82. Особенности учредительного договора о создании юридического лица

Законодательство отдельно не определяет понятие и признаки учредительного договора, а также порядок его заключения, изменения и прекращения. В теории учредительный договор определяется как консенсуальный гражданско-правовой договор, который регулирует отношения между учредителями в процессе создания и деятельности

¹ См.: Цившьне право Украши. Книга 2. — К., 1999. — С. 562.

181

юридического лица как субъекта предпринимательской деятельности¹.

Учредительный договор заключается, если учредителей предприятия два и более, и если есть решение об его создании. Этот тезис находит подтверждение в ХК. Так, согласно ч. 5 ст. 63 ХК корпоративные предприятия, к которым относятся «кооперативные предприятия, предприятия, создаваемые в форме хозяйственного общества, а также другие предприятия, в том числе основанные на частной собственности двух или более лиц», создаются, как правило, двумя и более учредителями по их совместному решению (договору), которым и является учредительный договор.

Эти положения ХК следует рассматривать как общие, которые применяются тогда, когда они отвечают положениям специальных нормативных актов.

На сегодня дискуссионным является вопрос в отношении обязательности заключения учредительного договора учредителями хозяйственных обществ, в частности, акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью. Ведь по содержанию ст. 4 Закона «О хозяйственных обществах» акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью создаются и действуют на основе учредительного договора и устава, полное и коммандитное общество — только учредительного договора. Вместе с тем ст. 82 ХК устанавливает, что учредительным документом полного общества и коммандитного общества является учредительный договор, а акционерного общества, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью — только устав. То есть, по ХК, в отличие от Закона «О хозяйственных обществах» обязательного наличия в акционерных обществах и обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью учредительного договора не предусмотрено.

ГК, наряду с термином «учредительный договор», вводит категорию «договор об учреждении общества».

Так, если общество с ограниченной ответственностью учреждается несколькими лицами, то эти лица в случае необходимости в определении взаимоотношений между собой по поводу создания общества заключают договор в письменной форме. Этот договор устанавливает порядок учреждения общества, условия осуществления совместной

¹ См.: Шдприемницьке право Украши/За ред. Р.Б. Шишки. — Хартв, 2000. — С. 81.

182

деятельности по его созданию, размер уставного капитала, долю вкладов в уставном капитале каждого из участников, сроки и порядок их внесения и прочие условия. Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью не является учредительным документом. Подача этого договора при государственной регистрации общества не является обязательной. Подобные положения предусматриваются ГК и относительно общества с дополнительной ответственностью и акционерного общества.

Разница между учредительным договором и договором об учреждении состоит не в их условиях, которые, фактически, являются одинаковыми для обоих видов договоров, а в том, что учредительный договор является учреждающим документом общества определенного вида, а договор об учреждении таковым не считается. Следствием этого, как можно было увидеть выше, является обязательность подачи учредительного договора, как учреждающего документа, при государственной регистрации полного и коммандитного обществ и, соответственно, необязательность подачи договора об учреждении акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью как внутреннего документа, который регулирует отношения между их учредителями (участниками).

Законодатель, путем размежевания учредительных договоров и договоров об учреждении обществ соответствующих видов, подчеркивает разницу в правовом статусе учредителей (участников) «обществ лиц», к которым относятся полные и коммандитные общества, и «обществ капиталов» — акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью. Ведь, в отличие от последних, в деятельности которых учредители (участники) могут не принимать непосредственного участия, ограничиваясь решением организационных вопросов на общем собрании и поручая осуществление оперативно-хозяйственной деятельности наемным представителям исполнительного органа управления, участники полного и коммандитного обществ «осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность» в обязательном порядке. Поскольку участники таких обществ непосредственно выходят на рынок, детальная правовая регламентация отношений между ними как по поводу организации, так и функционирования обществ имеет принципиальное значе-

183

ние. Действие учредительного договора после государственной регистрации (создания) соответствующего юридического лица сохраняется и продолжается до момента прекращения его деятельности¹.

Подытоживая вышеизложенное, заметим, что учредительный договор является документом, регулирующим отношения между учредителями (участниками) корпоративного юридического лица по поводу его создания и функционирования. Правовой статус такого юридического лица обусловливает обязательное совместное личное участие его учредителей в осуществляемой им деятельности. Именно это характерно для полных и коммандитных обществ, а также для фермерских хозяйств. Иначе договор, который заключается между учредителями (участниками) по поводу создания юридического лица, наделения его имуществом и т.п., является договором об учреждении и учреждающим документом не считается.

Учредительный договор должен заключаться в письменной форме, так как действующее законодательство требует его подачи для осуществления государственной регистрации полного и коммандитного обществ. Учредительный договор является консенсуальным и вступает в законную силу с момента достижения его сторонами соглашения по всем существенным условиям.