26. Основные теории происхождения права: общая характеристика

Название	Возникла	Представители	Мнение
Теологическая	13 в.	Фома Аквинский	Право – результат божественного промысла, оно вечно, как и сам Бог
Патриархальная	17 в.	Роберт Фильмер	Трансформация отцовской власти в право
Диффузионная	19 – 20 вв.	Фриц Гребнер	Передача права от одних народов другим, распространение опыта на те регионы, где он раньше не использовался
Психологическая	19 – 20 вв.	Лев Петражицкий	Все социальные явления существуют исключительно в психике индивида. Право сочетает чувство обязанности с представлением о правомочии относительно других людей.
Инцестная	20 в.	Клод Леви-Стросс	Для поддержания запрета инцеста (кровосмешения) требовалось наличие особой группы людей, которые бы контролировали его соблюдение и в случае необходимости применяли санкции, из которых и возникло право.

27. Типология права

Типология права – наиболее общая классификация права с целью сравнительного познания его содержания как развивающейся системы.

Формационный подход. В советской учебной литературе типология права осуществлялась вместе с государством на основе на основе марксистского учения о классовых общественно-экономических формациях. Под историческим типом государства и права понималась закономерная ступень в развитии государственно-правовых систем, существующих в пределах одной общественно-экономической формации, характеризующихся единством экономической основы, классовой сущности и внешних форм проявления. Различались рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типы государства и права. Первые три из них, основанные на различных формах частной собственности, именовались эксплуататорскими, а социалистический, основанный на общественной собственности, – антиэкспуотаторским, высшим типом. Однако этот тип считался временным, необходимым лишь на переходный период от капитализма к коммунизму, при котором государство вместе с правом отомрут и будут заменены общественным самоуправлением, основанным на нравственных, а не правовых началах.

Также некоторыми учеными рассматривается и цивилизационный подход.

Сложность проблемы типологии обусловлена множеством обстоятельств, и, прежде всего, самим пониманием права, его сущности и содержания, его соотношением с законодательством, степенью развития и другими обстоятельствами.

Попытки осуществить типологию правовых систем предпринял С. И. Архипов, положив в систему пять критериев их классификации: 1) общность генезиса (возникновения и последующего развития); 2) общность источников, форм закрепления и выражения норм права; 3) структурное единство, сходство отрасли, суботрасли; 4) общность принципов регулирования общественных отношений; 5) единство терминологии, юридических терминов, понятий.

Исторический тип права – выраженная в законодательстве исторически обусловленная справедливость, определяемая, в конечном счете, соответствующим способом производства, наиболее характерно отражающаяся в правовом положении человека в обществе.

Либертарно-юридическая концепция типологии права В.С. Нерсесянца. Согласно данной концепции типы права и государства – это основные исторические формы признания и организации свободы людей, выражающие этапы прогресса свободы.

В государствах древнего мира индивид является свободным человеком и вместе с тем субъектом государства и права по этническому критерию. Так, афинскими гражданами и субъектами афинского права могли быть лишь члены афинских родов, а членами римской гражданской общины, римскими гражданами и субъектами римского права – лишь исконные римляне.

Преодоление рабства ведет к становлению в средние века государства и права сословного типа. Прогресс свободы здесь состоит в том, что этнический критерий свободы уступает место сословному. На этой ступени развития (европейский феодализм) рабов уже нет. В этом смысле все свободны, но мера этой свободы различна у представителей разных сословий независимо от национальности.

Современным (исторически последним) типом государства и права называется гуманитарно-правовой тип, поскольку каждый человек именно как человек является и официально признается государством и законом субъектом прирожденных и неотчуждаемых прав и свобод, которые составляют исходную основу действующего позитивного права. В рамках данного типа государства и права продолжают сохраняться различия между правами человека и правами гражданина, государственно-правовые различия между гражданином и негражданином. Права граждан представляют собой государственно-правовые привилегии, которые можно охарактеризовать как остатки предшествующих типов права и государства.