35. 3. Доказательства, собранные адвокатом, и их значение

Независимо то того, для какого именно судебного процесса (гражданского, уголовного и т.д.) требуется представить доказательства, к представлению доказательств предъявляются общие требования.

Во-вторых, существует установленный законом порядок представления доказательств суду. На практике самым распространенным способом представления доказательств является подача суду ходатайства об истребовании доказательств. Так, ч. 2 ст. 57 ГПК РФ и ч. 4 ст. 66 АПК РФ определяют не только право стороны на такое ходатайство, но и содержание его. Так, в ходатайстве об истребовании доказательств должно быть указано само доказательства, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, подтверждаются или опровергаются данным доказательством, причины, препятствующие его получению стороной (адвокатом, как ее представителем). В УПК РФ аналогичных положений нет, однако ст. 53 – «Полномочия защитника» - дает адвокату право, во-первых, собирать доказательства и, во-вторых, заявлять ходатайства, что предполагает право адвоката обращаться в органы предварительного расследования, прокуратуру и суд с ходатайствами об истребовании доказательств.

Для адвоката в этой связи важно иметь в виду следующие моменты. Обращение в суд с ходатайством о получении доказательств позволяет привлечь к ответственности физических либо юридических лиц, в случае непредоставления доказательства вообще либо в указанный судом срок (при неизвещении об этом суда либо по причине, признанной судом неуважительной). Во-первых, доказательство считается представленным адвокатом в момент заявления ходатайства об истребовании доказательства. Даже если суд отказал в подобном ходатайстве, это даст основание адвокату при обжаловании решения суда ссылаться на это доказательство как на представленное, но не принятое судом.

Во-вторых, работа адвоката с доказательствами предполагает обязательную оценку доказательств, причем – по целому ряду критериев.

В первую очередь необходимо оценить допустимость доказательств. Любые доказательства, полученные с нарушением закона, относятся к недопустимым. Такие доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу принятия судом решения по делу.

Так, статьи 75 УПК РФ, ч. 2 ст. 55 ГПК РФ, ч. 3 ст. 64 АПК РФ т ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ прямо говорят о том, что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда. К сожалению, из всех перечисленных процессуальных кодексов, только в УПК раскрывается понятие «недопустимые доказательства», причем раскрывается недостаточно подробно.

Так, согласно указанной статьи УПК РФ, к недопустимым доказательствам относятся:

1. показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствии защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым или обвиняемым в суде;

2. показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

3. иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ.

Допустимость доказательств в ходе гражданского, арбитражного и административного судопроизводства устанавливает суд.

Второй критерий оценки – это достаточность доказательств. Собирая доказательства, адвокат – и это вполне естественно – стремится поддержать свою позицию, укрепить положение своего доверителя в судебном процессе. Но при оценке доказательств адвокат должен уделить самое пристальное внимание на наличие и весомость доказательств, опровергающих его позицию. Адвокат должен попытаться спрогнозировать решение суда и определить, достаточно ли собранных доказательств для наилучшей защиты интересов своего доверителя.

Третий критерий – относимость доказательств. Суть его наиболее удачно сформулирована в ст. 59 ГПК РФ: суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела. Относимость доказательств имеет две стороны. Во-первых, те обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами. Во-вторых, адвокат должен оценить каждое из имеющихся в его распоряжении доказательств с точки зрения того, какой именно факт они подтверждают либо опровергают.

Четвертый критерий – достоверность доказательств. В данном случае адвокату предстоит рассмотреть собранные доказательства следующим образом. Во-первых, необходимо убедиться, что соблюдаются требования, предъявляемые к их оформлению. Вещественное доказательство должно быть приобщено к делу в установленном законом порядке. Документы и иные письменные доказательства должны исходить из органа, уполномоченного их представлять, подписаны соответствующим должностным лицом, содержат все необходимые реквизиты для данного типа документов. При представлении суду копий документов адвокат должен убедиться, что способ копирования документов предполагает сохранение тождественности копии и оригинала (например, ксерокопия документа автоматически предполагает большую тождественность, чем копия, сделанная от руки); копии должны быть должны образом удостоверены и т.д. У адвоката – и, соответственно, суда – не должно быть оснований для сомнения в достоверности представленных доказательств.

В любом случае, при получении доказательств и их оценке, адвокат должен руководствоваться теми же правилами, из которых исходит суд, а именно:

1. оценка доказательств производится по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании всех имеющихся в деле доказательств;

2. никакие доказательства не имеют ранее установленной силы;

3. при оценке доказательств необходимо учитывать допустимость, относимость, достоверность каждого отдельного доказательства, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.