46. 4. Участие адвоката в кассационной инстанции

47. И надзорном производстве

Право на обжалование приговора суда предусмотрено как международным, там и российским законодательством¹⁸. При этом возможно обжалование приговора, как вступившего, так и не вступившего в законную силу.

4.1. Обжалование не вступивших в законную силу приговоров суда.

Не вступивший в законную силу приговор суда может быть обжалован адвокатом в кассационном либо апелляционном порядке. Как уже было сказано выше, в апелляционном порядке обжалуются только приговоры, вынесенные мировым судьей, в качестве апелляционной инстанции при этом выступает только районный суд. В кассационном порядке обжалуются приговоры всех остальных судов, а также – районных судов, вынесенные ими в качестве суда апелляционной инстанции.

Адвокат, участвующий в рассмотрении дела на стадии обжалования приговора, может быть как тем же, что участвовал в деле ранее, так и вновь приглашенным. Второй вариант менее желателен (как для доверителя, так и для самого адвоката), поскольку в этом случае защитник не владеет информацией по делу в том объеме, в котором владеет ею адвокат, участвующий в уголовном деле с момента начала судебного заседания – или даже с момент возбуждения уголовного дела.

Приступая к делу на этой стадии, адвокат должен внимательно проанализировать приговор суда, чтобы убедиться, что он законен, обоснован и мотивирован, то есть соответствует требованиям закона¹⁹. Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты, реакцию на все выявленные нарушения или их отсутствие. Бывают случаи, когда апелляционная либо кассационная жалоба, на которой настаивает подзащитный, ничем не обоснована, и доверитель просто тянет время до вступления приговора в законную силу.

Содержание апелляционной жалобы определяется ст. 363 УПК РФ, а кассационной – ст. 375 УПК. Примерная структура апелляционной и кассационной жалобы включает в себя:

1. Вводную часть, содержащую «техническую информацию»: наименование суда, кем и от кого имени приносится жалоба и т.д.

2. Мотивировочную часть, в которой кратко излагается описательная часть приговора, выявленные адвокатом нарушения, свидетельствующие о незаконности и необоснованности приговора и т.д.

3. Резолютивная часть, в которой излагается просьба адвоката: отменить приговор суда первой инстанции и прекратить производство (или иной вариант).

При этом адвокату следует уделить особое внимание мотивировочной части, поскольку суд второй инстанции проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, которая была обжалована, и в отношении тех лиц, которых касается жалоба.

Однако адвокату необходимо учитывать, что порядок рассмотрения жалоб будет различным – следовательно, и задачи адвоката в судебном заседании суда второй инстанции будут различаться в зависимости от того, обжалуется приговор в апелляционном или кассационном порядке.

Апелляционная жалоба подается в районный суд, при этом районный суд будет пересматривать дело по правилам суда первой инстанции – то есть путем рассмотрения дела по существу. Таким образом, адвокату придется вторично участвовать в судебном следствии.

Хотя в положениях закона нет прямых указаний на обязательное участие защитника на стадии рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, однако ч. 4 ст. 364 УПК РФ говорит о том, что участие защитника в рассмотрении дела судом данной инстанции определяется требованиями ст. 51 УПК: то есть участие защитника обязательно во всех случаях, кроме случая прямого отказа подсудимого (в письменной форме) от защитника.

Порядок судебного следствия в суде апелляционной инстанции определяется ст. 365 УПК РФ. Судебное следствие начинается с кратного изложения председательствующим судьей приговора, а также – существа апелляционной жалобы и возражений против нее. Затем выступают стороны процесса, причем первой – та, которая подала жалобу. После выступления сторон суд приступает к проверке доказательств. При этом допрашиваются не все свидетели, выступавшие в суде первой инстанции, а только те, вызов которых признан судом необходимым. Однако ч. 5 ст. 365 УПК РФ дает адвокату право заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, назначении экспертизы, истребовании доказательств и документов, в исследовании которых ему было отказано судом первой инстанции. При этом отказать в подобных ходатайствах только на том основании, что они были отклонены судом первой инстанции, суд апелляционной инстанции не вправе. Таким образом, закон позволяет исследовать в суде апелляционной инстанции любые доказательства, в том числе и те, которые не рассматривались судом первой инстанции.

Судебное следствие суда апелляционной инстанции, так же, как и суда первой инстанции, завершается прениями сторон. Первой выступает сторона, подавшая жалобу.

Суд апелляционной инстанции может вынести одно из следующих решений:

1. оставить приговор первой инстанции без изменений;

2. отменить обвинительный приговор суда первой инстанции и оправдать подсудимого либо прекратить уголовное дело;

3. изменить приговор суда первой инстанции;

4. отменить оправдательный приговор суда первой инстанции и вынести обвинительный приговор.

При этом надо учитывать, что последний вид решений возможен только в суде апелляционной инстанции; суд кассационной и надзорной инстанций не вправе осуществить отмену оправдательного приговора и «усугубить» решение суда первой инстанции.

Приговоры и решения суда апелляционной инстанции могут быть обжалованы в кассационном порядке.

Участие адвоката в кассационном (и надзорном) производстве с точки зрения закона не является обязательным. Следовательно, участвовать в этой стадии процесса адвокат может только в том случае, если он имеет поручение от подзащитного или его законных представителей. Такое поручение оформляется в форме письменного соглашения между доверителем и адвокатом. Однако документом, подтверждающим наличие у адвоката соответствующих полномочий, как и в суде первой инстанции, является ордер, выданный соответствующим адвокатским образованием.

Кассационная жалоба подается в суд, постановивший приговор.

В отличие от суда апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции проверяет законность, обоснованность и справедливость процессуальной деятельности не только суда, но и органов предварительного расследования. Суд проверяет, соблюдались ли указанными органами и судом первой инстанции гарантированные законом права участников процесса, соответствует ли содержание процессуальных документов требованиям закона, обоснованы ли материалами дела выводы суда первой инстанции о доказанности обвинения, квалификации преступления и т.д.

При подготовке в судебному заседания суда кассационной инстанции адвокат обязан внимательно изучить материалы дела, в первую очередь – приговор суда первой инстанции. Необходимо проанализировать его законность, обоснованность и мотивированность. Приговор не должен выходить за пределы обвинения, указывать в определении на обстоятельства, выявление которых может привести к ухудшению положения осужденного. При изучении приговора необходимо сопоставлять его с протоколом судебного заседания, искать противоречия в этих актах, несоответствие выводов, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, а также выявлять допущенные судом нарушения закона в ходе судебного процесса.

Подготовка к рассмотрению делу в суде кассационной инстанции обязательно включает в себя решение вопроса об участии осужденного в кассационном заседании, которое возможно только в том случае, если на это будет указано в кассационной жалобе.

Порядок рассмотрения дела судом кассационной инстанции аналогичен порядку в суде апелляционной инстанции, с той разницей, что свидетели не допрашиваются и доказательства не изучаются. Основная задача адвоката в суде кассационной инстанции – доказать незаконность и необоснованность приговора, вскрыть нарушения процессуального закона и показать их влияние на постановление приговора.

Суд кассационной инстанции вправе принять одно из следующих решений:

1. об оставлении приговора без изменения;

2. об отмене приговора и о прекращении уголовного дела;

3. об отмене приговора и направлении уголовного дела на новое судебное разбирательство в суд первой или апелляционной инстанции;

4. об изменении приговора.

Если суд оставил кассационную жалобу без удовлетворения, то это не лишает его возможности обжаловать приговор в надзорном порядке.

4.2. Обжалование вступившего в законную силу приговора суда.

Согласно ст. 402 УПК РФ право обжалования вступившего в законную силу приговора принадлежит осужденному, оправданному, их адвокатам или законным представителям, потерпевшему и его представителям. Порядок и основания участия адвоката подаче надзорной жалобы такие же, как при подаче кассационной жалобы.

Надзорную жалобу адвокат направляет непосредственной в суд надзорной инстанции. Составление надзорной жалобы – важный этап. Адвокат должен проанализировать соответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела; выявить возможные нарушения процессуального закона, которые могли повлиять или повлияли на постановление законного, обоснованного и справедливого судебного решения; следует оценить справедливость приговора с позиций соответствия наказания тяжести преступления и личности осужденного. Именно данные нарушения закона, согласно ст. 409 УПК РФ, являются основаниями для отмены либо изменения вступивших в законную силу приговоров суда.

По форме надзорная жалоба аналогична апелляционной и кассационной, но по содержанию она должна быть значительно шире и обстоятельнее; нарушения, выявленные адвокатом, должны быть не только указаны, но и глубоко проанализированы. Если же адвокату не удалось обнаружить нарушения закона, то в надзорной жалобе следует делать упор на анализ справедливости выводов и постановлений относительно вида и размера наказания, удовлетворения гражданского иска и т.д.

Следует учитывать, что суд надзорной инстанции в начальной стадии рассмотрения жалобы не располагает материалами уголовного дела, поэтому к надзорной жалобе должны быть приложены:

1. копия обжалуемого приговора;

2. копии решений вышестоящих судебных инстанций (апелляционной, кассационной, постановление – если есть – надзорной инстанции);

3. при необходимости – копии иных процессуальных документов.

Порядок рассмотрения надзорной жалобы следующий. Судья, к которому поступила надзорная жалоба, должен в течение 30 суток со дня ее поступления рассмотреть жалобу и вынести одно из двух решений: либо мотивировано отказать в удовлетворении надзорной жалобы, либо принять решение о возбуждении надзорного производства и передать жалобу на рассмотрение суда надзорной инстанции. Решение судьи об отказе в рассмотрении жалобы может быть, в свою очередь, обжалована председателю суда общей юрисдикции субъекта РФ, Председателю Верховного Суда РФ либо их заместителям.

Порядок рассмотрения дела в суде надзорной инстанции следующий. Первым выступает судья-докладчик, излагающий обстоятельства дела, содержание приговора, мотивы надзорной жалобы и вынесенного постановления о возбуждении надзорного производства. Затем выступает лицо, подавшее надзорную жалобу. Наконец, последним с ответом на жалобу, выступает противная сторона процесса. После этого стороны удаляются из зала суда, а суд который принимает одно из следующих решения:

1. оставить надзорные жалобу или представление без удовлетворения, а обжалуемые судебные решения без изменения;

2. отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и прекратить производство по данному уголовному делу; 

3. отменить приговор, определение или постановление суда и все последующие судебные решения и передать уголовное дело на новое судебное рассмотрение;

4. отменить приговор суда апелляционной инстанции и передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение;

5. отменить определение суда кассационной инстанции и все последующие судебные решения и передать уголовное дело на новое кассационное рассмотрение;

6. внести изменения в приговор, определение или постановление суда.

Если решение суда надзорной инстанции не удовлетворяет адвоката и его доверителя, то адвокат вправе обратиться с надзорной жалобой в вышестоящую надзорную инстанцию, а именно – в Верховный Суд РФ. Для этого адвокату необходимо заключить новое соглашение со своим доверителем. Если же и Верховный Суд откажет в рассмотрении надзорной жалобы либо решение Верховного Суда не удовлетворит адвоката и его доверителя, то это означает, что национальные средства правовой защиты исчерпаны. В этом случае остается единственная возможность защиты нарушенных прав – а именно предусмотренное ч. 3 ст. 46 Конституции РФ право обратиться с жалобой в Европейский суд по правам человека.

Возможность пересмотра судебных решений, определений и постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам, наряду с рассмотрением дела в апелляционной, кассационной инстанции и в порядке судебного надзора, призвана обеспечить вынесение по делу законных и обоснованных постановлений. Перечисленные способы проверки судебных постановлений существенно отличаются друг от друга по основаниям пересмотра, кругу лиц, имеющих право возбуждать производство, процессуальному порядку пересмотра и т.п.

Институт пересмотра судебных постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам характерен тем, что здесь обычно нет судебной ошибки. Незаконность или необоснованность пересматриваемого постановления в данном случае является следствием открытия новых обстоятельств, которые не мог учесть суд в момент вынесения постановления, поскольку они не были и не могли быть известны ни суду, ни участвующим в деле лицам, и о них стало известно лишь после вынесения постановления.

Предметом пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам являются все вступившие в законную силу приговоры, определения и постановления суда.