20. Ограничения применения иностранного права. Оговорка о публичном порядке.

Оговорка о публичном порядке - один из старейших институтов международного частного права, известный практически всем правовым системам.

Оговорка о публичном порядке - это установленное в законодательстве ограничение в применении иностранного права, когда последствия его применения несовместимы с основами правопорядка (публичного порядка) Республики Беларусь.

В белорусском праве названный институт регулируется ст. 1099 ГК, в которой говорится: "Иностранное право не применяется в случаях, когда его применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) Республики Беларусь, а также в иных случаях, прямо предусмотренных законодательными актами. В этих случаях применяется право Республики Беларусь".

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Республики Беларусь. Однако нельзя забывать о том, что иностранное право по некоторым вопросам, особенно в области брачно-семейных, наследственных отношений, нередко противоречит публичному порядку Республики Беларусь.

В белорусском брачно-семейном законодательстве правило, ограничивающее применение норм иностранного брачно-семейного права, содержится в ч. 1 ст. 237 КоБС: "Применение в Республике Беларусь законодательства о браке и семье иностранных государств или признание основанных на нем актов гражданского состояния не может иметь места, если такое применение или признание противоречило бы законодательству Республики Беларусь" (читай - публичному порядку).

В МЧП выделяются две концепции оговорки о публичном порядке: позитивная и негативная.

Негативная оговорка означает невозможность применения иностранного права, если такое применение наносит ущерб или представляет существенную опасность интересам определенного государства. Подобное отношение к оговорке распространено в Англии, США, Греции, Италии, Египте, Бразилии и др.

Позитивная оговорка предусматривает невозможность применения иностранного права в связи с наличием в правовой системе императивных материальных норм, уже регулирующих правоотношение и исключающих действие коллизионных норм иностранного права. Классическим основателем позитивной оговорки считается Франция, в правовой системе которой вопросы заключения брака, отношений между супругами, правового положения замужней женщины и другие регулировались исключительно французскими законами.

Статья 1100 ГК регулирует применение императивных норм. Согласно этой статье правила раздела VII ГК не затрагивают действия тех императивных норм законодательства Республики Беларусь, которые вследствие указания в них самих или ввиду их особого значения регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. Это означает, что определенные императивные нормы будут применяться независимо от указания белорусских коллизионных норм на иностранное право.

В п. 2 ст. 1100 ГК предусматривается, что при применении права какой-либо страны (кроме Республики Беларусь), согласно правилам раздела VII ГК, суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющие тесную связь с рассматриваемым отношением, если, согласно праву этой страны, такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен принимать во внимание назначение и характер таких норм, а также последствия их применения.

В доктрине МЧП нередко указывается на приоритет "сверхимперативных" норм. В реальности вопрос о том, являются ли нормы императивными и соответственно имеют ли приоритет над иностранными нормами, решает суд.

По отдельным вопросам в гражданском законодательстве Республики Беларусь сформулированы односторонние коллизионные нормы, закрепляющие регулирование по белорусскому праву. В частности, односторонние коллизионные нормы регламентируют следующие правовые вопросы: форму внешнеэкономической сделки, в которой хотя бы одна из сторон - белорусское юридическое или физическое лицо; выбор права, подлежащего применению к договорам в отношении находящихся на территории Республики Беларусь земельных участков и иного недвижимого имущества. Регулирование указанных отношений подчиняется праву Республики Беларусь, что и представляет собой позитивную оговорку.