичный договор

1. Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

2. В публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей.

3. Отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 786 настоящего Кодекса.

При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

5. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

Стороны ВПРАВЕ САМОСТОЯТЕЛЬНО ВЫБИРАТЬ ТУ ИЛИ ИНУЮ ДОГОВОРНУЮ КОНСТРУКЦИЮ. При этом стороны вправе выбирать договор как поименованный, прямо названный в тексте закона (термин «закон», здесь употребляется в широком смысле слова, то есть не только закон, любые НПА), так и непоименованный и смешанный договоры.
1. Указание на поименованный договор должно содержаться в законодательстве.
2. Если такого упоминания нет в тексте законодательства, то это непоименованный договор. Например сделка РЕПО – в ГК РФ такой сделки нет, но налоговый кодекс и ФЗ «о рынке ценных бумаг» содержат указание на данную сделку, поэтому договор РЕПО не является непоименованным договором.

ФЗ «о рынке ценных бумаг». Статья 51.3. Договор репо

1. Договором репо признается договор, по которому одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора репо) и по которому покупатель по договору репо обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору репо, а продавец по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора репо).

Договор репо, подлежащий исполнению за счет физического лица, может быть заключен, если одной из сторон по такому договору является брокер, дилер, депозитарий, управляющий, клиринговая организация или кредитная организация либо если указанный договор репо заключен брокером за счет такого физического лица.

А если нормативный акт вообще умалчивает о договоре то это непоименованный договор. Непоименованный договор может быть заключен сторонами если он не противоречит общим началам и смыслу гражданского законодательства. Следует иметь в виду, что поименованность или непоименованность договора определяется не исходя из его названия, а исходя из его предмета и действительного содержания прав и обязанностей = исходя из существа тех правоотношений, которые возникают в рамках данной договорной конструкции. Такое разъяснение дано в п. 5 ПП ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «о свободе договора и ее пределах».

5. В соответствии с пунктом 2 статьи 421 ГК РФ стороны вправе заключить договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (непоименованный договор).

При оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т.д.

В таких случаях судам следует учитывать, что к непоименованным договорам при отсутствии в них признаков смешанного договора (пункт 3 статьи 421 ГК РФ) правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются.

Однако нормы об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, могут быть применены к непоименованному договору по аналогии закона в случае сходства отношений и отсутствия их прямого урегулирования соглашением сторон (пункт 1 статьи 6 ГК РФ). Применение к непоименованным договорам по аналогии закона императивных норм об отдельных поименованных видах договоров возможно в исключительных случаях, когда исходя из целей законодательного регулирования ограничение свободы договора необходимо для защиты охраняемых законом интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов или недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон. При этом суд должен указать на то, какие соответствующие интересы защищаются применением императивной нормы по аналогии закона.

Стороны могут также заключить договор, который содержит элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (в широком смысле этого слова). Такой договор будет являться смешанным, в соответствии с п. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержаться в смешанном договоре.

Пример: Договор поставки, в рамках которого поставщик не только поставляет оборудование заказчику, но и производит монтаж (речь идет о сложной, кропотливой работе) этого оборудования. Процесс монтажа (пуско-наладочных работ) детально регламентирован. Часть отношений будет покрываться договором поставки, а часть отношений по договору подряда. Смешанные договоры в литературе иногда именуют комплексными. Хотя эти понятия нужно разделять:

Комплексный договор объединяет различные договоры в единое целое, таким образом, что они образуют неразрывный комплекс.

Эволюция комплексного договора выглядит следующим образом:

- 1-е действие: договор становится комплексным,

- 2-е действие: этот договор получает признание законодателя и становится поименованным, например договор банковского счета. А до его признания законодателем достаточно долгое время данный договор рассматривался в качестве комплексного договора и объединял в себе элементы таких договорных конструкций, как договор займа, хранения и комиссии.

По существу именно о комплексном договоре говорится в новой редакции пункта 2 ст. 421 ГК РФ.

К комплексному договору положения об отдельных договорах, которые входят в единый комплекс не применяются по общему правилу, потому что это единый комплекс, а не разрозненные элементы договорных конструкций. Но, правоприменитель допускает применение к комплексному договору положений об отдельных договорных конструкциях, которые входят в этот комплекс. Как допускает? По аналогии.

Свобода договора в выборе той или иной договорной модели может быть ограничена. Стороны хотят выбрать какую-то модель, но в силу каких-то обстоятельств их свободная воля ограничивается. Например, есть продавец и есть покупатель. У продавца есть право собственности на предприятие как на единый имущественный комплекс. Покупатель хочет его приобрести. Стороны подумали, и решили, что это все сложно, ибо инвентаризацию нужно проводить, аудит, привлекать независимого оценщика. И решили просто заключить сделки купли-продажи недвижимости, сделки связанные с уступкой прав требования, и заключить договор направленный на отчуждение исключительных прав и другие аналогичные сделки. Но они не имеют право это делать. Если они это сделают, то данные сделки будут квалифицироваться в качестве притворных сделок, то есть в качестве сделок, которые прикрывают действительную цель. Действительная цель заключается не в том, чтобы приобрести недвижимость, или исключительные права и права требования, а в том, чтобы у покупателя возникло право собственности на предприятия, как на единый имущественный комплекс. Поэтому в данном примере стороны не вправе выбирать отдельные договорные модели и могут лишь остановиться на договоре продажи предприятия.

Исходя из п. 4 ст. 421 ГК РФ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА ОПРЕДЕЛЯЮТСЯ ПО УСМОТРЕНИЮ СТОРОН.

Из этого общего правила есть исключения двух видов:

Стороны не вправе устанавливать отдельные условия договора поскольку они уже определены в централизованном порядке. Примеры: порядок расчетов за природный газ между поставщиками и юридическим лицами к потреблению. Правительство РФ утвердило этот порядок в соответствии с п. 2 ст. 544 ГК РФ

ГК РФ Статья 544. Оплата энергии

1. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

2. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Наиболее часто в централизованном порядке определяется условие о цене в возмездном договоре. Здесь речь идет о централизованном определении тарифов, то есть когда имеет место быть центральное регулирование ценообразования. Помимо этого, централизованное определение цены допускается в иных случаях. Пример: размер платы по договору социального найма, размер платы за пользование жилым помещением – п. 3 ст. 156 ЖК РФ.

3. Размер платы за пользование жилым помещением (платы за наем), платы за содержание жилого помещения для нанимателей жилых помещений по договорам социального найма и договорам найма жилых помещений государственного или муниципального жилищного фонда и размер платы за содержание жилого помещения для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, устанавливаются органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве, Санкт-Петербурге и Севастополе - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации, если законом соответствующего субъекта Российской Федерации не установлено, что данные полномочия осуществляются органами местного самоуправления внутригородских муниципальных образований). Плата за наем устанавливается в соответствии с методическими указаниями, утвержденными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере жилищно-коммунального хозяйства.

Свобода выбора договорных условий может быть ограничена императивными нормами закона. Стороны вправе вырабатывать те условия, которые не противоречат императивным нормам. При этом следует иметь в виду, что обязанность соблюдения императивных норм существует в отношение тех норм, которые действовали на момент заключения договора. Если норма принимается позже и условия договора норме не соответствуют, то приоритет будет иметь договор. Из этого правила есть исключение: закон о банкротстве.

В июле 2017 появилась новая Глава 3.2 в ФЗ «о банкротстве», которая предусматривает субсидиарную ответственность различных субъектов по обязательствам должника. До этого была простая статья 10 ФЗ «о банкротстве», где о субсидиарной ответственности говорилось очень просто и коротко (и вообще имелась в виду не субсидиарная ответственность, а контролирующая деятельность). Проблема заключается в том, что до июля 2017 года у нас был состав привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника, который несвоевременно подал заявление о банкротстве. Угроза для кредиторов заключается в том, что когда юридическое лицо отвечает признакам несостоятельности/банкротства, руководитель обязан подать заявление чтобы возбудить банкнотную процедуру (он должен обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом), но он этого не делает. У кредиторов и иных участников оборота складывается мнение, что все нормально, то есть они вводятся в заблуждение о финансовом состоянии юридического лица. Соответственно, директор, который вовремя не обратился с заявлением несет субсидиарную ответственность за факт неподачи заявления в отношении тех обязательств, которые возникли после неисполнения им обязанности по обращению в арбитражный суд. Вот такая была ясная и понятная норма. Но после июля 2017 года, ситуация кардинальным образом поменялась, и теперь возникла огромная проблема, которая заключается в разрушении института юридического лица. С июля 2017 года у нас к ответственности за соответствующее правонарушение могут быть привлечены иные контролирующие лица, в частности участники хозяйственного общества. То есть, теперь если директор не обращается в суд с соответствующим заявлением, значит участники общества должны потребовать созыва внеочередного собрания участников и инициировать на нем вопрос об обращении в арбитражный суд. Если они этого не делают, они также могут быть привлечены к субсидиарной ответственности. В водном законе написано, что отношения связанные с привлечением к субсидиарной ответственности этих субъектов, которые возникли до июля 2017 года решаются по новому закону, принятому в июле 2017 года. Этот закон имеет обратную сила. На практике суды разделились во мнении по поводу обратной силы закона. Одни считают, что закон имеет обратную силу в отношении всех субъектов субсидиарной ответственности, то есть задним числом можно всех привлекать, не только директора, но и учредителей и т.д. А другие считают, что обратная сила закона имеет только процессуальный аспект, то есть только по отношению к руководителю, и за его старые грехи необходимо привлекать к ответственности по новым правилам. А что касается остальных, в частности участников общества, то они как не подлежали ответственности, так и не подлежат.

Что касается диспозитивных норм, то условия договора всегда имеют перед ними приоритет.

Если стороны отказались формулировать иные условия, чем предложено диспозитивной нормой, то диспозитивная норма для них трансформируется в императивную, то есть она становится такой же обязательной как императивная норма.

Различные условия гражданско-правового договора неодинаковы по своему значению, что создает предпосылки для их классификации. Классификация была достаточно подробно рассмотрена на прежней лекции (с Копыловым).

СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ гражданско-правового договора. ГК РФ называет три группы существенных условий:

Условия о ПРЕДМЕТЕ договора;
Условия, которые НАЗВАНЫ ЗАКОНОМ в качестве существенных или необходимых для договора данного вида;
Условия, которые являются существенными ПО ИНИЦИАТИВЕ СТОРОН договора. Например, порядок расчетов по ДКП = данный условия считаются несущественными, но если для стороны принципиально этот вопрос регламентировать, то, соответственно, данное условие становится для сторон существенным условием.

Есть вопрос о подразделении существенных условий на 2 подгруппы. Ломакин не считает это нужным, а профессор Витрянский считает это необходимым. В частности, существенные условия второго типа (условия, которые названы существенными законом), профессор Витрянский предлагает разделить на 2 подгруппы:

ОПРЕДЕЛЕННЫЕ существенные условия;
ОПРЕДЕЛИМЫЕ существенные условия.

Ломакин не разделяет данный подход потому что важно понимать для чего вообще нужна категория существенных условий. СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ НУЖНЫ ДЛЯ ТОГО ЧТОБЫ ОПРЕДЕЛИТЬ МОМЕНТ И ФАКТ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА. То есть, договор считается заключенным, когда стороны согласовали все существенные условия и облекли свое соглашение в требуемую законом форму.

А при подходе Витрянского, получается, что существенное условие стороны не согласовали, но и бог с ним, так как это условие определится на основании закона. Например, цена в ДКП является несущественным условием. Если будет отсутствовать договоренность сторон в отношении цены, то эта договоренность будет восполнена диспозитивной нормой закона. Будут браться средние цены при сходных обстоятельствах. А в договоре розничной купли-продажи цена является существенным условием. Если стороны не согласовали цену, то этот пробел диспозитивной нормой закона восполнен быть уже не может! Или в договоре обычной аренды, размер арендной платы является не существенным условием, а в договоре аренды недвижимости – существенным. Поэтому нет смысла дробить существенные условия на 2 подгруппы.

Также есть условия обязательные, предписываемые, императивные и т.д. Но на них мы не будем останавливаться.

ИНИЦИАТИВНЫЕ УСЛОВИЯ

В настоящее время в кодексе появились 2 особые группы условий, которые могут быть включены в текст договора по инициативе сторон:

УСЛОВИЕ О ЗАВЕРЕНИЯХ И ГАРАНТИЯХ. Данные условия заимствованы из англо-американского договорного права, где они именуются REPRESENTATIONS AND WARRANTIES.

Заверения и гарантии представляют собой сведения о фактах, которые представляет одна сторона при заключении договора другой стороне, для которой соответствующая информация имеет существенное значение при решении вопроса при заключении договора.

То есть, проще говоря, контрагент полагается на ЗАВЕРЕНИЯ, которые получает в процессе заключения договора и эти заверения являются для него ключевым побудительным мотивом, в связи с которым он заключает договор. Если это заверение не соответствуют действительности, то сторона, которая получила такое заверение вправе отказаться от договора и потребовать возмещения всех убытков.

Нарушение ГАРАНТИЙ, как правило, не дает права на односторонний отказ/расторжение договора. Только право требовать возмещения убытков.

ПРИМЕР: Покупатель приобретает поддержанный автомобиль. Продавец ему говорит: «это не простой автомобиль, Гагарин на нем ездил». Покупатель его купил, потому что для него ключевым фактором является не покупка поддержанного автомобиля, а тот факт, что на нем ездил сам Гагарин. Но потом, выяснилось, что Гагарин не ездил на этом автомобиле. Суд посчитал, что покупатель имеет право отказаться от договора, потому что основное заверение было ложным.

ПРИМЕР: Изменим ситуацию. Продавец говорит: «Автомобиль хороший, надежный, новый и я тебе гарантирую, что автомобиль пройдет 50 тысяч км без ремонта. Но, автомобиль прошел 35 тысяч км и сломался. Здесь покупатель не имеет права требовать расторжения договора, но он имеет право требовать возмещения убытков (средства, которые пошли на оплату ремонта автомобиля).

Гарантии, как правило, даются в рамках уже заключенного договора. Заверения предшествуют заключению договора.

Если заверения были даны на этапе переговорного процесса, то эта фиксация происходит в соглашении о порядке ведения переговоров.

Потом в договоре это выглядит так: «Покупатель заключил настоящий договор исходя из следующих заверений, которые он получил от продавца… Если эти заверения не соответствуют действительности, то покупатель приобретает право требовать расторжения договора в одностороннем порядке».

ИНТЕРЕСНО: Гудынин С.Л. проводит сравнительный анализ института в США, Великобритании и России.

Если обратиться к ст. 431.2 ГК РФ, то эти «representations and warranties» получили наименование ЗАВЕРЕНИЯ ОБ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ:

Статья 431.2. Заверения об обстоятельствах

1. Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта.

Предусмотренная настоящей статьей ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения.

2. Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

3. Сторона, заключившая договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа от договора (пункт 2 настоящей статьи) требовать признания договора недействительным (статьи 179 и 178).

4. Последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются к стороне, давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В случаях, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.

По тексту статьи 431.2 ГК РФ законодатель не видит различий между гарантиями и заверениями.

В пункте 1. ст. 431.2 ГК РФ содержится норма, согласно которой недостоверные заверения об обстоятельствах позволяют потерпевшей стороне требовать от контрагента возмещение убытков или выплаты договорной неустойки.

Пункт 2 ст. 431.2 ГК РФ свидетельствует о том, что предъявление этих требований не лишает потерпевшую сторону права на отказ от договора.

Когда формулировалась эта статья, люди не понимали смысл этого института и четкого разграничения заверений и гарантий. Они не понимали того факта, что этот институт возник в англо-американском праве, а начала этого подхода ведется еще со времен римского права. При классической купле-продаже в Древнем Риме основные риски, связанные с вещью лежат на покупателе. Поэтому институт гарантий и заверений появился прежде всего с целью гарантий и интересов покупателя, то есть, покупатель имеет право потребовать от продавца максимально широкий перечень различных гарантий и заверений. Потому что, в противном случае, он рискует оказаться в неприятной ситуации. Если проще эту ситуация обрисовать, то продавец ему всегда скажет: перед договором вещь была в твоем распоряжении, ты мог ее осмотреть, мог ее изучить и проанализировать. А раз ты договор заключил, значит тебя все устраивает». А Континентальный подход совершенно другой. У нас масса обязанностей лежит на продавце. У нас продавец вещь не просто передает, он передает вещь надлежащего качества, количества, ассортимента, тара и упаковка. Поэтому, строго говоря, наличие этих новых норм, вызывает большие сомнения в обоснованности.

Итак, мы не проводим различия в ст. 431.2 ГК РФ между гарантиями и заверениями. То есть, любое нарушение заверений об обстоятельствах дает право требовать возмещение убытков и, при этом, потерпевшая сторона не лишается права на расторжение договора в одностороннем порядке.

Более того, если заверения об обстоятельствах применить к тому, что одна из сторон попала в ситуацию, когда она заблуждается или обманывается относительно условий договора, то заключенный договор может быть квалифицирован, как сделка с пороками воли, то есть сделка, совершенная под влиянием обмана или заблуждения. Соответственно, к такой сделке будут применяться положения ст.ст. 178-179 ГК РФ.

ИНДЕМНИТИ (из западно-американского договорного права) – обязательство одной стороны договора компенсировать контрагенту имущественные потери, КОТОРЫЕ НЕ СВЯЗАНЫ С НЕПРАВОМЕРНЫМ ПОВЕДЕНИЕМ ЭТОЙ СТОРОНЫ.

Когда мы говорим о компенсации имущественных потерь, то мы, прежде всего, имеем в виду реакцию на правонарушение. А здесь компенсация не связана с фактом правонарушения.

Институт «индемнити» получил закрепление в ст. 406.1 ГК РФ:

Статья 406.1. Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств

1. Стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения.

2. Суд не может уменьшить размер возмещения потерь, предусмотренных настоящей статьей, за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь.

3. Потери, предусмотренные настоящей статьей, возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

4. В случае, если потери возникли в связи с неправомерными действиями третьего лица, к стороне, возместившей такие потери, переходит требование кредитора к этому третьему лицу о возмещении убытков.

5. Правила настоящей статьи применяются также в случаях, если условие о возмещении потерь предусмотрено в корпоративном договоре либо в договоре об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.

Применение этого института ОГРАНИЧЕНО СФЕРОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОТНОШЕНИЙ.

Стороны могут предусмотреть, что при невозможности исполнения обязательства вызванного вмешательством государства (например, введен мораторий на поставки), то одна из сторон (например продавец) может в этой ситуации не отвечать перед покупателем в рамках гражданско-правовой ответственности, но тем не менее в рамках ст. 406.1 ГК РФ она может добровольно взять на себя обязательство компенсировать перед покупателем понесенные расходы и уже самостоятельно разбираться дальше с государством.

Институт возмещения потерь ограничен сферой предпринимательских отношений. Вместе с тем, в соответствии с п. 16 ПП ВС № 7 от 24.03.2016:

Права и обязанности по возмещению потерь переходят к лицу, которое не осуществляло предпринимательскую деятельность в порядке правопреемства, если иное не предусмотрено законом или договором.
Эти права и обязанности сохраняются за индивидуальным предпринимателем, который утратил свой статус после заключения соответствующего соглашения, если иное не предусмотрено законом или договором.

16. Соглашение о возмещении потерь может быть заключено лишь сторонами, действующими при осуществлении ими предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 406.1 ГК РФ), а также лицами, указанными в пункте 5 статьи 406.1 ГК РФ.

Права и обязанности по возмещению потерь, основанные на заключенном такими сторонами соглашении, переходят к лицу, не осуществляющему предпринимательскую деятельность, как при универсальном, так и при сингулярном правопреемстве, если иное не установлено законом или договором (статьи 387, 388, 391, 392.3 ГК РФ).

Эти права и обязанности сохраняются при утрате гражданином статуса индивидуального предпринимателя после заключения названного соглашения, если иное не предусмотрено законом или договором.

Лекция от 25.04.2019

УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

В рамках исключения из принципа свободы договора стороны, которые избрали ту или иную договорную модель не могут произвольно включать или исключать из договора те или иные существенные условия, которые входят в первые 2 группы:

Условия о предмете.
Условия, которые названы существенными в законе.

Стороны ограничены в возможности моделировать эти условия. Если условие о предмете не согласовано, или, если не согласовано условие об арендной плате в договоре аренды недвижимости, то такой договор не будет считаться заключенным.

Что касается 3-й группы – существенные условия, которые вносятся в договор по инициативе сторон. Здесь стороны вправе самостоятельно моделировать различные конструкции существенных условий.

Тенденции развития законодательства по существенным условиям заключаются в том, что количество существенных условий по закону сокращается. При чем это происходит не только посредством внесения соответствующих изменений в закон, но и путем изменения правоприменительной практики. Несмотря на то, что из закона напрямую вытекает, что, то или иное условие считается существенным.

ПРИМЕР: Исходя из определения договора поставки, которое дано в ГК РФ следует один вывод: срок в договоре поставки является существенным условием. Поставщик обязуется приобрести товар для покупателя в определенный срок.

Статья 506. Договор поставки

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Если срок не определен, то договор считается незаключенным.

НО! Пленум ВАС РФ, который был посвящен договору поставки прямо разъяснил, что срок в поставке не является существенным условием.

7. В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным статьей 314 Кодекса (статья 457).

Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" {КонсультантПлюс}

Если стороны не оговорили сроки, то здесь необходимо применять положения ст. 314 ГК РФ:

Статья 314. Срок исполнения обязательства

ПРИМЕР: Оплот срока как существенного условия - это договор подряда. Но, теперь, это тоже не очень существенное условие, потому что если начальный и конечный срок в договоре подряда не определены и подрядчик работы выполнил, а заказчик их принял, то договор все равно считается заключенным, несмотря на то, что изначально срок в договоре не был определен.

Статья 702. Договор подряда

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

2. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Судебная практика:

Постановление Президиума ВАС РФ от 08.02.2011 N 13970/10 по делу N А46-18723/2008

"...Удовлетворяя встречный иск о признании договора подряда незаключенным, суд апелляционной инстанции указал на отсутствие в договоре условия о начальном и конечном сроках выполнения работ, которое является существенным для договоров подряда в силу статей 702 и 708 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Между тем судами апелляционной и кассационной инстанций не учтено следующее.

Во-первых, требования гражданского законодательства об определении периода выполнения работ по договору подряда как существенного условия этого договора установлены с целью недопущения неопределенности в правоотношениях сторон. Однако есчли подрядчик выполнил работы, а заказчик их принял, то неопределенность в отношении сроков выполнения работ отсутствует. Следовательно, в этом случае соответствующие сроки должны считаться согласованными, а договор - заключенным.

Указанная правовая позиция сформулирована Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 18.05.2010 N 1404/10, опубликованном на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 16.06.2010, то есть до момента принятия постановления судом кассационной инстанции.

Теперь при решении вопроса о заключенности или незаключенности договора по причине несогласованности существенных условий должны учитывать принцип ЭСТОППЕЛЯ.

Эстоппель – правовой принцип, пришедший из международного права, согласно которому лицо в силу некоторых обстоятельств утрачивает право ссылаться на какие-либо факты в обоснование своих притязаний.

В ст. 432 ГК РФ появился новый пункт 3, согласно которому сторона, принявшая от контрагента полное или частичное исполнение по договору, тем самым подтверждает действие договора и, соответственно, она не вправе ссылаться на незаключение договора.

Статья 432. Основные положения о заключении договора

ВАЖНО! Это положение важное, потому что речь не идет об элементарных вопросах, связанных с предметом договора. Какая разница заключен договор или нет, если тот же самый подрядчик работы выполнил, заказчик их принял, то есть он подтвердил свою заинтересованность в выполненных работах. Вопрос заключается в том, что этот акт принятия свидетельствует о заключении договора, а это означает, что сторона согласна со ВСЕМИ условиями договора.

В зависимости от волевого фактора условия гражданско-правового договора могут быть разделены на:

СЛУЧАЙНЫЕ условия договора, которые прямо включаются в текст договора по воле сторон);
ОБЫЧНЫЕ условия договора, которые считаются таковыми на основании диспозитивных норм закона. Например, место исполнения договорного обязательства – ст. 316 ГК РФ.

Статья 316. Место исполнения обязательства

Стороны могут не согласовывать предметно все случайные условия, а могут ограничиться отсылкой к условиям, которые разработаны для данного договорного вида и опубликованы в печати. Такие разработанные условия именуются ПРИМЕРНЫМИ – п 1 ст. 427 ГК РФ.

Статья 427. Примерные условия договора

1. В договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

2. В случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 и пунктом 5 статьи 421 настоящего Кодекса.

3. Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.

7. Для определения условий договоров стороны могут воспользоваться примерными условиями (стандартной документацией), разработанными в том числе саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников рынка для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати (статья 427 ГК РФ). При этом стороны могут своим соглашением предусмотреть применение таких примерных условий (стандартной документации) к их отношениям по договору как в полном объеме, так и частично, в том числе по своему усмотрению изменить положения стандартной документации или договориться о неприменении отдельных ее положений.

Если при заключении договора стороны пришли к соглашению, что его отдельные условия определяются путем отсылки к примерным условиям (статья 427 ГК РФ), судам следует учитывать, что при внесении в эти примерные условия изменений последние распространяют свое действие на возникающие из договора отношения лишь в случае, когда это прямо предусмотрено сторонами либо в самом договоре, либо в последующем соглашении.

В силу пункта 5 статьи 421 и пункта 2 статьи 427 ГК РФ в случаях, когда в договоре не содержится отсылка к примерным условиям, а условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным статьей 5 ГК РФ.

Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" {КонсультантПлюс}

ПРИМЕРНЫЕ УСЛОВИЯ по существу есть ничто иное как деловые обыкновения. Деловые обыкновения, в отличие от обычая не являются источником права и необязательны для сторон. Поэтому примерные условия будут действовать лишь тогда, когда стороны делают к ним отсылку прямо в тексте договора, тем самым придавая им силу договорных условий.

Примерные условия формулируются/конструируются сообществом предпринимателей в той или иной сфере предпринимательской деятельности.

ПРИМЕР: Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР), которая объединяет профессиональных участников рынка ценных бумаг разработала примерные условия целого ряда договоров для профессиональных участников:

Договор на оказание брокерских услуг, который включает в себя элементы договоров поручения, комиссии и агентского соглашения;
Договор по доверительному управлению ценными бумагами и т.д.

Примерные условия могут быть сформулированы несистемно, а могут представлять собой форму договора – пункт 3 ст. 427 ГК РФ.

К сожалению, когда Гражданский Кодекс характеризует эти формы/шаблоны договоров, то употребляет термин типовой, что неправильно. Речь идет не о типовых договорах, потому что типовой договор есть ни что иное, как акт содержащий общеобязательные правила поведения. Таким образом, заключение типового договора и его условия являются обязательными для сторон. Соответственно формы типовых договоров утверждаются нормативными правовыми актами. Пример: Постановлением Правительства РФ от 26.01.2006 № 42 утверждены типовой договор найма служебного жилого помещения, типовой договор найма помещения в общежитии и т.д.

Типовой договор обязателен для сторон и его условия нельзя менять.

Возможна такая ситуация, когда отдельные примерные условия договора с течением времени могут быть квалифицированы в качестве сложившихся и широко применяемых, тогда они становятся обычаями делового оборота. Таким образом примерные условия договора трансформируются в условия конкретного договора по выражению воли его сторон, а те примерные условия, которые трансформировались в обычаи будут применяться по умолчанию. – Постановление Пленума ВАС п. 7 ПП от 14.03.2014 № 16 «о свободе договора и ее пределах».

Зачастую провести грань между примерными условиями договора (они же деловые обыкновения) и обычаями невозможно. Наглядный пример: ИНКОТЕРМС. Посмотрите практику КАС, которая ежегодно публикуется, там масса дел подобного рода, когда идет ссылка на ИНКОТЕРМС, КАС его квалифицирует за обычаи.

Выбор сторонами конкретных формулировок тех или иных договорных условий имеет особое значение. Часть 1 ст. 431 ГК РФ – речь идет о толковании условий договора судом.

Статья 431. Толкование договора

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Толкуя условия договора суд прежде всего руководствуется буквальным значением, содержащимся в тексте договора.

Первый уровень некомпетентности (стороны не могут изложить свои мысли на бумаге): Если условия договора сформулированы таким образом, что непонятно буквальное значение слов и выражений, то суд сопоставляет анализируемые условия с другими условиями и выражениями, которые также содержатся в тексте договора и самое главное: при этом учитывается смысл договора в целом.

Пример: Договор аренды водителя с автомобилем вместе, здесь понятно, что буквально толковать это условие невозможно, поэтому в данном случае, суд выявляет смысл данной договорной конструкции = речь шла об аренда автомобиля, с оказанием дополнительных услуг по управлению транспортным средством.

Второй уровень некомпетентности (стороны не только не могут изложить свои мысли на бумаге, но и путают условия договора так, что непонятен общий смысл договора): Суд применяет прием «CONTRA PROFERENTEM» - «против предложенного». Если какое-то условие договора, в отношении которого возникает спор непонятно по содержанию, и это содержание невозможно выяснить исходя из общего смысла договора, то толкование отдается в пользу той стороны, которая не предлагала данное условие. Это новый способ толкования для нас. Он хорошо зарекомендовал себя во внешнеэкономических сделках. Прямо на уровне высших судебных инстанций данный способ был упомянут в п. 11 ПП ВАС РФ «о свободе договора и ее пределах».

11. При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.).

ВИДЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ

В силу того, что договор это сделка, то согласно – п. 2 ст. 420 ГК РФ к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, соответственно все классификации, которые касаются сделок применимы к договору.

Статья 420. Понятие договора

2. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Кроме того, учитывая многозначность термина договор, и рассматривая договор как правоотношение, договор порождает определенные обязательства, а раз так, то к договорным обязательствам применяются общие положения об обязательствах. Соответственно, к классификации договоров мы можем применить общую классификацию обязательств, например договор, направленный на передачу имущества в собственность.

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР

Статья 429. Предварительный договор

2. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора.

4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

5. В случаях, если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. Требование о понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

В случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.

6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Правовая цель одного договора может состоять в заключении в будущем другого договора. Первоначальный договор будет именоваться ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫМ, а договор, который предполагается в будущем будет именоваться ОСНОВНЫМ.

Для достижения цели заключения договора в будущем в предварительном договоре должны быть четко определены ПРЕДМЕТ и СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ основного договора. Существенные условия – п. 3 ст. 429 ГК РФ:

Статья 429. Предварительный договор

Речь идет об условиях, которые приобретают природу существенных по инициативе сторон.

Предварительный договор является неким шаблоном основного договора и на практике, как правило, выступает в качестве приложения к предварительному договору.

Из этого следует, что форма предварительного договора должна быть такой же как и у основного договора. Из этого правила есть 1 исключение: если основной договор может быть заключен устно, например между гражданами на 1000 рублей, то предварительный договор все равно должен быть заключен в письменной форме! Несоблюдение этого правила, согласно которому для предварительного договора как минимум обязательна простая письменная форма влечет ничтожность предварительного договора.

Если форма основного и предварительного договора должна совпадать, то в случае государственной регистрации все с точностью до наоборот. Если основной договор требует государственной регистрации, то предварительный договор не нужно регистрировать.

Данный подход существует с начала 2000-х гг. Пункт 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применение ФЗ «о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Обзор утвержден информационным письмом президиума ВАС от 16.02.2001 № 59.

14. Предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации, не подлежит государственной регистрации.

Индивидуальный предприниматель на основании пункта 4 статьи 445 ГК обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о понуждении последнего заключить с ним договор аренды здания сроком на 25 лет на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Возражая против предъявленного иска, акционерное общество в ходе судебного разбирательства заявило, что, поскольку договор аренды здания сроком на 25 лет, который это общество обязалось заключить с предпринимателем, подлежал обязательной государственной регистрации, то в соответствии с пунктом 2 статьи 429 ГК и сам предварительный договор также подлежал такой регистрации. Однако он не был зарегистрирован и, следовательно, на основании пункта 3 статьи 433 ГК должен считаться незаключенным. Поэтому требования истца не подлежат удовлетворению, т.к. основываются на незаключенном предварительном договоре.

Арбитражный суд первой инстанции отказал истцу в удовлетворении иска, отметив, что на основании пункта 2 статьи 429 ГК предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Поскольку договор аренды здания подлежал государственной регистрации в силу пункта 2 статьи 651 ГК, то и предварительный договор также подлежал государственной регистрации. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и удовлетворил иск о понуждении заключить договор аренды, указав, что в силу пункта 2 статьи 429 ГК к предварительному договору применяются только правила о форме основного договора. Установленное пунктом 2 статьи 651 ГК условие об обязательной государственной регистрации договора аренды здания или сооружения на срок не менее одного года не является элементом формы этого договора. Предварительный договор, по которому стороны обязались заключить договор аренды здания, подлежащий государственной регистрации, не является также и сделкой с недвижимостью, исходя из требований статьи 164 ГК. Предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора, а не обязательства по поводу недвижимого имущества.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции признал, что предварительный договор не подлежал государственной регистрации.

Предварительный договор не только воспроизводит условия основного договора, но и содержит свои собственные условия. Таким ключевым собственным условием является условие о сроке, в течение которого должен быть заключен основной договор. Это ключевое условие не является существенным, поскольку если оно отсутствует в предварительном договоре, то основной договор подлежит заключению в течении года с момента заключения предварительного договора, что прямо следует из пункта 4 ст. 429 ГК РФ.

Статья 429. Предварительный договор

4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Срок заключения основного договора имеет определяющее значение. Если этот срок истек, при этом основной договор не заключен и ни одна из сторон не направляет контрагенту оферту с предложением заключить основной договор, то обязательства сторон по заключению основного договора прекращаются. Вывод: это ПРЕСЕКАТЕЛЬНЫЙ срок.

Прекращение обязательства не происходит, если заключение основного договора не произошло в следствие противоправного поведения одной из сторон предварительного договора. (Один контрагент стремился заключить договор, а другой контрагент всячески от этого уклонялся). В этом случае добросовестная сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить основной договор и возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения договора. Сравните п. 5 ст. 429 и п. 4 ст. 445 ГК РФ.

Статья 429. Предварительный договор

Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

От конструкции предварительного договора следует отличать отдельные новеллы ГК: опцион на заключение договора. Данная конструкция предусмотрена: ст. 429.2 ГК РФ

Статья 429.2. Опцион на заключение договора

1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.

3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.

4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.

Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.

7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.

8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом.

Опцион на заключение договора предоставляет одной стороне право на заключение договора. Это право оформляется посредством НАПРАВЛЕНИЯ БЕЗОТЗЫВНОЙ ОФЕРТЫ. Эту оферту можно в любой момент акцептовать, тем самым реализовав право на заключение договора. То есть право на заключение договора реализуется путем акцепта безотзывной оферты.

СОГЛАШЕНИЕ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ОПЦИОНА должно содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, который полежит заключению.

Таким образом, если предварительный договор порождает обязанность заключить в будущем основной договор и эта обязанность возлагается на обе стороны предварительного договора, то опцион на заключение договора предоставляет владельцу опциона лишь ПРАВО на заключение договора. Соответственно, он может это право осуществить, акцептовав безотзывную оферты, а может отказаться от его осуществления. Сторонники категории секундарных прав назвали бы право обладателя опциона секундарным.

Не следует смешивать ОПЦИОН НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА и ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР.

ОПЦИОННЫЙ ДОГОВОР

Статья 429.3 ГК РФ

Статья 429.3. Опционный договор

1. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

2. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

3. При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.

4. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке.

Принципиальная разница между опционом на заключение договора и опционным договором проявляется в том, что в основе опционного договора может лежать любой договор, как поименованный, так и непоименованный. То есть, в основе опционного договора может лежать та же самая пресловутая купля-продажа. Отличие опционного договора заключается в том, что обязанность одной из сторон договора, например обязанность продавца в ДКП обусловлено не только фактом заключения договора, НО И СООТВЕТСТВУЮЩИМ ТРЕБОВАНИЕМ КОНТРАГЕНТА!

Берем классическую куплю-продажу: продавец обязан передать вещь, покупатель обязан принять и оплатить вещь. Права и обязанности возникают в силу факта заключения договора. Здесь для возникновения прав и обязанностей достаточно одного юридического факта – заключения ДКП.
Берем опционный договор, в основе которого лежит купля-продажа, где опционная модель работает в отношении продавца: обязанность продавца передать товар будет порождаться не фактом заключения ДКП, а получением продавцом требования покупателя о передаче товара! Пока продавец такое требование не получил, его обязанность передать товар покупателю не возникает. То есть, у покупателя в данном случае есть не право заключить ДКП, а возможность породить у продавца некую обязанность, связанную с передачей вещи. Здесь опционный договор не порождает возникновение прав и обязанностей, то есть одного юридического факта о заключении договора недостаточно, здесь еще необходимо волеизъявление! Нет требования у покупателя, нет обязанности у продавца = мертвый договор.

Если договор мертвый, то правовые последствия будут следующими: если покупатель не заявляет соответствующие требования, то у продавца не возникает обязанность передать товар и тогда договор прекращается. В классической купле-продаже ничего подобного нет. Право покупателя требовать передачи товара подлежит принудительной защите в пределах всего срока исковой давности.

*Ломакин считает эту конструкцию лишней. У нас в Общей Части Обязательственного права ГК уже есть похожая конструкция - «обусловленное исполнение», которая позволяет достичь те задачи, которые законодатель пытается достичь с помощью опционного договора.

АБОНЕНТСКИЙ ДОГОВОР

Очень похожа на опционный договор новая конструкция (известная советскому гражданскому праву) - АБОНЕНТСКИЙ ДОГОВОР.

По другому можно назвать - ДОГОВОР С ИСПОЛНЕНИЕМ ПО ТРЕБОВАНИЮ. Ст. 429.4 ГК РФ.

Статья 429.4. Договор с исполнением по требованию (абонентский договор)

1. Договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

2. Абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.

Конструкция абонентского договора, так же как и конструкция опционного договора предполагает, что соответствующие обязанности сторон порождаются не только фактом заключением договора, но и получением требования контрагента об исполнении соответствующей обязанности.

Принципиальное отличие между этими двумя конструкциями заключается в том, что потенциальные действия должника по исполнению договорной обязанности заранее оплачиваются контрагентом, в том числе посредством периодических/регулярных платежей.

После оплаты возможны варианты, плательщик может:

Потребовать от него полного исполнения договора;
Может потребовать частичного исполнения;
Может совсем отказаться от соответствующего требования.

Конструкция абонентского договора характерна для оформления длящихся правоотношений, субъекты которых совершают друг по отношению к другу однородные действия, перечень которых не ясен на момент заключения договора.

ПРИМЕР: Договор об оказании юридической помощи, который заключается на срок 1 год. Ведение договорной работы. Например, в течении месяца заказчик может поручить исполнителю проанализировать и подготовить заключение относительно одного договора, и т.д. На момент заключения такого договора, неизвестен ни конкретный объем работы, ни объем услуг = ничего неизвестно.

Если будете применять данную конструкцию, боже вас упаси заключать подобные договорные конструкции с банками или с государственными корпорациями, так как можно оказаться в местах не столь отдаленных. Как показывает практика, данная ситуация специфически оценивается нашими правоохранительными органами. Первый вопрос, который они задают: «а чего это вдруг данный договор заключен с организацией, у которой есть штат собственных юристов?». А когда выясняется, что в рамках абонентского договора оплата прошла полностью, а никакие услуги не оказывались, что в принципе не противоречит ст. 429.4 ГК РФ, то возникает вопрос: «а куда пошли деньги и на что»?

Соответственно, если вы имеете дело с государственными корпорациями, то все подобные вещи могут заключаться исключительно на конкурсных процедурах. ФЗ № 223, ФЗ № 44.

РАМОЧНЫЙ ДОГОВОР

От предварительного договора следует отличать новую конструкцию РАМОЧНОГО ДОГОВОРА.

Заключение рамочного договора не возлагает на стороны договора обязанности по заключению основного договора, а лишь предоставляет сторонам в будущем возможность заключать один или несколько договоров.

Цель заключения таких договоров в будущем: конкретизация/уточнение условий рамочного договора. Если такой конкретизации не произойдет (то есть в начале было мало понятно, но и в будущем ситуация не прояснилась), то к отношениям сторон будут применяться общие условия рамочных договоров.

Рамочные договоры, так же как и абонентские соглашения, рассчитаны на долгосрочное сотрудничество сторон, когда сначала есть смысл определить базовые условия взаимодействия, а потом, по мере необходимости, конкретизировать эти базовые условия. Например, стороны заключают рамочный договор поставки на 1 год, а потом в рамках этого договора заключают договоры поставки на поставку отдельных партий товара.

ПУБЛИЧНЫЙ ДОГОВОР

Особенности порядка заключения договоров и формирование условий позволяют выделять публичные договоры и договоры о присоединении.

Понятие публичного договора дано в ст. 426 ГК РФ:

Статья 426. Публичный договор

Основные характеристики публичного договора:

СУБЪЕКТНЫЙ СОСТАВ: одним из субъектов такого договора является коммерческая организация или ИП, который осуществляет предпринимательскую деятельность. В новой редакции п. 1 ст. 426 ГК РФ появилось кардинальное изменение: теперь субъектом может быть не только коммерсант, но и иное ЛИЦО ОСУЩЕСТВЛЯЮЩЕЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПРИНОСЯЩУЮ ДОХОД. По сути дела субъектом может быть любая некоммерческая организация, устав которой позволяет ей осуществлять деятельность, приносящую доход.
ХАРАКТЕР ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: в силу характера деятельности, субъекты, осуществляющие эту деятельность ДОЛЖНЫ ЕЕ ОСУЩЕСТВЛЯТЬ В ОТНОШЕНИИ КАЖДОГО, КТО К НИМ ОБРАТИТСЯ. Правовой формой осуществления этой деятельности в отношении каждого, кто обратится будет являться публичный договор.

Пример: розничная купля-продажа, перевозка транспортом общего пользования, энергоснабжение и т.д.

По сути дела эта деятельность рассчитана на неограниченный круг лиц. В этой связи при заключении публичного договора запрещено отдавать приоритет каким-то отдельным лицам!!! Здесь норма запрет. Этот запрет может быть снят лишь законом и иными правовыми актами. Пример: Ветераны Великой Отечественной Войны имеют определенные льготы, инвалиды, и т.д.

От заключения публичного договора можно отказаться лишь в одном случае, когда отсутствует фактическая возможность осуществления данной деятельности в отношении конкретного лица. Например, пришли вы в магазин, а товара нет, полки пустые. В этом смысле, магазин, который осуществляет розничную торговлю вправе отказаться от заключения с вами договора. Или при договоре энергоснабжения нет соответствующих мощностей. Клиентов много, а мощностей нет.

Бремя доказывания такой возможности возлагается на специального субъекта (коммерческую организацию, ИП или организацию, которая осуществляет деятельность, приносящую доход).

Во всех иных случаях, отказ признается неправомерным и контрагент такого специального субъекта может потребовать в судебном порядке заключения с ним соответствующего договора и возмещения причиненных убытков – п. 3 ст. 426 и п.4 ст. 445 ГК РФ.

Статья 426. Публичный договор

Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Истец это всегда тот, кому отказали в заключении договора. Специальный субъект не может подавать иск с требованием заключить с ним публичный договор!

Если потребитель (неспециальный субъект) уклоняется от заключения публичного договора, но при этом использует благо, получаемое в ходе реализации публичного договора, то договор может быть признан заключенным. Пример: договор энергоснабжения: с одной стороны потребитель и с другой стороны энергоснабжающая организация. Потребитель подсоединяется к сети и активно потребляет энергию, но при этом уклоняется от оформления юридических отношений. Организация обращается в суд с требованием о заключении публичного договора. Решение: понуждать к заключению договора никого не нужно ибо договор уже заключен!

УСЛОВИЯ публичного договора ДОЛЖНЫ БЫТЬ ОДИНАКОВЫМИ ДЛЯ ВСЕХ. Если условия публичного договора предоставляют каким-то контрагентам специальных субъектов льготы или преимущества, то соответствующие условия публичного договора будут являться ничтожными, так как они прямо нарушают закон и интересы третьих лиц. А это уже пункт 2 ст. 166 ГК РФ. Такое разъяснение дал ВС РФ в абзаце 3 п. 73 ПП ВС № 25.

В силу пункта 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 этой статьи, являются ничтожными.

Это правило знает исключения, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Эта характеристика (о том, что условия публичного договора должны быть одинаковыми для всех) имеет особое значение, поскольку позволяет отличать публичный договор от смежных договорных конструкций, которые напоминают публичный договор, но вместе с тем таковым не являются.

ПРИМЕР: ст. 846 ГК РФ договор банковского счета:

Статья 846. Заключение договора банковского счета

3. Банковский счет может быть открыт на условиях использования электронного средства платежа.

Банк обязан открыть счет с каждым, кто к нему обратится и кто готов выполнять соответствующие условия для открытия счета. То есть, первые два признака публичного договора на лицо: банк осуществляет деятельность в отношении всех и каждого. Но это не публичный договор, так как отсутствует условие равенства для всех. Банк вправе устанавливать различные условия расчетно-кассового обслуживания для различных категорий клиентов. Например, оплата услуг банка может зависеть от суммы ваших остатков на конец дня; кому-то могут оказываться услуги кредитования счета, кому то нет и т.д.

ДОГОВОР ПРИСОЕДИНЕНИЯ

Порядок заключения публичного договора не всегда определяется волей его сторон – п. 4 ст. 426 ГК РФ:

Статья 426. Публичный договор

Закон может предусматривать, что Правительство РФ и уполномоченные федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров. Пример: закон о защите прав потребителей. Каждый раз появляется какое-нибудь новое постановление Правительства РФ, связанное с отдельными разновидностями договоров: продажа товаров по образцам, на комиссионных началах и т.д.

Стороны публичного договора не вправе изменять эти обязательные/нормативные условия соглашением сторон. В большинстве случаев публичный договор заключается посредством присоединения контрагента специального субъекта к условиям которые этим специальным субъектом разработаны. Эти условия включаются в формуляры и иные стандартные формы. По общему правилу одобрение этих условий не допускается и заключение договора возможно лишь путем акцепта всех условий целиком. Таким образом получается, что один субъект присоединяется к договору, который целиком и полностью составлен специальным субъектом, именно поэтому такой договор получил наименование – ДОГОВОР ПРИСОЕДИНЕНИЯ – ст. 428 ГК РФ.

Статья 428. Договор присоединения

1. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения.

3. Правила, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи, подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, не являющегося договором присоединения, условия договора определены одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.

Тот факт, что договор присоединения заключается особым способом сразу позволяет нам выделить 2 неравнозначные стороны: слабая и сильная.

По отношению к слабой стороне установлен особый порядок изменения и расторжения договора по ее инициативе: присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать его изменения или расторжения если, например, этот договор лишает слабую сторону прав обычно предоставляемых договором данного вида.

Долгое время порядок изменения и расторжения договора присоединения был различным для предпринимателей и непредпринимателей.

Были установлены ограничения для предпринимателей: субъект предпринимательской деятельности, который присоединялся тоже мог требовать расторжения договора по мотивам обременительности условий договора, но лишь тогда, когда он не знал или не должен был знать, на каких условиях заключает договор. Отсутствие осведомленности должен был доказать истец. Проще говоря, присоединившийся предприниматель был лишен возможности требовать расторжения/изменения договора присоединения в особом порядке. Эта норма не работала.

Затем Высший Арбитражный Суд фактически своим постановлением изменил норму закона. П. 9 ПП ВАС № 16 «о свободе договора»:

9. При рассмотрении споров, возникающих из договоров, включая те, исполнение которых связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, судам следует принимать во внимание следующее.

В тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента.

В то же время, поскольку согласно пункту 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ.

В частности, при рассмотрении спора о взыскании убытков, причиненных нарушением договора, суд может с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий не применить условие договора об ограничении ответственности должника-предпринимателя только случаями умышленного нарушения договора с его стороны или условие о том, что он не отвечает за неисполнение обязательства вследствие нарушений, допущенных его контрагентами по иным договорам. Также с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий в целом может быть признано несправедливым и не применено судом условие об обязанности слабой стороны договора, осуществляющей свое право на односторонний отказ от договора, уплатить за это денежную сумму, которая явно несоразмерна потерям другой стороны от досрочного прекращения договора.

Суд разъяснил, что договор присоединения может быть расторгнут предпринимателем на льготных началах даже тогда, когда предприниматель знал или должен был знать на каких условиях он заключает договор, но при этом докажет, что он был поставлен в такое положение, что, по сути дела, он не мог на равных согласовывать условия договора присоединения.

В новой редакции пункта 3 ст. 428 ГК РФ разделение субъектов, требующих расторжения или изменения договора присоединения на обычных участников оборота и на предпринимателей – упразднило.

Более того, законодатель этим не ограничился: условия, связанные у особым порядком расторжения или изменения договора присоединения теперь распространяются даже на те договоры, которые де юре не являются договорами присоединения, но в силу явного неравенства переговорных возможностей сторон, одна из сторон была поставлена в такое положение изначально, что ее возможности согласовывать условия договора были существенным образом ограничены.

Пункт 2 ст. 428 ГК РФ – революционная норма:

Здесь новым условиям договора присоединения придается ретроспективный эффект – действуют с обратной силой. Пример: заключен договор присоединения, или договор, который де юре таковым не считается, но де факто – договор присоединения. Слабая сторона обращается с иском в суд изменить обременительные условия договора. Суд удовлетворяет это требование. Так вот эти новые условия договора будут действовать не с момента вступления решения суда в законную силу, а с момента заключения самого договора! То есть, у новых условий есть обратная сила. Соответственно, если в ходе исполнения первоначальных условий договора сильная сторона получила какие-то преференции/льготы/преимущества, то она должна будет расстаться с этими преференциями/льготами/преимуществами задним числом.

ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА

Вы все это рассматривали: акцепт, оферта, получение акцепта с опозданием и т.д.

ПРЕДДОГОВОРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Culpa in contrahendo – эта конструкция изобретена немцами.

Речь идет об ответственности сторон за недобросовестное ведение переговоров. При чем преддоговорную ответственность нельзя сводить к случаем заключения договора в обязательном порядке

В силу ст. 434.1 ГК РФ, следует, что, по общему правилу, стороны не несут ответственности за незаключение договора.

Статья 434.1. Переговоры о заключении договора

1. Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто.

2. При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

3. Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

4. Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.

5. Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.

Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны.

6. Предусмотренные пунктами 3 и 4 настоящей статьи положения об обязанности стороны возместить убытки, причиненные другой стороне, не применяются к гражданам, признаваемым потребителями в соответствии с законодательством о защите прав потребителей.

7. Правила настоящей статьи применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров.

8. Правила настоящей статьи не исключают применения к отношениям, возникшим при установлении договорных обязательств, правил главы 59 настоящего Кодекса.

Если одна из сторон при ведении переговоров ведет себя недобросовестно и у нее нет цели заключить договор, а есть цель, например, затянуть переговоры с тем чтобы у контрагента эти переговоры не состоялись и т.д., то в этом случае, то эта сторона будет нести ответственность за убытки, причиненные контрагенту.

Лекция ГП 04.04.2019

<<< < Предыдущая 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 1516 / 1716 17 > Следующая >>>

Соседние файлы в папке Учебный год 22-23

#
15.12.202235.84 Кб0Лицевой счет 02-ШЛ.doc
#
15.12.202236.35 Кб0Лицевой счет 03-ШЛ.doc
#
14.12.202222.47 Кб1Личные неимущественные права.docx
#
14.12.202246.96 Кб0лк гп 5.docx
#
14.12.2022188.72 Кб0ЛК Ломакин 2015, общая часть обязательств..docx
#
14.12.2022450.95 Кб7ЛК Ломакин магистратура (общая часть обязательств).docx
#
14.12.2022102.4 Кб0ЛНП - конспект-1.doc
#
14.12.2022102.4 Кб0ЛНП - конспект.doc
#
14.12.202236.79 Кб0ЛНП от Сержанта Хагбы.docx
#
14.12.202226.34 Кб0ЛНП.docx
#
14.12.202228.75 Кб0Логунов - Правовое регулирование договора комиссии-1.txt