2.3. Коммерческая, служебная, профессиональная тайны

Федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую, служебную и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение.

Вопросы служебной и коммерческой тайны рассматриваются в ст. 139 ГК РФ. Статья 139 ГК предусматривает, что информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации предпринимает меры к охране ее конфиденциальности. Институт коммерческой тайны был законодательно закреплен в основополагающем правовом акте российского гражданского права — в ГК РФ, но без достаточно четкой и подробной его нормативной разработки и без его отграничения от института служебной тайны. Правовой аспект института коммерческой тайны рассматривается также в специально принятом ФЗ «О коммерческой тайне» от 29.07.2004.г. Трудности определения института коммерческой тайны связаны с тем, что закон содержит наряду с определением самого термина «коммерческая тайна» еще и специальное определение для информации, составляющей коммерческую тайну. Статья 3 вышеназванного закона под коммерческой тайной понимает конфиденциальность информации, позволяющую ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить свои доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Согласно подпункту 2 статьи 3 ФЗ «О коммерческой тайне» к информации, составляющей коммерческую тайну, относится научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны. Подобная двойственная понятийная юридическая конструкция делает определение института коммерческой тайны более сложным и громоздким, затрудняет понимание смысла закона и, как следствие, порождает проблемы при применении соответствующих правовых норм.

Важнейшим признаком коммерческой тайны является установление в отношении ее особого режима коммерческой тайны. Под режимом коммерческой тайны понимаются правовые, организационные, технические и иные, принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности (пункт 3 статьи 3 Закона о коммерческой тайне). Установление режима коммерческой тайны является обязательным условием возникновения прав обладателя и условием охраноспособности данных прав (статья 7). Боле подробно установление режима коммерческой тайны регламентируется в статье 10 Закона.

К таким мерам относятся:

• определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

• ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

• учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

• регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентов на основании гражданско-правовых договоров;

• нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации и его реквизитов.

Закон содержит критерии «разумной достаточности» мер (часть 5 статьи 10):

• должен исключаться доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

• должна обеспечиваться возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

Не все сведения могут быть отнесены, согласно статье5 ФЗ «О коммерческой тайне» к коммерческой тайне.

Режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:

1)содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2)содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;

6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

7) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Статья 10 содержит также положения, запрещающие использование режима коммерческой тайны в целях, противных требованиям защиты конституционного строя, нравственности, здоровья прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, может быть получен третьими лицами как законными, так и незаконными способами. Среди незаконных способов получения информации, составляющей коммерческую тайну, можно выделить две их категории: непосредственные и опосредованные:

а) непосредственные способы получения указанной информации характеризуются активной ролью самого субъекта по отношению к обладателю соответствующей информации. В таких случаях получение информации осуществляется с умышленным преодолением принятых обладателем этой информации мер по охране ее конфиденциальности (п.4, ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»);

б) опосредованные способы незаконного получения информации, составляющей коммерческую тайну, предполагают получение субъектом этой информации от третьих лиц, не являющихся основными обладателями соответствующих сведений. В таких случаях информация будет получена незаконным способом, если ее получатель знал или имел достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что лицо, осуществляющее передачу данной информации, не имеет на это законного основания (п.4, ст.5 ФЗ «О коммерческой тайне»).

Информация, составляющая коммерческую тайну, считается полученной законными способами, если она получена от ее обладателя на основании договора или другом законном основании (п.3, ст. 4 ФЗ «О коммерческой тайне»). В частности, к законным способам получения такой информации относится и ее самостоятельное получение в процессе осуществления исследований, систематических наблюдений или иной деятельности, несмотря на то, что содержание такой информации может совпадать с содержанием информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо.

Незаконное получение (собирание) сведений, составляющих коммерческую тайну, представляет собой состав преступления в соответствии со ст. 183 УК РФ. Незаконное получение информации, составляющей коммерческую тайну, влечет также гражданско-правовую ответственность. Согласно 2 пункту 2 статьи 139 ГК РФ лица, получившие такую информацию незаконными методами, обязаны возместить причиненные убытки.

В отличие от нормативной базы института коммерческой тайны, нормативная база, дающая понятие служебной информации, служебной тайны и определяющая порядок ее оборота, практически отсутствует. В отношении служебной тайны действуют следующие нормативные акты: статья 139 ГК РФ, которая дает общее определение информации, составляющей коммерческую или служебную тайну, и Указ Президента РФ «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» N 188 от 06.03.1997 г.

ГК РФ относит к информации, составляющей служебную тайну, информацию имеющею коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам; к этой информации нет свободного доступа на законном основании; обладателем информации приняты меры к ее охране. Определение каждого вида тайны и их отличие друг от друга в Гражданском кодексе РФ отсутствует.

Пункт 3 Указа Президента трактует служебную тайну как служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом и федеральными законами.

Таким образом, из указанных признаков служебной информации можно сделать следующие выводы: 1. Служебная информация должна обладать именно коммерческой ценностью в силу ее неизвестности третьим лицам. 2. Доступ к этой информации должен быть ограничен именно законами федерального уровня.

Государственным служащим запрещено разглашать информацию, составляющую служебную тайну, полученную ими в результате исполнения ими должностных обязанностей (п. 9, ст. 17 ФЗ от 27 июля 2004 года №79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»). Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную, обязаны возместить причиненные убытки (п.2, ст.139 ГК) и должны понести уголовное наказание в соответствии со ст. 183 УК РФ.

Наряду с коммерческой и служебной тайной ФЗ «Об информации, информационных технологиях, защите информации» от 27.07.2006 к информации конфиденциального характера относит профессиональную тайну. Информация, полученная гражданами при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности (профессиональная тайна), подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации (п.5, ст.9 ФЗ «Об информации, информационных технологиях, защите информации» от 27.07.2006). Информация, составляющая профессиональную тайну, может быть предоставлена третьим лицам в соответствии с федеральными законами и/или по решению суда. Срок исполнения обязанностей по соблюдению конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну, может быть ограничен только с согласия физического лица, предоставившего такую информацию о себе. Существует несколько видов профессиональных тайн: медицинская, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений, тайна записи актов гражданского состояния и т.д. Содержание каждого вида профессиональной тайны прописано в специальных законах. Например, к сведениям, составляющим медицинскую тайну, закон относит информацию о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении (ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан), сведения о наличии у гражданина психического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья (ст. 9 Закона РФ “О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при её оказании”). Передача этих сведений третьим лицам допускается лишь с согласия гражданина или его законного представителя. На медицинский персонал и лиц, которым в установленном порядке переданы эти сведения, возлагается обязанность обеспечивать конфиденциальность этих сведений и предотвращать нарушение врачебной тайны со стороны третьих лиц. За незаконный сбор и разглашение сведений, составляющих медицинскую тайну, наступает ответственность по ст. 137 УК РФ (если имелась корыстная или иная личная заинтересованность) как за нарушение неприкосновенности частной жизни. С нарушителя в пользу пострадавшего может быть взыскана также денежная компенсация морального вреда, т.е. наряду с уголовной возникает и гражданско-правовая ответственность.