52. Понятие и характеристика предварительного договора

Понятие предварительного договора.

Предварительным считается договор, согласно которому субъект хозяйствования обязуется в определенный срок, но не позднее одного года с момента его заключения, заключить основной хозяйственный договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Характеристика предварительного договора.

1. Предметом предварительного договора является за ключение в будущем основного хозяйственного договора.

Намерение сторон заключить в будущем основной договор закрепляется преимущественно с помощью договорной конструкции — предварительного договора. Законодательство (ГК и ХК) специально отмечает, что соглашение сторон о намерениях (протокол о намерениях и т.п.), если в нем нет волеизъявления сторон относительно придания ему силы предварительного договора, не признается предварительным договором и не порождает юридических последствий. К заключению предварительных договоров не применяется общий порядок заключения хозяйственных договоров.

2. Основной хозяйственный договор заключается на условиях, предусмотренных предварительным догово ром.

Возникает вопрос о том, какие условия можно считать существенными в предварительном договоре. Исходя из вышеприведенного определения, ими могут считаться обязанность в будущем заключить основной договор, а также сроки заключения такого договора. В предварительном договоре должны определяться условия, которые являются существенными и для основного договора. Однако в предварительном договоре могут определяться лишь некоторые, а не все существенные условия основного договора. Это

112

связано с тем, что если бы на момент возникновения договорных правоотношений были все существенные условия основного договора, то отпала бы необходимость в заключении предварительного договора¹.

Предварительный договор должен содержать условия, которые позволяют определить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В этом договоре определяется и порядок согласования существенных условий будущего договора, не предусмотренных предварительным договором.

3. Основной хозяйственный договор должен быть заклю чен в определенный срок, но не позднее одного года с мо мента заключения предварительного договора.

Предварительный договор нельзя считать способом обеспечения выполнения основного договора. Этот договор заключается и действует независимо от заключения основного договора. С момента заключения основного договора предварительный договор прекращается как выполненный надлежащим образом.

Обязательство заключить основной договор, предусмотренное предварительным договором, прекращается, если до окончания срока, в течение которого стороны должны заключить основной договор, одна из сторон не прислала проект такого договора другой стороне. В случае, если сторона, которая заключила предварительный договор, получив проект договора от другой стороны, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона имеет право требовать заключения такого договора в судебном порядке.

Преимуществами предварительного договора является возможность привлечения к ответственности за нарушение его условий и, как результат, взыскания причиненных этим убытков, в том числе и неполученных доходов (упущенной выгоды), а также заключение основных договоров по решению суда.

4. Предварительный договор заключается в форме, ус тановленной для основного договора, а если форма основ ного договора не установлена, — в письменной форме.

¹ См.: Стативка А. Предварительный договор и его использование в АПК//Предпринимательство, хозяйство и право — 1998. — №4. —С. 20.

ИЗ