51. 2. Участие адвоката в судебном разбирательстве

Судебное заседание по гражданским делам состоит из нескольких стадий, на каждой из которых перед адвокатом ставятся различные задачи.

В ходе подготовительной части судебного заседания, которая призвана определить, имеются ли условия для рассмотрения дела по существу в данном заседании, адвокат вправе заявлять ходатайства, подготовленные к началу процесса, а также - об отводе участников процесса. Как правило, на этой стадии заявляются ходатайства о допросе свидетелей, о приобщении доказательств, о назначении экспертизы и т.д. Хотя ходатайства могут заявляться как в устной, так и в письменной форме, именно письменная форма является наиболее предпочтительной, особенно по сложным делам, поскольку, как уже было сказано при рассмотрении общих условий адвокатской деятельности, доказательства считается представленным с момента заявления ходатайства, и ссылка в апелляционной или кассационной жалобе на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, может сыграть очень важную роль.

Ходатайства, заявляемые противной стороной - ответчиком, должны вызвать определенную реакцию со стороны адвоката истца. Ему следует рассмотреть эти ходатайства с точки зрения их законности и значимости для дела, и, соответственно, поддержать или заявить ходатайство об отклонении ходатайства ответчика.

Кроме того, адвокат должен участвовать в разрешении вопроса о возможности рассмотрения дела в отсутствии неявившихся в суд лиц либо, наоборот, ходатайствовать об отложении судебного заседания²¹. Решение вопроса о рассмотрении дела в отсутствии неявившихся требует от адвоката серьезного анализа ситуации. В некоторых случаях отсутствие определенных представителей противной стороны дает возможность ускорить рассмотрение дела и решить его в свою пользу. Однако, с другой стороны, отсутствие этих лиц сужает возможности суда установить объективную истину по делу, что может привести к отмене в апелляционной либо кассационной инстанции вынесенного при таких обстоятельствах решения. Поторопившись в принятием решения о слушании дела в отсутствии некоторых лиц, адвокат может своими руками создать все предпосылки для отмены решения суда – и для провала всей своей работы.

Причина этого в следующем. Безусловным основанием для отмены решения суда является ситуация, когда лица, участвующие в деле, не явились в суд по причине того, что они не были извещены о времени и месте судебного заседания. Однозначно определить, получена ли повестка лично лицом, вызванным в суд, не всегда представляется возможным, поскольку часть 2 ст. 116 ГПК РФ допускает вручение повестки совершеннолетним, проживающим совместно с лицом, которому должна вручаться повестка. При этом повестка вручается под расписку, но – другому лицу, то есть адресат не может считаться извещенным о времени и месте судебного заседания. Чтобы обезопасить себя и своего доверителя, адвокату следует самому вручать повестки лицам, чье присутствие в судебном заседании, с его точки зрения, необходимо. Таким образом, адвокату следует ходатайствовать перед судом о слушании дела в отсутствии вызванных лиц только в том случае, если он может предоставить бесспорные доказательства того, что повестка лицу была вручена, но от ее принятия отказались либо уважительных причин для неявки лица в суд нет.

В случае, если принято решение об отложении рассмотрения дела, следует решить вопрос о возможности допроса присутствующих свидетелей. Хотя такая возможность предусмотрена ст. 170 ГПК РФ, настаивать на этом не следует, поскольку, если показания этих свидетелей являются значимыми, их все равно вызовут на следующее судебное заседания для дачи показаний.

Рассмотрение дела по существу в соответствии со ст. 172 ГПК РФ начинается докладом председательствующего либо одного из судей об обстоятельствах дела. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения. Возможность мирового соглашения должна быть обговорена адвокатом со своим клиентом заранее.

После доклада суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица; ответчика и участвующего на его стороне третьего лица; других участвующих в деле лиц. Адвокат должен разъяснить клиенту, что в гражданском процессе объяснения являются доказательствами по делу, и проинструктировать его, что и как клиент должен говорить. Иногда следует заранее «прорепетировать» выступление клиента перед судом, добиваясь того, чтобы клиент излагал суду только факты, имеющие значение для дела; указывал на доказательства, подтверждающие эти факты и опускал ненужные подробности. Делать выводы, представлять факты и доказательства в логической последовательности - задача адвоката.

Порядок исследования доказательств подробно регламентирован ГПК РФ (ст. 175-186). В нем определена последовательность объяснений сторон и третьих лиц, очередность и порядок допроса свидетелей, исследования письменных и вещественных доказательств и заключений экспертов. Однако последовательность представления свидетелей и доказательств определяется самим адвокатом, и влияние этой последовательности на восприятие представленных фактов в гражданском процессе не меньшее, чем в процессе уголовном.

У адвоката есть важное право, гарантированное ст. 186 ГПК РФ – право заявить о подлоге, то есть о том, что представленное в суд письменное доказательство является явно фальсифицированным. Однако делать такие заявления в ходе судебного заседания следует только в тех случаях, когда адвокат готов подтвердить и обосновать свою позицию. Одного заявления «я не верю!» недостаточно для того, чтобы документ был признан фальсифицированным. Более того, неподтвержденное заявление о подлоге может подорвать доверие к адвокату и негативно сказаться на результатах судебного заседания.

Следующая стадия судебного заседания – судебные прения. Они состоят из речей лиц, участвующих в деле, и их представителей. Сначала выступает истец и его представитель, затем – ответчик и его представитель. Подводя итоги рассмотрения дела по существу, адвокат в своей речи обосновывает и защищает позицию по делу; делает точные ссылки на положения закона; сопоставляет свидетельские показания с фактическим обстоятельствами дела, подтвержденными в ходе судебного разбирательства и т.д. – то есть в очередной раз убеждает суд в правильности отстаиваемой адвокатом позиции.

Решение суда первой инстанции может быть обжаловано в апелляционном либо кассационном порядке.

Рассмотрение гражданских дел в суде второй инстанции.

Разделы III и IV ГПК РФ предусматривают возможность обжалования решений суда первой инстанции в апелляционном и кассационном порядке, а также – возможность пересмотра вступивших в законную силу решений суда по гражданским делам.

В апелляционном порядке пересматриваются не вступившие в законную силу решения мирового судьи, в кассационном – решения остальных судов первой инстанции, а также – решения судов апелляционной инстанции.

Порядок апелляционного производства по гражданским делам определен в ст.ст. 320 - 335 ГПК РФ. Апелляционная жалоба может быть подана как самим лицом, заявляющим жалобу, так и адвокатом. В этом случае к жалобе должен быть приложен документ, подтверждающий полномочия адвоката – если в деле уже не имеется такого полномочия. Как и в случае суда первой инстанции, участие адвоката в апелляционном производстве по гражданским делам не является обязательным. Кроме того, к жалобе должен быть приложен документ, подтверждающий уплату государственной пошлины. Если жалоба составлена неверное, а также если государственная пошлина не уплачена, мировой судья оставляет жалобу без движения, а лицу, представившему жалобу, предложат исправить существующие недостатки в определенный, оговоренный судьей, срок. Если недостатки будут исправлены, то сроком подачи жалобы считается день первоначального поступления жалобы в суд.

В апелляционной жалобе можно ссылаться только на те обстоятельства, которые были рассмотрены мировым судьей, и не могут содержаться требования, не заявленные мировому судье.

Если апелляционная жалоба подана противной стороной, то адвокат вправе представить мировому судье письменные возражения с приложением документов, подтверждающих эти возражения.

Само рассмотрение дела судом апелляционной инстанции происходит по правилам суда первой инстанции. Суд апелляционной инстанции (суд общей юрисдикции города или района) вправе:

1. оставить решение мирового судьи без изменения, а жалобу – без удовлетворения;

2. изменить решение мирового судьи;

3. отменить решение мирового судьи и принять новое решение;

4. отменить решение мирового судьи полностью или частично и прекратить судебное производство;

5. оставить заявление без рассмотрения.

Основанием для отмены решения мирового судьи являются:

1. неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2. недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих отношение для дела;

3. несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

4. нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права.

Решение суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационном порядке.

Пересмотр решения судов первой инстанции и апелляционных судов осуществляется в кассационном порядке. «Формальные» условия подачи кассационной жалобы – сроки, подтверждение полномочий адвоката, уплата государственной пошлины - аналогичны условиям подачи апелляционной жалобы. Основное отличие кассационной жалобы в том, что в кассационной жалобе допускается ссылка на новые доказательства, не представленные суду первой либо апелляционной инстанции. В этом случае требует обосновать невозможность представления этих доказательств ранее.

Суд кассационной инстанции исследует вновь представленные доказательства, если:

1. признает, что они не могли быть представлены в суд первой инстанции. Вывод о признании или непризнании этого обстоятельства, как имеющий значение для разбирательства дела, должен быть изложен в определении суда.

2. если наличествуют объективные факторы, которые не позволили рассмотреть эта доказательства судом первой инстанции. Например, сторона своевременно и добросовестно принимала меры к розыску документов, имеющих значение для дела, с целью представления в суд первой инстанции, но они были найдены уже после вынесения решения. При подтверждении этого обстоятельства, суд кассационной инстанции вправе исследовать эти доказательства.

Адвокату следует учитывать, что право представлять новые доказательства в суд кассационной инстанции имеет не только лицо, подавшее кассационную жалобу, но и другая сторона, участвовавшая в деле. Кроме того, как и в случае подачи апелляционной жалобы, адвокат должен составить и подать письменные объяснения на жалобу, подтверждая правильность решения суда и опровергая доводы лица, подавшего кассационную жалобу.

В соответствии с ГПК РФ суд кассационной инстанции вправе исследовать новые доказательства; самостоятельно оценивать как имеющиеся в деле, так и новые доказательства и устанавливать новые факты на основе своей оценки уже имеющихся в деле доказательств.

Порядок судебного заседания суда кассационной инстанции аналогичен рассмотрению в кассационном порядке уголовных дел. Рассмотрение дела начинается с выступления судьи-докладчика, который излагает обстоятельства дела, решение суда первой инстанции, содержание кассационной жалобы и возражений на нее, а также – содержание представленных в суд новых доказательств. Затем выступает лицо, подавшее кассационную жалобу, или его представитель. Только после выступления сторон суд приступает к изучению новых доказательств.

В ходе судебного заседания стороны вправе ходатайствовать о вызове и допросе новых свидетелей и истребовании доказательств, в представлении и изучении которых им было отказано судом первой инстанции. В случае, если судом исследовались новые доказательства, проводятся прения сторон, причем – по правилам суда первой инстанции. При этом первым выступает лицо, подавшее кассационную жалобу.

Суд кассационной инстанции может принять одно из следующих решений:

1. оставить решение суда первой инстанции без изменения, а жалобу – без удовлетворения;

2. отменить решение суда первой инстанции полностью или частично и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции;

3. изменить или отменить решение суда первой инстанции и принять новое решение, не передавая дела на новое рассмотрение;

4. отменить решение суда первой инстанции полностью или частично и прекратить судебное производство;

5. оставить заявление без рассмотрения.

Основания для отмены или изменения решения суда в кассационном порядке аналогичны основаниям отмены решения суда в апелляционном порядке.