Учебный год 2023 / Shishmareva_T_p_Institut_Nesostoyatelnosti_V_Rossii_I_Germanii_2015
.pdfчасть конкурсной массы. Злостная несостоятельность (злостное, злонамеренное банкротство) обусловлена умыслом со стороны должника. Злостный банкрот предавался уголовному суду по ст. 1163 Уложения о наказаниях, а при оправдании судом для него не отменялись гражданскоправовые последствия.
Наряду с конкурсным управлением российскому законодательству была также известна так называемая администрация по делам торговым (ст. 400 Устава судопроизводства торгового). Администрация избиралась кредиторами до объявления должника несостоятельным, когда его имущество еще не входило в состав конкурсной массы. Отношения основывались на воле большинства кредиторов с участием органов государства и биржевых комитетов. Администрация отстраняла должника от управления его имуществом с целью восстановления дел должника для полного удовлетворения требований кредиторов (гл. 3 Устава судопроизводства торгового).
Устав судопроизводства торгового различает частную, или добровольную (ст. 392 - 394), и формальную, или принудительную (ст. 395 - 403), администрацию. В 1897 г. Правительствующий Сенат по частному делу разъяснил, что на основании узаконений, изложенных в ст. 392, 393 и 395 - 403 Устава, учреждение администрации не считается формальным признанием несостоятельности должника, а допускается в виде частной сделки между заимодавцем и должником с целью рассрочки платежей, с предоставлением нескольким кредиторам возможности принять участие в управлении делами должника <1>.
--------------------------------
<1> Свод законов Российской империи: В 5 кн. / Под ред. и с примеч. И.Д. Мордухай-Болтовского. Кн. 4. Т. 11. Ч. 1 - 12. СПб., 1913. С. 1141.
По мнению Г.Ф. Шершеневича, частная администрация является не чем иным, как договорной мировой сделкой <1>. Правительствующий Сенат признавал администрацию по делам торговым представителем должника, однако в цивилистической литературе существовала точка зрения, согласно которой администрация представляла интересы кредиторов <2>.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 4. С. 193.
<2> Устав судопроизводства торгового с разъяснениями по решениям гражданского кассационного, четвертого судебного департаментов и общих собраний Правительствующего Сената. Вып. 2 (разд. 3 Устава судопроизводства торгового). Устав о несостоятельности. С. 37.
По мнению Д.А. Носенко, администрация по делам торговым как правопреемница прав должника вправе отчуждать имущество, принадлежащее должнику, однако не имеет права "подобно конкурсу, отказаться от исполнения договоров, заключенных должником" <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 38.
Сущность администрации состоит в том, что неплатежеспособному, но еще не признанному несостоятельным должнику предоставляется по соглашению между кредиторами и должником отсрочка платежа взамен предоставления кредиторам права участия в управлении делами должника
<1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 43.
Таким образом, администрация по делам торговым представляла собой в русском конкурсном праве одну из первых санационных мер, применяемых в отношении неплатежеспособного должника.
Собственно, система мер предупреждения конкурса была известна уже римскому праву. При доминате применялась отсрочка (moratorium) по особому рескрипту императора в зависимости от обстоятельств вместо передачи имущества в cessio bonorum кредиторам несостоятельного должника <1>.
--------------------------------
<1> Бартошек М. Римское право. Понятия, термины, определения / Перевод с чешск. М.: Юрид. лит., 1989. С. 65.
Вдореволюционном российском законодательстве система мер предупреждения конкурса ограничивалась мировыми соглашениями и администрацией по делам торговым. Концептуальные положения законодательства о несостоятельности, позволяющие применять санационные меры вместо ликвидации несостоятельных должников, появились позднее.
Вначале XX в. в Российской империи был подготовлен проект Устава о несостоятельности.
Несостоятельность как основная категория конкурсного права встречается и в ГК РСФСР 1922 г., в частности в договорах займа, поручения, а также в главе о юридических лицах.
Однако в первых советских законах никакого упоминания о конкурсе не было. Для того чтобы восполнить этот пробел, была предпринята попытка разработать правила о конкурсе в проекте Торгового свода 1923 г., но он не был принят.
Судебная практика вступила на путь рецепции дореволюционных законов о конкурсе, что было осуждено Верховным Судом РСФСР в 1924 г.
Пленум Верховного Суда РСФСР признал применение старых правил о конкурсе не соответствующим общему духу советского законодательства и нецелесообразным по существу <1>. Разъяснение вызвало дискуссию. Лишь авторы проекта Торгового свода высказались в пользу применения конкурса. Остальные участники дискуссии выразили мнение о неприемлемости конкурса в советском законодательстве.
--------------------------------
<1> Еженедельник советской юстиции. 1924. N 29. С. 686.
Аргументы сторонников такого взгляда на конкурс сводились к тому, что само конкурсное производство не может применяться в условиях плановой экономики, поскольку оно противоречит всей системе советского права. При этом подчеркивалось, что закон не может руководствоваться исключительно интересами отдельных кредиторов, а должен иметь в виду некий общий экономический результат <1>.
--------------------------------
<1> Раевич С.И. О несостоятельности // Советское право. 1924. N 2. С.
86 - 87.
Выделив государственный сектор экономики как главенствующий, С. Раевич, Н. Бончковский и А. Розенберг предложили учитывать в первую очередь публичные интересы, предусмотрев для государства ряд привилегий при решении дел несостоятельного должника. Вместо ликвидации юридического лица предлагалось сохранение несостоятельных должников. Была высказана и крайняя точка зрения о конкурсе как о "бедствии и для кредиторов, и для должников, и для общества в целом" <1>. Тем не менее для частных юридических лиц предлагалось сохранение конкурса.
--------------------------------
<1> Бончковский Н. Способы разрешения несостоятельности и наше право // Еженедельник советской юстиции. 1924. N 43. С. 1029.
Таким образом, результатом дискуссии следует признать оценку конкурса как опасного и неприемлемого для советского права института.
Входе дискуссии были высказаны и рациональные идеи, касающиеся финансового оздоровления несостоятельных юридических лиц.
Сравнительный анализ конкурсного законодательства других стран показывает, что в целом ряде стран постепенно приходят к идее финансового оздоровления и начинают успешно применять различные санационные процедуры, однако при этом не отказываются и от конкурса, рассматривая его как своеобразную оздоровительную меру для экономики и для укрепления частного оборота.
ВСССР же посчитали возрождение конкурса непригодным для решения проблем убыточных юридических лиц. Регулирование ликвидации юридических лиц по мотивам несостоятельности производилось на принципиально иной основе, отличающейся от конкурса.
Ликвидацию несостоятельных юридических лиц производила ликвидационная комиссия или ликвидаторы, представляющие интересы не кредиторов, а государства.
Практика признания судами частных юридических лиц несостоятельными была распространенной, случаи же признания несостоятельными государственных предприятий были крайне редки. К тому
же при их ликвидации не обращалось взыскание на основные средства, поэтому она не влекла перехода основного имущества социалистических организаций к их кредиторам. В юридической литературе вследствие этого ликвидацию убыточных государственных организаций признавали лишь "особой формой реорганизации" <1>.
--------------------------------
<1> Гражданское право: Учебник / Под ред. М.М. Агаркова и Д.М.
Генкина. М., 1944. Т. 1. С. 155.
Постепенно в науке и на практике была признана недопустимость ликвидации несостоятельных государственных предприятий: "Единство государственной социалистической собственности и плановый характер советского хозяйства несовместимы с признанием возможности ликвидировать государственное предприятие по мотивам несостоятельности, по требованиям кредиторов. Это противоречило бы плановой организации социалистического хозяйства" <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
В результате реформы советского гражданского права, проведенной в 1960-х гг., из него исчезла и категория несостоятельности, хотя в последующем даже принимались нормативные акты, в которых использовали такое основание для ликвидации юридических лиц <1>.
--------------------------------
<1> См.: п. 37 Примерного устава дачно-строительного кооператива, утв. Постановлением СМ РСФСР от 24 сентября 1958 г. // СП РСФСР. 1958. N 13. Ст. 154.
Возрождение института несостоятельности в российском праве произошло после принятия в 1992 г. Закона РФ N 3929-1 "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" <1>.
--------------------------------
<1> ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1993. N 1. Ст. 6.
Следует отметить, что при подготовке этого Закона был воспринят опыт законодательного регулирования отношений с неплатежеспособным или несостоятельным субъектом США. В Законе наряду с процедурой конкурсного производства были введены процедуры санационного типа: процедура санации (ст. 13) и процедура внешнего управления (ст. 12), которые были отнесены законодателем к реорганизационным процедурам по аналогии с американским законодательством.
В 1998 г. был принят Федеральный закон N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" <1>. После финансового кризиса был подготовлен Федеральный закон от 8 июля 1999 г. N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций" <2>, а затем Федеральный закон от 25 февраля 1999
г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" <3>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 222. <2> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3477. <3> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1097.
Следующим этапом реформирования законодательства о несостоятельности является Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
За прошедшие годы Закон неоднократно изменялся, в него вносились как незначительные, так и модифицирующие концепцию Закона изменения. Так, 29 декабря 2014 г. в Закон, а также в ГК РФ, ГПК РФ, АПК РФ были внесены существенные изменения в части регулирования реабилитационных процедур, применяемых к неплатежеспособным физическим лицам <1>. Закон будет изменяться и в последующем.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. N 476-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования реабилитационных процедур, применяемых в отношении гражданина-должника" // Российская газета. N 299. 2014. 31 дек.
Институт несостоятельности становится неотъемлемой частью российского законодательства, развитие и совершенствование которой требуют системного осмысления и изучения.
§ 3. Институт несостоятельности в ФРГ
Становление института несостоятельности в Германии отличается от российского тем, что до образования единого государства законодательство о несостоятельности было у каждого немецкого государства, и оно претерпевало влияние французского, испанского законодательства.
По мнению Х. Беккера, в Средние века развился Gantprozess, или Konkursprozess (конкурсный процесс), как универсальный инструмент для соразмерного удовлетворения требований кредиторов неплатежеспособного должника, отличающийся от индивидуального исполнительного производства и обычного гражданского процесса <1>.
--------------------------------
<1> Becker Ch. Op. cit. S. 15.
В Пруссии в 1722 г. было принято Положение об ипотеке и конкурсе
(Hypothekenund Konkursordnung), а в 1793 г. - Общее положение о судопроизводстве (Allgemeine Gerichtsordnung) для прусских государств, в котором конкурсный процесс регулировался как особая форма искового производства <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 16.
В XVIII в. наблюдается тенденция освобождения конкурсного процесса от признаков искового производства, он становится ближе к административной процедуре удовлетворения требований <1>.
--------------------------------
<1> Ibidem.
Следующий шаг в развитии института несостоятельности - Конкурсный устав от 10 февраля 1877 г. (Konkursordnung) <1>, принятый после интеграции немецких государств и образования немецкой империи. По мнению Х. Беккера, уже формулировка посвященного только конкурсу закона отделила его от гражданского процесса и исполнительного производства, которые регулировались ГПК от 30 января 1877 г. <2>.
--------------------------------
<1> RCB1. 1877. 351.
<2> Becker Ch. Op. cit. S. 17.
До 1 января 1999 г. деятельность несостоятельных субъектов в ФРГ регулировалась преимущественно двумя законами: Konkursordnung 1877 г. и Vergleichsordnung 1935 г.
В 1978 г. Федеральным министерством юстиции была создана комиссия по реформированию конкурсного законодательства, не адекватного современной экономической ситуации, а потому неэффективного на практике. Г. Папе отмечает несовершенство Konkursordnung, которая в последние 20 лет своего применения "перестала удовлетворять объективным требованиям современности" <1>.
--------------------------------
<1> Папе Г. Институт несостоятельности: общие проблемы и особенности правового регулирования в Германии. Комментарий к действующему законодательству / Пер. с нем. М., 2002. С. 272.
Состояние законодательства правоведами оценивалось весьма критически, использовалось такое выражение, как "конкурс конкурса" <1>.
--------------------------------
<1> Kilger J. Der Konkurs des Konkurses. Betrachtungen zur gegenwartigen Situation des deutschen Insolvenzrechts // KTS. 1975. S. 142.
Так, по статистике мировым соглашением завершался всего 1% рассматриваемых судом дел несостоятельных субъектов, около 75% конкурсных производств не могли быть открыты ввиду установления отсутствия конкурсной массы, примерно 10% конкурсных производств не могли быть надлежащим образом завершены из-за недостатка конкурсной массы <1>.
--------------------------------
<1> Breuer W. Das neue Insolvenzrecht. Munchen, 1998. S. 1.
Указанные обстоятельства потребовали коренным образом изменить законодательство о несостоятельности. В результате 21 апреля 1994 г. был принят новый закон (InsO), вступивший в силу с 1 января 1999 г. Среди основных целей реформирования института несостоятельности следует назвать:
-создание единой процедуры несостоятельности на всей территории
ФРГ;
-усиление автономии кредиторов несостоятельного должника (включение в процедуру несостоятельности кредиторов с обеспеченными требованиями, предоставление кредиторам возможности определять судьбу несостоятельного должника посредством введения санации и т.п.);
-введение внесудебной санации;
-мероприятия, помогающие устранить недостаточность конкурсной массы: установление в качестве основания введения процедуры несостоятельности так называемой угрожающей неплатежеспособности, согласно § 18 InsO; ограничение и снижение оплаты судебных расходов, собственное управление должником, согласно § 270 InsO; субсидиарная ответственность органов, обязанных подавать заявление о признании должника несостоятельным согласно § 26 InsO; усиление права оспаривания сделок, совершенных должником с целью уменьшения размера конкурсной массы в соответствии с § 129 InsO;
-введение справедливого порядка распределения имущества несостоятельного должника между его кредиторами;
-предоставление возможности должнику самому управлять своими делами в стадии несостоятельности, введение так называемого Kleinverfahren (упрощенной процедуры) без потери должником права управления и распоряжения своим имуществом <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 2 - 3.
Процедура несостоятельности может быть введена судом только на основании заявления должника или кредиторов (§ 13 InsO).
Insolvenzordnung предусматривает для этого три основания: неплатежеспособность (Zahlungsunfahigkeit - § 17 InsO); сверхзадолженность (Uberschuldung - § 19 InsO); угрожающую неплатежеспособность (drohende
Zahlungsunfahigkeit - § 18 InsO) <1>.
--------------------------------
<1> Obermueller M., Hess H. InsO. Eine systematische Darstellung des neuen Insolvenzrechts. 3, ueberarb. Aufl. Heidelberg, 1999. S. 28 - 32.
Несостоятельными должниками, согласно § 11 InsO, могут быть признаны как физические, так и юридические лица. К кругу физических лиц
относятся любые правоспособные субъекты, в том числе несовершеннолетние и душевнобольные <1>. Юридические лица частного права являются должниками без исключений, кроме того, несостоятельными могут признаваться и юридические лица публичного права (§ 12 InsO).
--------------------------------
<1> Breuer W. Op. cit. S. 7.
В ФРГ в качестве несостоятельных должников могут выступать и организации, не обладающие статусом юридического лица. Роль должника тесно связана с так называемой способностью быть несостоятельным субъектом (Insolvenzfahigkeit) <1>.
--------------------------------
<1> Ibidem.
После подачи заявления вначале идет Eroffnungsverfahren (вводная процедура) согласно § 16 InsO, в которой суд, рассматривающий дело о несостоятельности, проверяет предпосылки введения, а именно имеются ли основания для введения процедуры и достаточно ли имущества у должника для того, чтобы покрыть судебные расходы (§ 26 InsO). Уже на этой стадии суд использует обеспечительные меры - назначение временного управляющего и ограничения в распоряжении имуществом (§ 21 InsO).
Если имеются основания для введения процедуры, то начинается собственно Insolvenzverfahren на основании решения суда о введении процедуры <1>.
--------------------------------
<1> Bork R. Einfuhrung in das Insolvenzrecht. 4, neubearb. Aufl. Tubingen, 2005. S. 11.
Кредиторы имеют возможность уже на первом собрании выбрать другого управляющего. Чаще всего в качестве управляющих назначаются адвокаты и налоговые консультанты.
Правовое положение Insolvenzverwalter в законе не определено. В § 80 InsO установлено, что к управляющему переходят права по управлению и распоряжению имуществом должника. Немецкая доктрина предлагает несколько теорий, объясняющих правовое положение преимущественно конкурсного управляющего. Одной из распространенных является теория представительства. Правовое положение управляющего объясняется в этом случае исходя из того, что управляющий признается представителем должника, потерявшего с открытием процедуры право управления и распоряжения своим имуществом <1>.
--------------------------------
<1> Breuer W. Op. cit. S. 12 - 13; Schmidt K. in: KTS. 1984. S. 345, 362 ff.
В качестве доводов, опровергающих положения теории представительства в литературе, приводятся, во-первых, то обстоятельство,
что управляющий действует в интересах всех участников процедуры несостоятельности, в особенности в интересах кредиторов; во-вторых, то, что управляющий осуществляет собственную власть над имуществом должника <1>. Согласно так называемой теории органа управляющий действует в качестве органа имущественной массы должника.
--------------------------------
<1> Breuer W. Op. cit. S. 12 - 13.
Однако по действующему праву ФРГ имущественная масса не может быть субъектом права. Представители теории нейтральных действий считают, что управляющий действует не от своего имени, не от чужого имени, а в качестве управляющего чужим имуществом, что не согласуется с положениями § 164 BGB, в котором не предусматривается волеизъявление ни от своего, ни от чужого имени. Господствующей является теория службы. Управляющий рассматривается в качестве стороны в силу исполняемой им частной службы. Он действует на основании собственного права и от своего имени <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. S. 13 - 14.
В определении суда о введении процедуры несостоятельности указывается срок отчета и срок проверки. К сроку отчета собранием кредиторов должно быть принято решение о том, будет ли имущество несостоятельного должника ликвидировано (Liquidation), санировано (Sanierung) или к нему будет применена так называемая транслируемая санация (ubertragende Sanierung) посредством введения Insolvenzplan. К сроку проверки все кредиторы несостоятельного должника должны предъявить свои требования, которые должны быть проверены и ранжированы.
Insolvenzplan представляет собой новеллу в законодательстве ФРГ, поскольку Konkursordnung регулировала исключительно конкурсное производство, которым могло быть завершено дело о несостоятельности, если только между его участниками не было заключено мировое соглашение.
Действующее законодательство о несостоятельности позволяет должнику в рамках процедуры несостоятельности провести оздоровительные мероприятия, направленные на более полное удовлетворение требований кредиторов.
Наряду с общей процедурой Insolvenzverfahren в законодательстве ФРГ предусмотрены особые виды процедур. Среди них следует назвать процедуру самоуправления (Eigenverwaltung, § 270 InsO).
Процедура самоуправления вводится на основании заявления должника. Если кто-либо из кредиторов одновременно подает заявление о введении процедуры несостоятельности, то необходимо их согласие для открытия Eigenverwaltung (§ 270, абз. 2, InsO). Должник в ходе процедуры сохраняет право распоряжения имуществом. Однако для совершения значительных сделок должнику требуется согласие собрания кредиторов, в противном
случае совершенные сделки являются абсолютно недействительными. Для осуществления контроля за действиями должника суд назначает поверенного (Sachwalter), который обязан проверить хозяйственное положение должника, а также расходы на функционирование должника.
Для физических лиц, не занимающихся предпринимательской деятельностью либо занимающихся ею в незначительных размерах (§ 304 InsO), предусмотрена еще одна процедура - Verbraucherinsolvenzverfahren
(процедура несостоятельности потребителя).
Процедура вводится по заявлению должника или кредиторов. В этом случае также судом не назначается управляющий, более того, его полномочия осуществляют непосредственно кредиторы или опекун (§ 313 InsO). В ходе процедуры создается план урегулирования долгов, представляющий собой универсальное средство разрешения конфликта между кредиторами и должником.
Insohenzordnung регулирует также процедуры над особыми
имущественными |
массами: |
|
наследственной |
массой |
|
(Nachlassinsolvenzverfahren) |
и |
|
общим |
имуществом |
|
(Gesamtgutinsolvenzverfahren). |
|
|
|
|
|
После введения в действие Insohenzordnung 1994 г. процедура |
|||||
несостоятельности |
рассматривается |
как |
сводное |
исполнительное |
|
производство (Gesamtvollstreckung) или как исполнительное производство особого вида <1>.
--------------------------------
<1> Foerste U. Insolvenzrecht. 4. Aufl. Munchen, 2008. S. 4.
Глава II. СУБЪЕКТЫ, УЧАСТВУЮЩИЕ В ПРОЦЕДУРАХ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ В КАЧЕСТВЕ ДОЛЖНИКА
§ 1. Общие положения
Центральной фигурой в процедурах несостоятельности является должник. Легальное определение понятия "должник" дано в ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)": "Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного настоящим Федеральным законом".
Понятие "должник" в Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)" по своему содержанию не совпадает с понятием "должник" в контексте гражданско-правового обязательства, под которым понимают субъекта обязательственного правоотношения, обязанного совершить в пользу кредитора определенное действие либо воздержаться от определенного действия (п. 1 ст. 307 ГК РФ), поскольку является более широким и включает помимо должников частноправовых отношений также