17. Тема 4. Правовое положение адвоката План:

1. Адвокат и его функции.

2. Приобретение статуса адвоката.

3. Приостановление и прекращение статуса адвоката.

4. Полномочия адвоката.

5. Обязанности адвоката.

6. Адвокатская тайна.

18. 1. Адвокат и его функции

Согласно ст. 2 указанного Федерального закона, адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат - это независимый профессиональный советник по правовым вопросам.

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не дает четкой формулировки задач адвокатуры, однако ст. 1 указанного Федерального закона определяет цели адвокатской деятельности, а именно – во-первых, защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц и, во-вторых, обеспечение доступа к правосудию.

Свои задачи адвокаты реализуют в следующих формах, перечисленных в п. 2 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», которые мы условно назовем функциями адвоката:

1. Адвокат дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме. Эта задача направлена на обеспечение информированности населения по вопросам действующего законодательства. Консультации могут предоставляться в письменной или устной форме, причем адвокат дает консультации и справки независимо от того, наличествует ли конкретное правоотношение или получение информации вызвано простым интересом гражданина. Адвокат не вправе требовать, чтобы обязательным условием предоставления информации было последующее заключение с ним договора об оказании юридической помощи.

Консультация представляет собой разъяснение действующего законодательства, справка - информацию о содержании тех либо иных положений закона. Желательно, чтобы адвокат давал консультации и предоставлял справки незамедлительно после обращения к нему гражданина. Однако при отсутствии у адвоката достоверной информации ему необходимо перенести время визита на более позднее, а самому серьезно проработать вопрос. В качестве альтернативного выхода можно предложить обратиться за аналогичной консультацией к своему коллеге, специализирующемуся в данной области. Запрещено давать неполные, неконкретные и тем более неверные ответы на вопросы, составляющие предмет консультации.

Форма консультации (письменная или устная) не должна влиять на ее качество. Если посетитель не осведомлен о том, что консультации и справки могут предоставляться как в устной, так и в письменной форме, в начале разговора следует разъяснить ему данное положение.

2. Адвокат составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера. Основное требования, которое предъявляется к перечисленным документам - их правовой характер. Это означает, что в документах должна содержаться просьба (или требование) о начале, изменении или прекращении правоотношений.

Заявление - это документ, в котором содержится обоснованная просьба об инициировании правоотношений. Такая просьба должна быть конкретной, адресованной надлежащему адресату и подписанной заявителем.

Жалоба - это документ, обращенный в вышестоящий орган или к вышестоящему должностному лицу, в котором содержится просьба изменить или отменить решение, запретить либо признать незаконными действия (бездействие) органа (должностного лица), на которые принесена жалоба. Жалоба обладает следующими свойствами: а) жалоба адресована не тому лицу, которое совершило определенное действие, приняло решение (или не сделало этого), а его вышестоящему начальнику либо иному лицу, которое в соответствии с законом правомочно отменить такие действия, решения; б) лицо, которому адресована жалоба, должно обладать компетенцией разрешить ее по существу; в) повторная жалоба по тем же основаниям может быть заявлена только лицу, вышестоящему по отношению к тому лицу, которое ранее отказало в удовлетворении требований жалобщика.

Ходатайство представляет собой заявленную с целью наиболее полной реализации собственных или представляемых прав просьбу об осуществлении действий, принятии решений или об отказе от этого, адресованную органу или должностному лицу, наделенному соответствующими властными полномочиями.

Все перечисленные документы составляются в письменной форме. Они должны соответствовать требованиям делопроизводства, то есть содержать указание на лицо или орган, которому они адресованы, адрес, должны иметь наименование, а также изложенную в ясной форме основную информацию. Документ должен содержать подпись, поскольку анонимные заявления, жалобы, ходатайства не рассматриваются. При этом адвокат не только составляет заявления, жалобы и другие документы правового характера, но и наблюдает за их надлежащей регистрацией в тех органах, в которые они были адресованы. Порядок такой регистрации определен ведомственными актами (например, Временной инструкции об организации делопроизводства в районном суде.

3. Адвокат представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве, участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве; в качестве представителя или защитника доверителя - в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях. Кроме того, адвокат участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов. Эти формы реализации основной задачи адвокатуры будут рассматриваться в рамках отдельных тем, поэтому сейчас мы на них останавливаться не будем.

4. Адвокат представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях. Под иными органами в данном случае понимаются некоммерческие организации (в соответствии с ФЗ «О некоммерческих организациях» в редакции от 21 марта 2002 г.), благотворительные организации – как разновидность некоммерческих, и т.д.

5. Адвокат представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации. Адвокат может представлять интересы доверителя при осуществлении процедуры, установленной Гаагской конвенцией от 18 октября 1997 г. «О мирном решении международных столкновений» (СССР участвует в Конвенции с 7 марта 1955 г.). К международным судебным органам, в которых адвокат вправе представлять интересы доверителя, относится и Международный уголовный суд. Данный орган организуется и действует на основании Римского статута Международного уголовного суда. Международный уголовный суд не следует смешивать с Международным Судом, учрежденным Уставом Объединенных Наций в качестве главного судебного органа Объединенных Наций, где в качестве сторон могут выступать только государства. Однако, чаще всего адвокатам в РФ приходится сталкиваться с деятельностью Европейского суда по правам человека, и эта деятельность адвоката будет рассматриваться отдельной темой.

6. Адвокаты участвуют в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве. Участие адвоката в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве регламентировано положениями Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». В соответствии с положениями данного Закона представителем как должника, так и взыскателя, достигшего 18-летнего возраста, может быть адвокат. При этом личное участие гражданина в исполнительном производстве не лишает его права иметь представителя. Если по исполнительному документу на должника возложены обязанности, которые он может исполнить только лично, то при их исполнении должник не вправе действовать через представителя.

Полномочия представителя, в том числе и адвоката, должны быть подтверждены доверенностью. Данное правило продиктовано тем, что в исполнительном производстве доверитель обладает весьма обширными полномочиями, которые выходят за пределы адвокатской помощи, поскольку закон наделяет представителя правом от имени представляемого все действия, связанные с исполнительным производством. Кроме того, в доверенности, выдаваемой представляемым, должны быть специально оговорены полномочия представителя на совершение следующих действий:

а) предъявление и отзыв исполнительного документа;

б) передача полномочий другому лицу (передоверие);

в) обжалование действий судебного пристава-исполнителя;

г) получение присужденного имущества (в том числе денег).

7. Адвокаты участвуют в качестве представителя доверителя при исполнении уголовного наказания. Что касается участия адвоката в качестве представителя на стадии исполнения наказания, то здесь необходимо отметить следующее. В юридической науке и практике понятие «исполнение наказания» как деятельность по возложению на осужденного ограничений, возникающих в связи со вступлением в законную силу обвинительного приговора суда, отличается от понятия «исполнение приговора» как деятельности, осуществляемой в рамках уголовно-процессуальных правоотношений. Деятельность адвоката на стадии исполнения приговора будет рассматриваться в соответствующей теме («Адвокат в уголовном процессе»). Деятельность же адвоката именно при исполнении уголовного наказания предполагает участие адвоката в отношениях, регламентируемых уголовно-исполнительным правом.

В соответствии со ст. 14 Правил внутреннего трудового распорядка исправительных учреждений (утверждено приказом Министерства юстиции РФ от 30 июля 2001 г. № 224) для получения юридической помощи осужденным по их заявлениям предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. В число свиданий, установленных законодательством, такие свидания не засчитываются, их количество и продолжительность не ограничиваются, однако проводятся они в нерабочее для осужденных время и лишь в часы от подъема до отбоя.

Адвокат также оказывает юридическую помощь несовершеннолетним, в отношении которых исполняется наказание в виде лишения свободы. Встреча таких осужденных с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи, производится в порядке, установленном ст. 13.2 Правил внутреннего распорядка воспитательных колоний уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ (утверждены приказом Министерства юстиции РФ от 29 июля 2002 г. № 210).

Встречи предоставляются при предъявлении адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи, документов, удостоверяющих личность, ордеров юридических консультаций или документов, удостоверяющих их право на оказание юридической помощи. Юридическая помощь может быть оказана осужденному также по письменному заявлению его родственников либо представителей попечительского совета, родительского комитета.

8. Адвокат выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях. В налоговых правоотношениях адвокат оказывает юридическую помощь при оформлении налогоплательщиком его декларации о доходах. Также адвокат вправе присутствовать при налоговых проверках и следить за соблюдением требований закона должностными лицами, ее осуществляющими.

9. Адвокат также вправе оказывать любую иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. Приведенный в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, исчерпывающим не является. Существуют виды юридической помощи, которые не закреплены законодательно, но которые могут осуществляться адвокатом.

К числу закрепленных в действующем законодательстве относится, например, помощь, которую адвокат оказывает в соответствии с Федеральным законом РФ от 24 июня 1999 г. «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних».

Если несовершеннолетний, не достигший возраста наступления уголовной ответственности, совершил общественно опасное деяние, то прекращенное уголовное дело или материалы об отказе в его возбуждении незамедлительно передаются органом внутренних дел или прокурором в комиссию по делам несовершеннолетних и защите их прав, образованную органом местного самоуправления. Эта комиссия должна рассмотреть возможность применения к несовершеннолетним мер воспитательного воздействия или ходатайства перед судом об их помещении в специальные учебно-воспитательные учреждения закрытого типа. Эти документы и материалы, собранные комиссией, предоставляются для ознакомления несовершеннолетнему, его родителям или законным представителям, которые имеют право пользоваться юридической помощью адвоката, давать объяснения, как лично, так и при помощи адвоката заявлять ходатайства, обжаловать принятые решения. В суде участие адвоката наряду с прокурором является обязательным.

Адвокат оказывает юридическую помощь лицам, страдающим психическими заболеваниями. В соответствии с принципом 1, входящим в перечень Принципов защиты психически больных лиц и улучшения психиатрической помощи (приняты Организацией Объединенных Наций 17 декабря 1991 г.), любое психически больное лицо имеет право на осуществление всех гражданских, политических, экономических, социальных и культурных прав, признанных во Всеобщей декларации прав человека, Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах, Международном пакте о гражданских и политических правах и в других соответствующих документах, таких, как Декларация о правах инвалидов и Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме.

Любое решение о том, что по причине его психического заболевания лицо не является дееспособным, и любое решение о том, что вследствие такой недееспособности должен быть назначен личный представитель, принимается только после справедливого слушания независимым и беспристрастным судебным органом, созданным в соответствии с внутригосударственным законодательством. Лицо, дееспособность которого является предметом разбирательства, имеет право быть представленным адвокатом. Если лицо, дееспособность которого является предметом разбирательства, не может самостоятельно обеспечить себя таким представительством, последнее должно предоставляться этому лицу бесплатно, если оно не располагает достаточными для этого средствами. Адвокат не должен во время одного и того же разбирательства представлять психиатрическое учреждение или его персонал и также не должен представлять члена семьи лица, дееспособность которого является предметом разбирательства, за исключением тех случаев, когда судебный орган убедился в отсутствии коллизии интересов.

К видам юридической помощи, которая законодательно не разрешена, но и прямо не запрещена законом, относится, к примеру, помощь по уголовным делам, состоящая в использовании адвокатом тактических приемов защиты, выборе средств и способов защиты прав и законных интересов подозреваемого (обвиняемого), помощь в составлении гражданско-правовых договоров, составляемых в простой письменной форме, и т.д. При этом недопустимо ограничительное толкование каких бы то ни было норм права, в результате чего должностное лицо - представитель государственного органа или любое иное лицо приходит к выводу о запрещении адвокату оказывать юридическую помощь.