45. 3. Участие адвоката в судебном разбирательстве

1. Предварительное слушание и начало судебного заседания.

Непосредственному рассмотрению дела в судебном порядке может предшествовать предварительное слушание. Предварительное слушание проводится судьей единолично в закрытом судебном заседании с участием сторон.

Предварительное слушание назначается судьей либо по собственной инициативе, либо по ходатайству, заявленному стороной в суд в течение 3-х судок со дня получения обвиняемым копии обвинительного заключения либо обвинительного акта.

Адвокату необходимо ходатайствовать о предварительном слушании в том случае, если он планирует заявлять ряд ходатайств, которые могут существенно повлиять на ход судебного следствия.

Именно на предварительном слушании заявляется ходатайство о рассмотрении дела судом присяжных.

Значимой является также возможность заявить на предварительном слушании ходатайство об исключении доказательств. Заявить его можно на основаниях, предусмотренных ст.75 УПК РФ.

В случае, если стороной заявлено ходатайство об исключении доказательства, судья выясняет у другой стороны, имеются ли у нее возражения против данного ходатайства. При отсутствии возражений судья удовлетворяет ходатайство и выносит постановление о назначении судебного заседания, если отсутствуют иные основания для проведения предварительного слушания.

При рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований УПК РФ, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре. В остальных случаях бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство.

Если суд принял решение об исключении доказательства, то данное доказательство теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения, а также исследоваться и использоваться в ходе судебного разбирательства.

Если уголовное дело будет рассматривается судом с участием присяжных заседателей, то стороны либо иные участники судебного заседания не вправе сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, исключенного по решению суда.

Ходатайство стороны защиты о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого подлежит удовлетворению лишь в случае, если оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором. Данное ходатайство может быть удовлетворено также в случае, если о наличии такого свидетеля становится известно после окончания предварительного расследования.

Ходатайство стороны защиты об истребовании дополнительных доказательств или предметов подлежит удовлетворению, если данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела.

Одним из результатов предварительного слушания может быть назначение судебного заседания. Оно осуществляется с соблюдением всех предусмотренных законодательством принципов и правил – гласность, непрерывность, презумпция невиновности и т.д. Порядок участия защитника определен ст. 248 УПК РФ – «Участие защитника». Согласно этой статье, защитник подсудимого:

1. участвует в исследовании доказательств,

2. заявляет ходатайства,

3. излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.

При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается. В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

Назначенное судебное заседание начинается с проверки явки в суд вызванных лиц, при необходимости – разъяснения переводчику его прав, удаления свидетелей из зала суда, установления личности подсудимого, и разъяснения прав участников процесса. Затем Председательствующий опрашивает стороны, имеются ли у них ходатайства о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов, об истребовании вещественных доказательств и документов или об исключении доказательств, полученных с нарушением требований настоящего Кодекса. Лицо, заявившее ходатайство, должно его обосновать.

Суд, выслушав мнения участников судебного разбирательства, рассматривает каждое заявленное ходатайство и удовлетворяет его либо выносит определение или постановление об отказе в удовлетворении ходатайства.

Если в удовлетворении ходатайства было отказано, то его можно заявить    вновь в ходе дальнейшего судебного разбирательства.  Суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон.

2) Судебное следствие.

Само судебное следствие начинается с изложения государственным обвинителем предъявленного подсудимому обвинения, а по уголовным делам частного обвинения - с изложения заявления частным обвинителем. Председательствующий опрашивает подсудимого, понятно ли ему обвинение, признает ли он себя виновным и желает ли он или его защитник выразить свое отношение к предъявленному обвинению.

Затем определяется очередность исследования доказательств. Решение принимает сторона, представляющая доказательства суду.

Первой представляет доказательства сторона обвинения. После исследования доказательств, представленных стороной обвинения, исследуются доказательства, представленные стороной защиты. При этом у стороны защиты есть определенное преимущество перед стороной обвинения, и заключается оно не только в том, что адвокату, как уже говорилось ранее, требуется только зародить достаточные сомнения в доказанности вину его подзащитного. К началу судебного заседания адвокату уже известны все доказательства, которыми располагает обвинение; доказательства же, собранные адвокатом – их убедительность, характер, «эффектность» – стороне обвинения неизвестны. Продуманная тактика представления этих доказательств может оказать существенное влияние на судебное решение.

Затем проводится допрос подсудимого в соответствии со ст. 275 УПК РФ. С разрешения председательствующего подсудимый вправе давать показания в любой момент судебного следствия. Далее допрашиваются потерпевший и свидетели. Первой задает вопросы свидетелю та сторона, по ходатайству которой он вызван в судебное заседание. Судья задает вопросы свидетелю после его допроса сторонами. Особенности допроса свидетелей как защиты, так обвинения более подробно будут рассмотрен при изучении пятого вопроса лекции. Далее, при необходимости, допрашивается эксперт либо назначается судебная экспертиза. Что касается осмотра вещественных доказательств, то они могут быть осмотрены в любой момент судебного следствия по ходатайству сторон.

По окончании исследования представленных сторонами доказательств, председательствующий опрашивает стороны, желают ли они дополнить судебное следствие. В случае заявления ходатайства о дополнении судебного следствия суд обсуждает его и принимает соответствующее решение.

3) Прения сторон.

По окончанию судебного следствия происходят прения сторон, представляющие собой речи обвинителя и защитника. Порядок судебных прений определен ст. 292 УПК РФ. Первым в прениях всегда выступает обвинитель, вторым – адвокат. Задача адвоката при этом сводится к необходимости:

1. публично подвергнуть критике доказательства, представленные обвинением;

2. породить сомнения в предложенной стороной обвинения версии;

3. доказательно изложить суду свои доводы.

Защитительная речь адвоката должна заканчиваться обращением к суду об оправдании подсудимого, о назначении минимально возможного срока наказания и т.д. Выступление адвоката в прениях сторон – своего рода итог деятельности адвоката в суде первой инстанции, поэтому к ней предъявляются достаточно жесткие требования. Рассмотрим наиболее часто встречающиеся ошибки в защитительных речах адвоката.

Во-первых, в заключительной части речи недопустимы двойственность, неопределенность, неясность изложенных адвокатом требований. Ст. 299 УПК РФ четко определяет, какие вопросы должны быть сформулированы в речи как стороны обвинения, так и стороны защиты. Необходимо ответить на вопросы о доказанности:

1. деяния, в котором обвиняется подсудимый;

2. того, что деяние совершено именно подсудимым;

3. виновности подсудимого;

а также о том, подлежит ли подсудимый наказанию за совершенное им деяние и нет ли обстоятельств, смягчающих либо отягчающих наказание.

Во-вторых, недопустимы эмоциональные, ничем не подкрепленные нападки на оппонента (обвинителя) и других участников процесса со стороны обвинения, попытки необоснованной компрометации указанных лиц с целью подвергнуть сомнению их показания.

В-третьих, часто для большей выразительности своей речи, усиления ее эмоционального воздействия, адвокаты прибегают к передергиваниям, приписыванию стороне обвинения несуществующих аргументов; иногда случается, что адвокаты, увлекаясь полемикой, нарушают в своих речах даже законы логики.

Такие издержки в защитительной речи могут проистекать из двух источников. С одной стороны - это упущения, появляющиеся из-за недостаточного опыта и низкой квалификации. С другой стороны, причина может заключаться в поверхностном знании дела и торопливости, отсутствии веских аргументов. Но самая сложная проблема – это издержки защиты, которые возникают в те моменты, когда адвокаты, идентифицировав себя с клиентом, не ставят себя на место судьи и начинают использовать доводы, которые, несмотря на самые благие побуждения, не могут привести к успеху¹⁷.

4) Завершение судебного заседания.

Участие адвоката в суде первой инстанции не завершается произнесением защитительной речи. Существует ряд действий, которые должен осуществить адвокат после вынесения приговора.

Адвокат должен изучить протокол судебного заседания. Для этого в течение трех судок со дня окончания судебного заседания адвокат составляет ходатайство на имя судьи об ознакомлении с протоколом судебного заседания. Председательствующий, в свою очередь, в течение трех судок с момента получения ходатайства должен обеспечить адвокату возможность ознакомиться с протоколом. Сроки ознакомления устанавливаются председательствующим, но не могут быть менее пяти суток с момента начала ознакомления. Если по каким-либо объективным причинам адвокат не смог уложиться в назначенный срок, то по его ходатайству срок может быть продлен.

Необходимо учитывать, что, к сожалению, в российских судах отсутствует практика как стенографирования хода судебного заседания, так и фиксирования его с помощью технических средств (аудио- либо видеозаписи). Секретарь суда, который ведет протокол, может неумышленно (для ускорения записи, из-за невнимательности, субъективности восприятия и т.д.) исказить внесенные в протокол высказывания участников процесса.

Если у адвоката возникают претензии к протоколу, то они в течение трех судок оформляются в виде замечаний на протокол судебного заседания. В таком случае судья должен вынести мотивированное постановление об удостоверении правильности замечаний либо об их отклонении. Оба этих документа приобщаются к протоколу судебного заседания.

Одновременно с ознакомлением с протоколом судебного заседания адвокат должен обсудить со своим подзащитным возможность обжалования приговора суда. Адвокат не вправе принимать такое решение самостоятельно – кроме случаев, когда отказ от защитника необязателен для суда; также право на обжалование приговора – это именно право, а не обязанность заинтересованных лиц. Тем не менее, если доверитель отказывается подавать кассационную жалобу, рекомендуется такой отказ оформлять письменно, чтобы в случае, если в дальнейшем доверитель изменит свое решение, неучастие адвоката в составлении кассационной жалобы не могло рассматриваться как ненадлежащее исполнение им своих обязанностей.

Кроме того, на данной стадии адвокату необходимо решить некоторые организационные вопросы: об оплате судебных издержек, вопросы по гражданскому иску (ежели таковой существует) и т.д. Однако, если подзащитный отказался от подачи кассационной (в случае, если дело рассматривалось у мирового судьи – апелляционной) жалобы, то на этом работа адвоката по уголовному делу заканчивается.