Глава II. Проблемы и перспективы развития национальной системы под/фт применительно к банковскому сектору России
2.1. Особенности реализации международных противолегализационных процедур в российской банковской практике
Формирование национальной системы ПОД/ФТ происходило в период, когда в рамках международного механизма противодействия легализации преступных доходов появился новый аспект - предотвращение использования таких доходов для финансирования терроризма. В связи с ростом числа террористических актов и тяжести их последствий в декабре 1999 г. была принята Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма, а в 2001 г. ФАТФ разработала Специальные рекомендации по борьбе с финансированием терроризма. В этом же году в Российской Федерации был принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ), являющийся правовой основой российской национальной системы ПОД/ФТ.
Следует отметить, что кредитные организации в рамках национальной системы ПОД/ФТ играют особую роль. Являясь субъектом первичного финансового мониторинга, они служат основным поставщиком информации в базу данных Росфинмониторинга - около 85% поступающих сообщений приходится на российские банки, и объемы такой информации ежегодно растут (рис. 1).
Российским антилегализационным законодательством предусмотрен ряд дополнительных требований к кредитным организациям, которые условно можно разделить на следующие основные группы:
1) идентификация клиентов, их представителей, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев;
2) приостановление отдельных видов операций с денежными средствами и иным имуществом, замораживание денежных средств и имущества, отказ от заключения договора банковского счета (вклада) и выполнения распоряжения клиента об осуществлении операции при наличии определенных условий;
3) соблюдение порядка обращения и хранения информации, полученной в рамках реализации противолегализационных процедур, а также обеспечение ее конфиденциальности;
4) организация системы внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ.
Рассмотрим сущность отдельных международных противолегализационных процедур и особенности их реализации в российской банковской практике подробнее. Следует отметить, что Рекомендации международной группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег сыграли значимую роль в формировании основ национальной системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем. Практически все базовые принципы Рекомендаций в той или иной степени были закреплены в Федеральном законе N 115-ФЗ.
В соответствии с Рекомендацией 12 "Видные политические деятели" (Politically Exposed Persons - PEPS) финансовым учреждениям помимо обычных мер по надлежащей проверке клиентов следует осуществлять дополнительные процедуры проверки в отношении публичных должностных лиц. В рамках выполнения указанной Рекомендации и обязательств по Конвенции ООН против коррупции от 31 октября 2003 г. в 2010 г. в Российской Федерации была законодательно установлена обязанность уделять особое внимание операциям с денежными средствами и иным имуществом иностранных публичных должностных лиц (далее - ИПДЛ).
Однако законодательно закрепленная дефиниция иностранного публичного должностного лица в российском антилегализационном законодательстве отсутствовала. Федеральным законом N 115-ФЗ были определены лишь обязанности кредитных организаций принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению ИПДЛ среди физических лиц, находящихся или принимаемых на обслуживание, а также осуществлять в их отношении следующие процедуры:
- принимать на обслуживание только на основании письменного решения руководителя или его заместителя, а также руководителя обособленного подразделения кредитной организации, которому были делегированы соответствующие полномочия;
- обновлять идентификационную информацию по клиентам, относящимся к указанной категории лиц, не реже одного раза в год или при получении любой информации как от клиента, так и из внешних источников, влияющей на публичный статус иностранного должностного лица.
В Российской Федерации был принят Федеральный закон от 3 декабря 2012 г. N 231-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О контроле за соответствием расходов лиц, занимающих государственные должности, и иных лиц их доходам", в соответствии с которым начиная с 1 января 2013 г. кредитные организации должны уделять повышенное внимание операциям с участием всех публичных должностных лиц, как иностранных, так и российских (и связанных с ними лиц).
Внесение указанных изменений в российское антилегализационное законодательство было обусловлено несколькими факторами. Одной из причин является сближение основ национальной системы ПОД/ФТ с требованиями международного банковского сообщества: к моменту вступления в силу указанного нормативного акта Российской Федерации был присвоен уровень "частичное соответствие" Рекомендации 12 ФАТФ. Однако его вступление в силу не устранило проблем при практической реализации российскими кредитными организациями требований данной Рекомендации - толкование термина "публичное должностное лицо" на законодательном уровне отсутствует и по сей день.
В соответствии с разъяснениями Ассоциации российских банков, к категории иностранных публичных должностных лиц могут быть отнесены следующие граждане иностранных государств:
I. Лица, на которых возложено или было возложено ранее (с момента сложения полномочий прошло менее 1 года) исполнение важных государственных функций, а именно:
1. Главы государств (в том числе правящие королевские династии) или правительств.
2. Министры, их заместители и помощники.
3. Высшие правительственные чиновники.
4. Должностные лица судебных органов власти "последней инстанции" (Верховный, Конституционный Суды), на решение которых не подается апелляция.
5. Государственный прокурор и его заместители.
6. Высшие военные чиновники.
7. Руководители и члены советов директоров национальных банков.
8. Послы.
9. Руководители государственных корпораций.
10. Члены парламента или иного законодательного органа.
11. Лица, облеченные общественным доверием, в частности:
1. Руководители, заместители руководителей международных организаций (ООН, ОЭСР, ОПЕК, Олимпийский комитет, Всемирный банк и т.д.), члены Европарламента.
2. Руководители и члены международных судебных организаций (Суд по правам человека, Гаагский трибунал и др.)
Указанные неопределенности порождают дополнительные риски для кредитных организаций, связанные с нарушением антилегализационного законодательства вследствие ненадлежащего исполнения требований по идентификации клиентов.
Другой причиной внедрения требований устанавливать среди клиентов и уделять повышенное внимание операциям российских публичных должностных лиц является развитие в Российской Федерации инструментов противодействия коррупции. Представляется, что российская банковская система в настоящее время обладает потенциалом для повышения эффективности указанных инструментов и могла бы использовать более широкие возможности для контроля операций публичных должностных лиц, нежели просто выявление данной категории среди клиентской базы.
В частности, внедрение обязательного контроля расходных и приходных операций по счетам указанной категории лиц свыше пороговой суммы могло бы стать дополнительным способом государственного контроля источников происхождения доходов высших должностных лиц Российской Федерации и их расходования. В целях оценки возможностей указанной меры рассмотрим основные механизмы реализации процедуры обязательного контроля в российских кредитных организациях.
В соответствии с российским антилегализационным законодательством кредитные организации обязаны выявлять и представлять в уполномоченный орган сведения о подлежащих обязательному контролю операциях и сделках. Перечень таких операций предусмотрен статьей 6 Федерального закона N 115-ФЗ и включает более 20 видов операций и сделок, которые можно разделить на следующие группы: операции с наличными денежными средствами, операции с движимым и недвижимым имуществом, а также операции с участием определенной группы лиц (фигурантов перечня террористов и экстремистов, резидентов государств, не выполняющих рекомендации ФАТФ и др.). Следует отметить, что реализация указанной процедуры требует от кредитной организации существенных трудовых и финансовых затрат, так как такого рода операции и сделки могут быть выявлены при осуществлении широкого перечня видов банковского обслуживания, а сотрудники соответствующих подразделений (фронт-подразделений и подразделений, сопровождающих банковские операции и сделки) должны быть специально обучены для исполнения такого функционала.
Дополнительно надлежащая реализация процедур обязательного контроля требует наличия среди кадрового состава кредитной организации лиц высокой квалификации, имеющих навыки по формированию и направлению сведений в уполномоченный орган. Так, прежде чем направить в Росфинмониторинг сообщение, ответственный сотрудник банка*(186), должен принять обоснованное и мотивированное суждение о квалификации выявленной подразделениями операции (сделки) как подлежащей обязательному контролю. При этом сведения должны быть представлены в виде структурированного файла в формате dbf, состоящего из нескольких блоков, заполняемых в строго установленном порядке. Чтобы сформировать сведения об одной операции, необходимо заполнить более 200 полей. При этом заполнение полей сообщения для каждого из видов подлежащих обязательному контролю операций и сделок имеет свои особенности.
Учитывая тот факт, что за нарушения порядка формирования и представления сведений о подлежащих обязательному контролю операциях и сделках к кредитной организации могут быть применены меры административного воздействия, а также объемы представляемых сведений*(187), можно обоснованно утверждать, что выявление таких операций и сделок, а также представление сведений о них в уполномоченный орган являются трудоемким процессом, требующим от сотрудников кредитной организации специальных знаний, умений и повышенного внимания, а от кредитной организации - существенных финансовых затрат для обеспечения надлежащей реализации указанных требований.
Российская практика реализации процедуры обязательного контроля в целом соответствует требованиям ФАТФ, более того, данные Рекомендации внедрены в российское антилегализационное законодательство в более жестком варианте. Так, в соответствии с Рекомендацией 20 ФАТФ финансовым учреждениям надлежит направлять сведения в орган финансовой разведки только о тех операциях, в отношении которых возникают подозрения, что они совершаются (или могут быть совершены) в целях легализации доходов, полученных преступным путем. В частности, в соответствии с законодательством Австрии, Германии банки обязаны направлять в соответствующий орган сведения об операции, если возникает обоснованное подозрение, что уже совершенная, текущая или запланированная сделка совершается в целях легализации доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма*(188).
Таким образом, передовой международный опыт стран-участниц ФАТФ, отдельные из которых начали создавать национальные системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, еще до внедрения такого механизма на международном уровне, показывает, что:
1) оценка риска легализации доходов, полученных преступным путем, проводится в кредитно-финансовых учреждениях на основе результатов национальной оценки рисков;
2) система первичного финансового мониторинга исключает выявление обязательного перечня операций и основана на выявлении и представлении информации о подозрительных операциях (сделках) клиентов.
Исходя из тенденций развития российского антилегализационного законодательства можно сделать вывод о том, что в Российской Федерации вряд ли в ближайшее время будет упразднен институт обязательного контроля. В данных условиях в целях наиболее эффективного использования инструментов банковского противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, представляется вполне возможным включение в указанный список подлежащих обязательному контролю операций:
- расходных и приходных операций свыше пороговой суммы по счетам публичных должностных лиц;
- внесение наличных денежных средств на счета физических лиц свыше 1 млн. руб.
Введение обязательного контроля таких операций является обоснованным в связи со следующим. Действия преступников в целях легализации доходов, полученных вследствие совершения таких преступлений, как коррупция (взяточничество), торговля наркотиками, оружием, людьми и др., включают перечень действий, одним из которых является введение доходов в наличной денежной форме в легальный оборот (например, путем заключения с кредитной организацией договора банковского счета (вклада). В международной практике такие действия получили название "размещение". Дальнейшие действия преступников описываются классической моделью отмывания доходов:
- "расслоение" - смешение криминальных и легальных активов, их активное перемещение в масштабах мировой финансовой системы таким образом, чтобы скрыть источник их происхождения;
- "интеграция" - инвестирование указанных средств в объекты недвижимости, драгоценные металлы, предметы роскоши и другие активы.
В феврале 2012 г. была издана актуализированная редакция 40+9 Рекомендаций ФАТФ, в соответствии с которой в рамках национальных режимов ПОД/ФТ странам рекомендуется применять риск-ориентированный подход. Основной целью такого подхода является эффективное распределение ресурсов в области ПОД/ФТ: там, где выявлены высокие риски отмывания доходов / финансирования терроризма (далее - ОД/ФТ) следует применять усиленные контрольные процедуры, в области пониженного риска - упрощенные. Распределение указанных ресурсов должно основываться на результатах оценки таких рисков.
В соответствии с положением Банка России от 2 апреля 2013 г. N 375-П "О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Положение 375-П) российским банкам надлежит реализовывать риск-ориентированный подход начиная с 29 апреля 2013 г. Рассмотрим сущность данного подхода и особенности его реализации в российской практике.
Согласно Рекомендациям ФАТФ оценка рисков является одним из ключевых элементов процесса реализации риск-ориентированного подхода в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем. В частности, на основании результатов оценки риска легализации должно происходить распределение ресурсов, используемых для снижения такого риска. При этом оценка рисков ОД/ФТ должна проводиться на различных уровнях: межнациональном, национальном и местном (на уровне конкретного сектора экономики, учреждения и т.п.). Ее основополагающим принципом является взаимодействие государственного и частного секторов. Это объясняется в первую очередь тем, что государственные органы имеют преимущественный доступ к информации, на основании которой можно оценить риск, присущий при обслуживании той или иной категории клиентов. В свою очередь, финансово-кредитные учреждения в процессе реализации принципа "Знай своего клиента" могут применять результаты национальной оценки к каждому конкретному клиенту и выявить из их числа "подозрительных".
К настоящему времени национальные оценки рисков легализации доходов, полученных преступным путем, были проведены в относительно небольшом числе стран. В каждой из них применялись особенные подходы и были использованы разные источники информации. Риски оценивали с применением разных моделей: национальная оценка с участием нескольких органов; национальная оценка угрозы со стороны организованных преступных группировок, включающая отмывание денежных средств; единичный научно-исследовательский проект по изучению ситуации с отмыванием денег внутри страны; оценка угрозы легализации преступных доходов, проводимая одной организацией. В целях понимания сущности и необходимости проведения такой процедуры на государственном уровне обратимся к опыту отдельных зарубежных стран.
В 2004 г. Австралия предприняла первую попытку проведения национальной оценки угроз легализации доходов, полученных преступным путем, на основании отчета, подготовленного Советом по исследованиям в области криминологии. Это была совместная инициатива федерального правительства Австралии, правительств штатов и территорий по изучению криминальной ситуации в стране. В этом научно-исследовательском отчете эксперты попробовали проанализировать новые виды информации, полученные за последнее десятилетие национальными и международными агентствами и организациями, ответственными за мониторинг деятельности по отмыванию денежных средств, определить ее масштаб в Австралии и финансовые потоки, перемещенные через Австралию.
В указанном документе определялись составляющие деятельности по легализации денежных средств в Австралии и через Австралию, их масштабы, уровень усилий, которые должны быть направлены на противодействие этим преступлениям, и основные направления борьбы с ними. Следует отметить, что оценки, сделанные на основе научных исследований и анализа, носили в основном качественный характер.
Вместе с тем осуществление такого рода оценок в Бельгии проводится национальным органом финансовой разведки. Указанный орган проводит типологический анализ рабочих документов для описания методов, используемых преступниками для легализации доходов, полученных незаконным путем. Определяя типологические характеристики в документах, направляемых в судебные органы, подразделение по обработке финансовой информации преследует цель повысить степень выявления подозрительных транзакций путем раскрытия информации об учреждениях и лицах, что препятствует использованию финансовой системы в целях отмывания денег.
Изучение типологий охватывает период продолжительностью один год и документы, переданные в судебные органы за этот период. Изменения в методах легализации криминальных доходов становятся очевидными при изучении общих тенденций, которые можно проследить через их эволюцию в течение предыдущих периодов. Кроме определения общих тенденций по документам, представленным в течение года, изучают также специфические тренды. При этом, в частности, по документам, поданным в течение года, выделяют определенные характерные черты деятельности по отмыванию денежных средств. Выявленные тенденции отражают разнообразие методов легализации преступных доходов и финансирования терроризма и демонстрируют важность сотрудничества всех заинтересованных организаций как на национальном так и на международном уровне.
Результаты этих исследований содержатся в годовом отчете подразделения об обработке финансовой информации и размещаются на официальном сайте национального органа финансовой разведки. Кроме того, во время информационных заседаний полученные данные доводятся до сведения организаций, представляющих частный сектор экономики.
В такой стране, как Канада, система национальной оценки угроз отмывания преступных доходов находится на этапе зарождения. Данной страной применяется подход, направленный на разграничение количественных оценок (основанных на сборе статистических данных) и качественных оценок (основанных на разведывательной информации правоохранительных органов). В канадском отчете об оценке указана необходимость проведения оценки уровня риска, характерного для определенного финансового продукта или сектора.
В Японии наряду с Австралией и Бельгией на периодической основе выпускается отдельный отчет, посвященный анализу проблем легализации преступных доходов. Такая оценка проводится национальным агентством полиции Японии. При этом оценка рисков отмывания денежных средств проводится по завершенным судебным делам, по отчетам о подозрительных транзакциях и по выявленным случаям отмывания денег. Результаты исследований далее поступают в соответствующие заинтересованные организации, а также подлежат частичному опубликованию.
В Китае, равно как и в Канаде, используется метод взаимных оценок, предполагающий объединение качественного и количественного методов. Количественные методы предполагают проведение статистического анализа полученных сообщений о подозрительных операциях и дел, находящихся на рассмотрении в судах. Использование качественных методов включает анализ тенденций и новых методов легализации преступных доходов, а также анализ проблем, выявленных в делах, проигранных обвинением, или проблем, возникших при осуществлении надзорных мероприятий.
Особый интерес представляет опыт Нидерландов, которые в ходе проведения национальной оценки рисков использовали исключительно экспертные оценки. Так, Бригитта Унгер из Утрехтской школы экономики по заказу и на средства Министерства финансов провела исследование на тему "Суммы и последствия отмывания денег". Цель исследования заключалась в использовании макроэкономического подхода для получения наиболее точной информации о суммах, денежных потоках и последствиях отмывания денег. Результаты были использованы как исходные данные при формировании дальнейшей политики.
Исследование Бригитты Унгер базировалось на двух подходах. Количественный метод использовали для оценки сумм, денежных потоков и последствий отмывания денег. Первым этапом ее исследования явилось определение "спроса" на легализацию преступных доходов в стране. Для более глубокого понимания международных масштабов отмывания денег для каждой страны были рассчитаны показатели на основании прогнозируемых денежных потоков, полученных незаконным путем. Страна с относительно высоким индексом "привлекательности" для легализации преступных доходов столкнется с более сильным наплывом мировых "грязных" денег. Также был рассчитан объем предполагаемых общих доходов от криминальной деятельности в Голландии, переправляемых за рубеж, и объем доходов, остающихся в экономике этой страны. Дополнительно автору удалось идентифицировать формы легализации преступных доходов, характерные для Голландии. Полученные выводы были сделаны на основе качественных оценок, которые иногда подкреплялись количественными данными.
Кроме указанного отчета о масштабах и последствиях легализации преступных доходов каждые четыре года Национальная полицейская служба публикует анализ национальных угроз, в котором указываются изменения, произошедшие в сфере борьбы с особо опасной организованной преступностью. Отчет содержит раздел, посвященный противодействию отмыванию денег и состоящий в основном из анализа данных и интервью со специалистами.
В Польше ежегодная национальная оценка угрозы отмывания денег проводится с целью выявления новых методов и уровня их сложности. В проведении оценки принимают участие несколько организаций. В основе лежат данные о криминальных типологиях из дел по легализации преступных доходов, хранящихся в подразделении финансовой разведки Польши, а также информация из отчетов, направленных указанным органом в прокуратуру с указанием случаев с обоснованными подозрениями в отмывании денег. Результаты национальной оценки угрозы легализации преступных доходов представляют в форме ежегодных отчетов и иногда в виде инструкций, направляемых в кредитно-финансовые учреждения и сотрудничающие с ними организации. Эта информация, однако, не публикуется в общедоступных источниках*(189).
Разведывательный центр Испании по борьбе с организованной преступностью занимается сбором и классификацией информации, касающейся организованной преступности и необходимой для разработки общей стратегии противодействия преступным группировкам. В круг задач Разведывательного центра при Министерстве внутренних дел входит разработка критериев взаимодействия правоохранительных органов, вовлеченных в борьбу с легализацией доходов. Центр занимается подготовкой отчетов о проведении оценки угрозы отмывания денег и эффективности мер по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, включающих статистические данные о схемах легализации преступных доходов, нарушениях закона и проведенных расследованиях.
Комиссия по предотвращению отмывания денег и финансовых преступлений составила список транзакций с высокой степенью риска, указывающих на слабые места в системе контроля, которые могут быть использованы для легализации преступных доходов. В данном списке приведены примеры транзакций с высокой степенью риска. Комиссия по предотвращению отмывания денег и финансовых преступлений опубликовала такой список для фондовой биржи, страховых компаний, служб, занимающихся переводом денежных средств, специалистов и организаций, оперирующих в сфере недвижимости, и банковских учреждений. В разработке документа принимали участие организации частного сектора, такие как Испанская ассоциация частных банков, Испанская конфедерация сберегательных банков, а также отдельные профессиональные организации, в том числе Ассоциация агентств недвижимости, Институт бухгалтерского учета и аудита, Общество юристов и Общество нотариусов.
Подобные списки транзакций создаются в помощь отчитывающимся организациям для выполнения требований по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и выявления возможных сделок, связанных с отмыванием денег, определения клиентов из группы повышенного риска, специальных продуктов, услуг и операций с высокой степенью риска. В ежегодный отчет включают раздел с описанием наиболее показательных примеров, которые были проанализированы в течение года.
На основании таких списков отчитывающиеся организации составляют специальные контрольные перечни с указанием рисков, которые распространяют среди всех сотрудников. Перечни периодически проверяют и обновляют в зависимости от текущих обстоятельств и появления новых угроз. Комиссия по предотвращению отмывания денег и финансовых преступлений, в которую входят представители всех заинтересованных организаций, вовлеченных в мероприятия по ПОД/ФТ, в 2002 г. разработала и утвердила национальную стратегию по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем.
В отчете об оценке угроз в Великобритании, подготовленном Агентством по борьбе с особо опасной организованной преступностью, описаны и оценены угрозы, которые представляют для страны организованные преступные группировки. В отчете изложены прогнозы развития криминогенной ситуации. В документ включен раздел, посвященный криминальным финансам и доходам, полученным преступным путем, и затрагивается проблема их легализации.
Версия отчета об оценке угроз в Великобритании для служебного пользования выпускается для уведомления государственных правоохранительных органов о приоритетах в борьбе с особо опасной организованной преступностью и о других важных инициативах, таких как изменения в законодательстве, нормативно-правовом регулировании или политике. Общедоступная версия отчета предназначена для повышения информированности общества, чтобы не дать частным лицам стать жертвами преступников особо опасных организованных группировок. По мнению представителя вышеназванного Агентства, в общедоступную версию отчета об оценке угроз в Великобритании включено приблизительно 40% текста, использованного в документе для служебного пользования.
Отчет об оценке угроз в Великобритании является результатом совместной работы. Для его подготовки используется информация как из английских, так и из зарубежных источников. Сведения для анализа проблем, касающихся отмывания денег, получаются в основном из оперативных отчетов соответствующих органов в Великобритании и за рубежом*(190).
На основании изложенного можно сделать вывод о том, что национальная оценка рисков отмывания доходов, полученных преступным путем, является одним из ключевых этапов управления такими рисками в рамках отдельной системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем. Полученная на основании качественного и количественного анализа информация доводится до сведения кредитных организаций, которые, в свою очередь, используют указанные сведения для выявления операций и клиентов, несущих в себе повышенный уровень риска легализации преступных доходов.
Что касается Российской Федерации, то в настоящее время институт национальной оценки рисков легализации доходов, полученных преступным путем, находится в стадии зарождения. Указом Президента от 13 июня 2012 г. N 808 функции центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и распространения оружия массового поражения были возложены на Росфинмониторинг. Вместе с тем механизм информационного взаимодействия по направлению результатов национальной оценки таких рисков в кредитные организации до настоящего момента не внедрен.
Кроме того, особенностью национальной системы ПОД/ФТ является то, что обмен информацией с национальным органом финансовой разведки налажен только в части операций с участием фигурантов Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму (далее - Перечень террористов и экстремистов). В соответствии с Федеральным законом N 115-ФЗ Росфинмониторинг на регулярной основе доводит до сведения кредитных организаций актуализированный Перечень. В случае если при проведении расчетной операции кредитной организацией установлено совпадение сведений об участнике операции с информацией, содержащейся в указанном списке, то она обязана:
- в случае проведения операции списания денежных средств со счета фигуранта Перечня террористов и экстремистов приостановить указанную операцию на два рабочих дня, направив запрос в уполномоченный орган о возможности ее проведения. При неполучении в течение данного периода постановлений, ограничивающих осуществление такой транзакции, кредитная организация обязана ее провести;
- в случае выявления операции зачисления денежных средств на счет такого лица банк обязан провести указанную операцию, направив соответствующее уведомление в уполномоченный орган;
- в случае выявления среди клиентов фигуранта Перечня кредитная организация обязана заблокировать его счет.
При этом принцип обратной связи между государственным и частным сектором в рамках противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, в национальной системе ПОД/ФТ отсутствует. В данном случае действует принцип одностороннего взаимодействия, а именно: при выявлении банком операции, в отношении которой у него возникают подозрения о ее совершении в целях легализации преступных доходов, он формирует и направляет сведения о ней в Росфинмониторинг, при этом получение кредитной организацией каких бы то ни было уведомлений или директив в части мер, которые необходимо принять в отношении такого клиента, не предусмотрено.
Что касается выявления подозрительных операций, то при осуществлении указанной процедуры российские кредитные организации испытывают определенные трудности. Во-первых, законодателем не определено, какие именно действия клиентов могут рассматриваться как придание правомерного вида пользования доходами, полученными преступным путем. В частности, понятие "легализация" в Федеральном законе N 115-ФЗ имеет слишком общую формулировку: "...придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления...".
Банком России приведен перечень критериев и признаков, указывающих на необычный характер операции (сделки). Актуализированная редакция такого перечня, содержащаяся в положении N 375-П, содержит более 80 признаков. По итогам анализа указанных признаков можно сделать вывод о том, что практически во всех операциях клиентов можно найти какие-либо из указанных критериев. Наличие такого "размытого" перечня порождает следующие проблемы: отсутствие четко определенного "объекта выявления" и, как следствие, невозможность для кредитной организации сформировать подходы к выявлению подозрительных операций (схем), направленных на легализацию доходов, полученных преступным путем, и своевременно предпринять необходимые меры по предотвращению ее использования в качестве инструмента отмывания преступных доходов.
В связи с вышеизложенным существует объективная необходимость на законодательном уровне определить:
- "объект выявления", т.е. сформулировать, какие именно действия клиента в ходе мониторинга его деятельности на уровне кредитной организации могут быть признаны действиями, направленными на придание правомерного вида владению доходов, полученных преступным путем;
- дать четкое определение указанных видов деятельности, сформулировав их базовые признаки на основании ограниченной совокупности критериев.
Как правило, российские банки во избежание претензий со стороны надзорного органа направляют в уполномоченный орган сведения по "формальному" признаку, т.е. обо всех операциях, которые в той или иной степени содержат определенные регулятором критерии подозрительности. Применение российскими банками такого подхода ведет к существенному увеличению информационной нагрузки на Росфинмониторинг и времени на ее обработку в целях выявления схем по легализации доходов, полученных преступным путем. По итогам анализа такой информации уполномоченный орган направляет в кредитные организации запросы о предоставлении дополнительных сведений о таких клиентах. Исходя из практики зачастую такие запросы направляются в российские банки по истечении длительного периода с момента совершения подозрительных операций (до одного года), а клиентом к тому времени уже расторгнуты договорные отношения с банком. В связи с изложенным, существует объективная необходимость усовершенствовать формат информационного взаимодействия кредитных организаций с национальным органом финансовой разведки.
Дополнительно следует отметить, что недостатки регулирования банковской деятельности в сфере ПОД/ФТ, а также неполноценное внедрение международных противолегализационных процедур в российскую банковскую практику являются внешними источниками операционного риска в области ПОД/ФТ для российских кредитных организаций. Далее рассмотрим влияние фактора внешней правой среды на риск легализации доходов, полученных преступным путем, в деятельности коммерческого банка.