32. Тема 7. Адвокатское расследование План:

1. Правовые основы адвокатского расследования.

2. Типы свидетелей и тактика их опроса адвокатом.

3. Доказательства, собранные адвокатом, и их значение.

33. 1. Правовые основы адвокатского расследования

Хотя в законодательстве об адвокатской деятельности понятие «адвокатское расследование» не применяется, некоторые положения Федерального закона об адвокатуре предполагают право адвоката подобное расследование осуществлять. В первую очередь, речь идет о праве адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическою помощь, а также – право прибегать к помощи экспертов и специалистов.

Таким образом, адвокатское расследование можно определить как деятельность адвоката по сбору доказательств, необходимых для оказания юридической помощи по конкретному делу. Хотя термин «адвокатское расследование», в первую очередь, ассоциируется с осуществлением защиты в уголовном процессе, собирать сведения, которые могут быть использованы в качестве доказательств, требуется и в гражданском, и в административном, и в арбитражном процессе.

Право осуществлять адвокатское расследование появилось у адвокатов не только с принятием Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», но и с принятием процессуальных кодексов РФ. Так, например, ст. 70 УПК РСФСР не давала адвокату право собирать доказательства. В указанной статье особо оговаривалось, что собирают доказательства органы дознания, следствия и суд, а представляют их все стороны процесса – защитник, потерпевший и т.д. Однако не оговаривалось, каким именно способом адвокат может добывать (собирать) доказательства для того, чтобы представить их. Кроме того, для получения какого-либо документа из государственных органов и учреждений, органом общественного самоуправления и т.д. требовался запрос лица, осуществляющего предварительное расследование, прокурора или суда. В настоящее время ситуация изменилась.

Тем не менее, адвокат при получении сведений, которые могут быть использованы в качестве доказательств, должен учитывать ограничения, налагаемые двумя законодательными актами: Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности» от 11 марта 1992 года и Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» от 5 августа 1995 года (с учетом последующих изменений и дополнений). Деятельность адвоката по сбору доказательств не должна подпадать ни под понятие «оперативно-розыскной деятельности», которую вправе осуществлять только оперативные подразделения государственных органов, уполномоченных на то вышеуказанным Федеральным законом⁵, ни под понятие «частной детективной деятельности», которая является лицензируемой и, соответственно, может осуществляться исключительно лицами, имеющими соответствующую лицензию. Закон не запрещает адвокату пользоваться услугами частных детективов для получения необходимой информации, но понятно, что осуществлять выемку, обыск и другие действия, направленные на получение доказательств, входящие в компетенцию органов предварительного расследования, прокуратуры и суда (и строго определенные в УПК РФ), адвокат не вправе.

Ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», как уже рассматривалось при изучении соответствующей темы, прямо предоставляет адвокату право истребовать справки, характеристики, иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций. При этом особо оговаривается, что указанные органы обязаны представлять по запросу адвоката запрашиваемые документы или их копии не позднее, чем в месячный срок. Однако, в законодательстве отсутствуют механизмы, которые позволяли бы привлечь указанные органы к юридической ответственности за предоставление неполных, недостоверных сведений либо за отказ в их предоставлении адвокату. Ст. 19.7 КоАП РФ предусматривает административную ответственности в подобных ситуациях, но только в случаях, если неполные, недостоверные либо несвоевременно представленные сведения получены по запросу государственного органа или должностного лица, а представление этих сведений предусмотрено законом и необходимо для осуществления этим органом либо должностным лицом его законной деятельности. Таким образом, право адвоката затребовать документы и их копии из различных органов и учреждений фактически ничем не подкреплено.

Как уже было сказано выше, адвокат вправе осуществлять адвокатское расследование в случае оказания юридической помощи в рамках любого процесса, но сбор доказательств в каждом случае будет немного отличаться. Разница эта определяется, во-первых, предметом доказывания и, во-вторых, процессуальными возможностями адвоката. При этом под предметом доказывания понимается совокупность обстоятельств, установление которых необходимо для вынесения законного, обоснованного и справедливого судебного решения.